上市公司“内部人控制”问题研究

上市公司“内部人控制”问题研究基于山东辖区上市公司的抽样调查一、内部人控制的相关概念及其中国特色“内部人控制”一词最早是由美国斯坦福大学青木昌彦教授于199年48月提出的。他认为：“内部人控制看来是转轨过程中所固有的一种潜在可能的现象，是从计划经济制度的遗产中演化而来的。”因此可以认为，在处于经济转轨时期的国家中，内部人控制几乎是不可避免的。从广义上来讲，“内部人控制”问题就是“委托－代理”问题，即代理人为了谋取自身利益的最大化，而做出违背委托人利益的事情来。根据现代企业理论，只要企业存在所有权与经营权的分离，就不可避免地要出现内部人控制现象。根据中国上市公司实际，对内