国际商法04国际商事合同法

第一节

《国际商事合同通则》概述一、《国际商事合同通则》的制定

由于世界各国的合同法制度存在着内容上的差异，这就给国际商事交往带来了许多障碍和不便。有鉴于此，一些国际组织便专门致力于各国合同法的统一工作，希望能制定出为各个不同国家所认可的统一合同法规则，促进国际商事活动的顺利进行。在这方面，成立于1926年的国际统一私法协会起步较早、成绩也较为显著。该协会至今已经完成70多项研究和立法工作，内容涉及货物买卖、货物运输、信贷、旅游等领域。由该协会制定的公约有7个，包括1964年的《国际货物买卖合同成立统一法公约》和《国际货物买卖统一法公约》等，协会参与制定的现行公约有10个，包括1980年的联合国《国际货物买卖合同公约》等。其中，

联合国《国际货物买卖合同公约》是国际统一法运动的重要成果，受到了国际社会的高度评价，世界上一些主要国家，如美国、意大利、澳大利亚以及中国等都加入了该公约。第二页，共四十三页。二、《通则》的适用范围

《通则》是由近20个国家的法律专家制定而成的，未经外交会议通过，不属于国际公约，不具有强制性，是为国际商事合同而制定的一般规则。因此，《通则》的适用范围具有很大的灵活性。（一）适用于国际商事合同（二）适用于当事人的选择（三）可替代国内法的适用（四）可用于解释或补充国际统一法文件（五）可作为国内立法和国际立法的范本第四页，共四十三页。三、《通则》的特点

将《通则》与《国际货物买卖合同公约》相比就会发现，两者在某些规定上完全相同或基本相同，而在另外一些问题上却又存在区别。《通则》比《国际货物买卖合同公约》更多地吸收了近年来国际合同法学界取得

的最新成果，更加接近国际商务实践，弥补了公约中所存在的很多不足。与公约及其他法律相比，《通则》的有许多突出的特点，主要表现在：（1）加重了双方当事人遵循诚实信用原则的义务。（2）对标准条款制定了严格的限制，维护了公平交易的原则。（3）强调了《通则》的中性和国际性特点。（4）扩展了违约方损害赔偿的范围。第五页，共四十三页。四、《通则》的应用

由于《通则》具有上述优点，被誉为“法的思考的全球化极重要的进步”、“自《国际贸易术语解释通则》以来国际贸易法领域最重要的业绩”、“对商人习惯法最具权威且最具有价值的记述”。（一）当事人明示选择《通则》为合同准据法（二）当事人没有明示选择《通则》作为准据法（三）《通则》作为立法者立法的范本（四）《通则》在司法程序中的应用

总的来说，在国外司法实践中，国内法院和仲裁院对《通则》持赞赏的态度，很愿意用它来解释《国际货物买卖合同公约》。第六页，共四十三页。五、《通则》的基本原则（一）缔约自由原则缔约自由是国际贸易的一项基本原则，也是现代国际经济秩序的基石。根据缔约自由原则，当事人有权自由订立合同，也有权自由确定合同的内容。

但现代商业社会的缔约自由不可能是一种绝对的自由，因此《通则》也规定了一些限制性条款，主要包括两个方面：其一是国内的强制性立法，根据《通则》第1.4条的规定，各国的强制性立法，当事人不得以协议形式予以排除；其二是某些重要的合同事项，如诚实信用和公平交易原则、合同的效力等，《通则》规定当事人对这些内容不得予以减损。（二）合同必须信守原则合同必须信守，是指合法、有效的合同一经订立，对当事人就具有约束力。根据这一原则，除非有合法的理由，任何一方当事人均不得单方修改或终止合同。这里的“合法理由”主要指当事人的协商一致，或者法律规定的特殊事由，如欺诈、胁迫、错误等。因此，《通则》第1.3条规定：“当事人仅能根据合同条款或通过协议或根据通则的规定修改或终止合同”。此外，合同的约束力一般是对合同当事人而言的，但在某些情况下合同也可能对第三人发生影响。例如，托运人与承运人之间的运输合同，如果承运人违反其合同义务，收货人就有权提起诉讼。对于合同第三人的效力问题，《通则》不予以规定，留国内法处理。（三）诚实信用和公平交易原则《通则》第1.7条第（1）款规定：“每一方当事人在国际贸易交易中应依据诚实信用和公平交易的原则行事”。《通则》所规定的这一原则是一项强制性规定，不允许当事人加以排除或限制。“诚实信用和公平交易原则”在《通则》中的很多条款得到了直接和间接的适用，它实际包含两个方面的内容：一是诚实信用，主要指当事人在

订立和履行合同时应互相信赖、互相配合，应正当地行使权利、善意地行事，不应进行欺诈、胁迫和乘人之危；

二是公平合理，主要指当事人的权利义务应大致相等，一方当事人不应利用自己的优势强迫对方接受不公平条款，也不得在合同履行时造成另一方的不合理支出，等等。第七页，共四十三页。第二节合同的订立

合同的订立程序，一般可分为要约和承诺两个阶段。要约人发出要约，受要约人对要约表示承诺，就达成了一项合同。这是国际社会所普遍接受的法律机制。《通则》也采用了这种传统做法。不同的是，根据《通则》第2.1条的规定，即使没有明确的要约和承诺阶段，甚至不能确定合同订立的时间，但只要有足够证据证明当事人已存在合意，也应确认合同的成立。第八页，共四十三页。一、要约（一）要约的概念和构成《通则》第2.2条规定：“一项订立合同的建议，如果十分确定，并表明要约人在得到承诺时受其约束的意旨，即构成要约。”根据这一规定，要约的构成要件主要有两个:（1）内容十分确定。（2）表示受约束的意旨。第九页，共四十三页。（二）要约的生效、撤回和撤销《通则》第2.3条第（1）款规定：“要约于送达受要约人时生效。”

要约在未送达受要约人之前，并未发生法律效力，因此要约人随时可以撤回要约，只要撤回通知在要约送达受要约人之前或与要约同时送达受要约人。

但如果要约已送达受要约人，即已发生法律效力，要约人是否能够撤销要约？对这个问题各国的立法规定不同，而《通则》则完全采用了联合国《国际货物买卖合同公约》的做法，它规定：“（1）在合同订立之前，要约得予撤销，如果撤销通知在受要约人发出承诺之前送达受要约人。（2）但是，在下列情况下，要约不得撤销：要约写明承诺的期限，或以其他方式表明要约是不可撤销的；受要约人有理由信赖该项要约是不可撤销的，而且受要约人已依赖该要约行事。”第十页，共四十三页。（三）要约的终止

根据《通则》的规定，一项要约在下列情况下失去法律效力：（1）要约人撤回或撤销要约。（2）受要约人在规定时间内未作承诺。（3）要约被受要约人拒绝。

其中，对要约的拒绝包括明示拒绝和默示拒绝。前者是指受要约人明确答复不同意要约的条件，这在实践中反而是罕见的；后者主要是指受要约人作出了答复，似乎有承诺的意思，但却对要约做了某些添加、限制和修改。不论是明示拒绝，还是默示拒绝，要约于被拒绝时即告终止，不论要约是否是不可撤销的，也不论要约的期限是否届满。第十一页，共四十三页。二、承诺

《通则》第2.6条第（1）款规定：“受要约人做出声明或以其他行为表示同意一项要约，即构成承诺。”根据《通则》的规定，一项承诺的构成要件主要如下：（1）对要约内容的同意。（2）在规定的有效期内进行。第十二页，共四十三页。（二）承诺的生效和撤回

承诺生效的时间，一般就是合同生效的时间。对这一重要的法律问题，英美法系与大陆法系的规定却存在着较大的

分歧，前者采用“投邮生效原则”，即承诺于发出时生效；后者采用“到达生效原则”，即承诺于送达要约人时生效。《通则》与联合国《国际货物买卖合同公约》一样，采用到达生效原则，但如果当事人可用行为作为承诺，则承诺于做出该行为时生效。根据《通则》第2.10条的规定，承诺在生效之前，受要约人可以随时撤回承诺，但撤回通知应在承诺生效之前或同时送达要约人。第十三页，共四十三页。（三）逾期承诺

逾期承诺是超出规定的有效期的承诺。在传统的法律原则中，逾期承诺是无效的，但这种硬性规定在某些情况下会违背当事人的愿望，造成交易的不便。有鉴于此，《通则》与联合国《国际货物买卖合同公约》一样，对逾期承诺作了灵活的处理。《通则》第2.9条规定：“（1）逾期承诺仍应具有承诺的效力，如果要约人毫不延迟地告知受要约人该承诺具有效力或就该承诺的效力发出通知；（2）如果裁有逾期承诺的信件或其他书面文件表明它是在如果传递正常即能及时被送达要约人的倩况下发出的，则该逾期的承诺仍具有承诺的效力，除非要约人毫不延迟地通知受要约人此要约已经失效。”第十四页，共四十三页。三、合同的订立

除了上述要约和承诺的基本规定外，《通则》在吸收各国立法的成果，包括最新成果的基础上，对合同订立过程的一些特殊问题作了较为详细的规定。（一）书面确认（二）附条件成立的协议（三）特意待定的合同条款（四）恶意谈判（五）保密的义务（六）标准条款第十五页，共四十三页。（六）标准条款-格式合同■标准条款即通常所称的“格式合同”。鉴于格式合同在国际商事交往中频繁使用，而且容易产生一些特殊的纠纷，《通则》对格式合同的有关问题作了具体的规定。（1）标准条款的定义。《通则》第2.19条第（2）款规定：“标准条款是指一方为通常和重复使用的目的而预先准备的条款，并在实际使用时未与对方谈判。”从这一规定可以看出，标准条款有下列几个特征：第一，标准条款是由一方当事人事先预定的，而不是在双方反复协商的基础上制定出来的；第二，标准条款是为了通常和重复使用的目的而制定的，而不是专门针对某一宗业务或某些特定的当事人而制定的；第三，标准条款在使用时未与对方谈判，这类条款对方要么全部接受，要么不接受，不允许讨价还价。（2）意外条款。标准条款中的意外条款是指对方当事人不能合理预见其效力的条款。在这里，“不能合理预见”应根据具体的贸易环境而确定，同时应考虑该条款的内容、语言和表达方式。《通则》规定意外条款的目的，主要是为了防止使用标准条款一方的当事人利用其优势地位，将不良的意图强加给对方当事人。因此，《通则》规定，意外条款无效，除非对方明确地表示接受。（3）标准条款与非标准条款的冲突。根据《通则》的规定，标准条款属于一般条款，非标准条款属于特别条款，依据特别条款优于一般条款的原则，当标准条款与非标准条款发生冲突时，应以非标准条款为准。（4）格式合同之争。格式合同之争是指交易双方各自使用和交换自己的标准条款，但双方的标准条款内容互有差异，这样便会产生合同是否成立，以及合同如果成立，应以谁的标准条款为准的问题。《通则》第2.2条款规定：

“在双方当事人均使用各自的标准条款的情况下，如果双方对除标准条款之外的条款达成一致，则合同应根据已达成一致的条款以及在实质内容上相同的标准条款订立，除非一方当事人已事先明确表示或事后毫不延迟地通知另一方当事人其不受此种合同的约束。”第十六页，共四十三页。第三节合同的效力

合同的效力是指合法订立的合同对当事人产生的约束力。根据各国合同法的规定，有效的合同应具备几个方面的基本条件，如主体合格、意思表示真实、形式和内容合法等。除了上述基本要求外，一些国家的合同法还有其他特殊要求，如英美法系国家要求存在对价，法国法要求存在约因等。《通则》基本上吸收了各国的立法精神，同时又充分考虑了现代国际商事交往的需要，对合同效力的问题作了具体规定。一、除外事项二、错误三、欺诈、胁迫及重大失衡第十七页，共四十三页。一、除外事项

由于各国合同法对合同效力的某些问题规定迥然不同，《通则》作为一种适用于国际商事交往的国际规则，无意也不可能消除这些差异，因而《通则》第3.1条款排除了一些导致合同无效的原因，将这方面的内容留待国内法去解决。《通则》第3.1条规定：“通则不涉及由以下原因而导致的合同无效：（a）无行为能力；（b）无授权；（c）不道德或非法。”

《通则》摒弃了对价、约因、自始不能的因素对合同效力的影响，使国际商事交往变得更为简单、方便，这也反映了现代合同法的发展趋势。第十八页，共四十三页。二、错误根据《通则》第3.4条规定，错误是指在合同订立时对已存在的事实或法律所做的不正确的假设。在这里，错误包括法律错误，因为国际商事交往会涉及不同国家复杂的法律体系，对外国法律的不熟悉可能引致错误的发生。与各国国内法一样，《通则》认为并非所有的错误都可以导致合同无效，只有在特殊情况下，发生错误一方方可主张合同无效。根据《通则》规定，一方当事人因错误宣告合同无效，必须符合下列条件：（1）严重错误。（2）非错误方的条件。除了上述基本条件外，非错误方必须符合下列四种条件之一，错误方才能宣告合同无效：①非错误方犯了相同的错误；②错误是由非错误方造成的；③非错误方知道或理应知道错误，但却有悖于公平交易的合理商业标准，使错误方一直处于错误状态之中；④在宣告合同无效时，非错误方尚未依其对合同的信赖行事。

（3）错误方的条件。《通则》第3.5条第（2）款规定，错误方在下述两种情况下不得宣告无效：①错误是由于错误方的重大疏忽而造成的；②错误与某事实相关联，而对于该事实，发生错误的风险已被设想到，或者考虑到相关情况，该

错误的风险应当由错误方承担。（4）对不履行的救济。第十九页，共四十三页。三、欺诈、胁迫及重大失衡《通则》第3.8条至第3.10条对欺诈、胁迫及重大失衡作了相应的规定。（1）欺诈。根据《通则》第3.8条规定，欺诈包括虚构事实和隐瞒事实。前者是指当事人作出欺诈性的陈述，包括欺诈性的语言和做法；后者是指依据公平交易的合理商业标准应予披露的情况欺诈性地未披露。仅在广告或谈判中言过其实不能构成欺诈。如果合同的订立是基于一方当事人的欺诈行为，则对方可以宣告合同无效。（2）胁迫。根据《通则》第3.9条规定，如果在合同订立时一方当事人遭受到对方的不正当胁迫，且该胁迫是急迫的和严重的，则受胁迫一方可宣告合同无效。这里的“不正当”既指当事人受到的胁迫行为或不行为本身是非法的（如人身攻击），也指以合法手段达到非法的目的（如为迫使对方按拟定条款订立合同而威胁提起诉讼）。而“急迫的和严重的”是指胁迫必须具有急迫性和严重性，以至于受胁迫方除了按对方提出的条款签订合同外，再无其他合理选择。胁迫的急迫性和严重性应根据具体情况客观地加以衡量。

（3）重大失衡。根据《通则》第3.10条的规定，重大失衡是指在合同订立时，合同或其个别条款不合理地对一方当事人过分有利。

对于重大失衡的合同或条款，处于不利一方的当事人有权宣告合同无效，法院也可以予以修改，以使其符合公平交易的合理商业标准。第二十页，共四十三页。第四节合同的解释一、合同解释的基本原则

《通则》第4.1条规定了合同解释的两个基本原则，一个为

“主观标准”，另一个为“合理标准。”此外，《通则》第

4.3条还列举了在适用这两个标准时应考虑的几个主要因素。（一）主观标准和合理标准（二）参考因素

要确定通情达理的人的理解，必须考虑与合同相关的所有情况。《通则》第4.3条列举了其中较为重要（但不是全部）

的因素，包括：①当事人之间的初期谈判；②当事人之间已确立的习惯做法；③合同订立后当事人的行为；④合同的性质与目的；⑤在所涉交易中，通常赋予合同条款和表达的含义；⑥惯例。根据《通则》的注释，在一般情况下，前三项因素较

适合于主观标准，后三项因素较适合于合理标准。第二十一页，共四十三页。二、特殊规则除了上述两个基本原则外，《通则》还规定了几个特殊的合同解释规则。（一）整体规则整体规则是指在解释合同中的条款和表述时，应根据其所属的整个合同或全部陈述予以解释。（二）有效规则《通则》第4.5条规定：“对合同各项条款的解释应以使它们全部有效为宗旨，而不是排除其中一些条款的效力。”（三）对条款提议人不利规则对条款提议人不利规则是指如果一方当事人所提出的合同条款含义不清，则应作出对该方当事人不利的解释。（四）语言差异规则

在国际商事交往中，当事人经常使用两种或两种以上的文字来制定合同条款。（五）补充空缺规则

当事人在订立合同时，有时会因不愿处理或不能预见而对某些问题未能加以规定，使合同出现遗漏或空白之处，但日后在履行过程中又可

能碰到这些空缺的问题，这就需要通过对合同的解释来补充这些空缺，这也是合同解释的基本功能之一。第二十二页，共四十三页。第五节合同的内容

合同的内容是合同中关于双方当事人权利和义务的规定。当事人的权利和义务，通常在合同中都有详细的规定，但也有一部分内容需要在法律上予以确定，如默示义务、空缺条款的补充等。因此，《通则》第五章对合同的内容作了一些原则性的规定。第二十三页，共四十三页。一、明示义务与默示义务

将合同的义务划分为明示义务和默示义务，这是许多国家的合同法所采用的做法。《通则》第5.1条重申了这

种被广泛接受的原则，它规定：“各方当事人的合同义务可以是明示的，也可以是默示的。”在这里，主要是默示义务的问题。《通则》与一些国家的国内法不同，它并没有具体规定哪些义务属于默示义务，而只是提供了几个在确定默示义务时所应考虑的依据（第5.2条）。这些依据包括：①合同的性质与目的；②各方当事人之间确立的习惯做法和惯例；③诚实信用和公平交易原则；④合理性。第二十四页，共四十三页。二、当事人之间的合作义务

在国际商事交往中，合同通常被认为是各方当事人利益冲突的交汇点，然而，在某种程度上，合同更应该视为各方当事人合作的共同项目。因此，在合同履行过程中，各方当事人应互相配合、互相合作。这一基本原则，在联合国《国际货物买卖合同公约》中曾得到较大程度的体现，而《通则》的部分规定也清楚地贯穿了这一原则。但《通则》更进一步地将当事人之间的相互合作提升为一种明确的义务。第二十五页，共四十三页。三、获取特定结果的义务与尽最大努力的义务

《通则》在吸取一些国家合同法的基础上，对“获取特定结果的义务”和“尽最大努力的义务”进行了规范。所谓“获得特定结果的义务”，是指根据合同的约定，当事人一方应保证某种特定结果的出现。而所谓“尽最大努力的义务”，是指根据合同的约定，当事人一方应尽最大努力、采取合理的措施促使某一结果的出现，但不保证获得特定的结果。

在上述两种义务中存在的主要问题有两个：第一，在某些合同中，当事人一方应承担的义务，究竟是“获取特定的结果”，

还是“尽最大的努力”并不十分清楚，因而会产生如何确定的

问题；第二，如果当事人一方应承担的义务是“尽最大努力”，那么应如何判断该方当事人是否尽了最大的努力？第二十六页，共四十三页。四、履行质量的确定

《通则》第5.6条规定：“如果合同中既未规定而且也无法根据合同确定履行的质量，则一方当事人有义务使其履行的质量达到合理的标准，并且不得低于此情况下的平均水准。”

根据这一规定，在合同未约定质量标准时，当事人一方履行合同的质量应同时符合两个方面的标准：其一，是平均质量标准。这是关于质量方面的最低要求，供应商不需提供超过平均质量

的货物或服务，但也不应提供劣质的货物或服务；其二，是合

理标淮。即当事人履行合同的质量应令人可以接受。《通则》

规定这一标准的目的，主要是为了防止一方当事人只按照市场

平均质量履行义务，但这种平均质量却又令人难以满意。第二十七页，共四十三页。五、合同价格的确定

合同的价格通常由当事人在合同中约定，但也有少数合同未规定价格或确定价格的方法，这就需要在法律上予以补充。《通则》吸取了联合国《国际货物买卖合同公约》的基本规则，但它更进一步考虑了一些具体的情况，并作了更加周详和灵活的规定。（1）基本规则。（2）由一方当事人定价。（3）由第三方定价。（4）参考外部因素定价。第二十八页，共四十三页。六、合同期限的确定

这里的“合同期限”是指合同的有效期，即合同关系终止的时间。一般情况下，当事人会在合同中规定合同的期限。有时按合同的性质和目的也可推断合同的期限，但也有在某些情况下会出现合同期限未确定或无法确定的情形。对此，根据“合同不得永远约束当事人”的原则，《通则》第5.8条规定，任何一方当事人只要事先在一段合理时间内发出通知，就可以终止该合同。第二十九页，共四十三页。第六节合同的履行

合同的履行是指合同当事人实现合同内容的行为。《通则》第六章对合同的履行作了全面的规定，它将合同的履行分为正常情况下的“一般履行”，以及特殊情况下的“艰难情形”两个部分。其中，“艰难情形”是以前的国际公约或惯例所未涉及的法律原则，《通则》就此作了专门性的规定，是一种具有建树和具有深远意义的创举。第三十页，共四十三页。一、普通履行

《通则》中“普通履行（performance

in

general）”或“一般履行”的规定主要涉及三个方面的内容，一是关于履行的时间、地点和方式；二是关于价款的支付；三是关于公共许可。（一）履行时间、地点和方式（二）价款的支付（1）付款形式。（2）转账付款。（3）付款货币。（4）履行的费用。（5）指定清偿。（三）公共许可

《通则》所规定的公共许可（public

permission）是一种广义上的公共许可，即包括所有具有公共性质的许可要求，如健康、安全，或某些特殊的贸易政策。（1）承担申请义务的当事人。（2）申请许可的程序。（3）申请的结果及其效力。第三十一页，共四十三页。二、艰难情形

艰难情形是合同履行过程中的特殊问题。虽然《通则》关于艰难情形的规定在不同国家的国内法中有所体现，如“合同落空”、“意外事件”、“合同基础消失”等，但《通则》的规定仍具有不可忽视的创造性和重大价值。首先，《通则》是第一个对此问题作出明确规定的国际文件，对统一和规范国际商事合同实践具有重要意义；其次，《通则》选用“艰难情形”一词，完全符合现代国际贸易的习惯，目前有许多国际合同都包含有艰难情形的条款；最后，《通则》对艰难情形的构成要件及效果作了具体和明确的规定，具有高度的科学性和较强的操作性。《通则》关于艰难情形的主要内容如下。第三十二页，共四十三页。（一）艰难情形及其要件

《通则》第6.2.2条规定：“所谓艰难情形，是指由于一方当事人履约成本增加，或由于一方当事人所获履约的价值减少，而发生了根本改变合同双方均衡的事件，并且（a）该事件的发生或处于不利地位的当事

人知道事件的发生是在合同订立之后；（b）处于不

利地位的当事人在订立合同时不能合理地预见事件的发生；（c）事件不能为处于不利地位的当事人所控

制；而且（d）事件的风险不由处于不利地位的当事

人承担。”第三十三页，共四十三页。（二）艰难情形的效力艰难情形在性质上属于合同履行的特殊问题，因此《通则》在规定艰难情形的效力时有一个明显的倾向，即在充分考虑到艰难情形对当事人的不利影响的情况下，应尽量促使合同能继续履行，而不是将合同予以解除。《通则》关于艰难情效力的主要规定如下：（1）处于不利地位的当事人有权要求重新谈判。（2）停止履约的一般禁止。为了防止当事人滥用救济手段，《通则》第6.2.3条第（2）款规定：“重新谈判的要求本身不能使处于不利地位的当事人有权停止履约。”也就是说，只在相当特殊的情况下，当事人才可以停止履行合同。（3）诉诸法庭。根据《通则》第6.2.3条第（3）款规定，如果双方当事人未能在合理时间内对合同的修改达成协议，则任何一方当事人均可以诉诸法庭（根据《通则》的规定，法庭包括法院和仲裁庭）。（4）法庭可采取的措施。第三十四页，共四十三页。第七节不履行与救济方法

《通则》第七章的编排和内容均有独特之处。第七章总分为四节，第一节为“总则”，规

定了不履行的基本概念，尤其突出了“可免

责的不履行”这一创新概念，同时规定了一

些特殊的救济方法和免责事项；第二节确立

了“要求履行”制度；第三节为“终止合同”制度；第四节为“损害赔偿”制度。第三十五页，共四十三页。一、不履行的概念及特殊救济方法（一）不履行的概念（二）不履行的免责

（1）另一方当事人的干预。（2）拒绝履行。（3）免责条款。（4）不可抗力。（三）特殊救济方法

《通则》第七章第一节首先规定两种特殊救济方法，一种是针对瑕疵履行，由不履行方进行“补救”的方法；另一种是适用于延迟履行的“额外履行期限”。这两种方法均吸收了联合国《际货物买卖合同公约》

的有关规定。第三十六页，共四十三页。二、要求履行

“要求履行”是《通则》规定的三种主要救济手段之一。《通则》规定的“要求履行”，即是各国国内法中的“实际履行”，包括金钱债务和非金钱债务的实际履行。（一）金钱债务的履行（二）非金钱债务的履行（三）对瑕疵履行的修补和替代（四）罚金（五）要求履行的变更第三十七页，共四十三页。三、终止合同

终止合同是《通则》规定的第二种主要救济手段。《通则》中的

“终止合同”，与各国法律及国际公约所使用的“解除合同”、

“撤销合同”、“宣告合同无效”等术语的含义基本相同。终止合同是一种严厉的救济手段，它不仅使当事人订立合同的目的落空，而且可能会带来不可弥补的费用上的损失。《通则》与各国国内法一样，对终止合同的使用规定了严格的条件。同时，《通则》对终止合同的程序和效力也作了相应的规定。

（一）终止合同的条件：在第七章第三节中，《通则》规定了采用终止合同救济手段的更基本的条件，主要包括：

（1）根本不履行。（2）额外履行期限届满。（3）预期根本不履行。（二）终止合同的程序：当事人终止合同，必须经过一定的程序。《通则》所采用的做法是，终止合同方当事人应向对方当事人发出通知，即应将终止合同的意思传达给对方当事人。所谓“合理时间”，应视具体情况而定。（三）终止合同的效力：（1）解除双方当事人履行的义务。（2）恢复原状。（3）不排除损害赔偿的权利。（4）不影响合同中特殊条款的效力。第三十八页，共四十三页。四、损害赔偿

损害赔偿，即不履行方当事人以金钱赔偿受损害方当事人的损失。损害赔偿是国际商事领域中最为常用、应用最为广泛的救济手段。《通则》在汲取各国法律和国际条约有关规定的基础上，对损害赔偿作了较为全面的规范。（一）损害赔偿的权利：（1）损害赔偿的归责原则。（2）损害赔偿的适用范围。（3）损害赔偿的例外。（二）损害赔偿的范围：（1）完全赔偿原则。（2）肯定性原则。（3）可预见性原则。（三）损害赔偿额的计算：（1）与终止合同并用时的计算。（2）混合责任。（3）减轻损失。（4）利息。（四）损害赔偿金的支付：（1）赔偿金的支付方式。（2）赔偿金使用的货币。（五）对不履行的约定付款：违约金第三十九页，共四十三页。本章案例海上货物运输合同纠纷案【案情】原

告：某省工业品进出口公司被告一：海运A公司被告二：国际咨询服务B公司三：货运C公司第三人：天津货运D公司2000年5月5日，案外人加拿大E公司订购不锈钢联结器，订单总价为CIF18395美元。2000年6月，原告委托被告二出运货物，件数为2个铁箱（内装52个纸箱）总体积2.2立方米，重量2981千克，后因原告实际装箱为3个铁箱，原告于6月28日通知被告已更改托运数量，被告二回函称，货物已集港，再更改已来不及，因此将到库的其中2个铁箱并绑在一起，标为1箱，提单上仍载明为2个铁箱，并称已与代理交代清楚，不影响提货。被告二因未能拼成整箱货物，遂将该货物委托第三人承运，但被告二仍以被告一代理人的身份向原告签发了枫河轮HF21HL008提单，提单载明2个铁箱（52个纸箱）重量2981千克，体积2.2立方米。第三人接受该批货物后，向被告二签发提单，载明托运人为被告二，收货人为按被告二签发的提单指示。数量、重量、体积均与被告二所签提单相同。第三人作为拼箱承运人将货物拼成整箱（集装箱）后，委托被告三承运，被告三将货物运抵目的港哥温华后，由第三人的目的港代理人向收货人交付货物，收货人按提单提取2铁箱货物后，发现短少17个纸箱货物，遂与原告联系，原告即向被告二与第三人查询，经查询，第三人在目的港的代理人回复未发现短交的1铁箱货物。加拿大E公司经与原告磋商，原告同意补发1铁箱货物，并向E公司支付了合同约定的违约金（全部合同款的20%）。2000年12月1日，第三人在目的港的代理通知E公司丢失的货物已被找到。因E公司已经得到原告补发的17纸箱货物，所以不打算再购买找回的货物，原告经与E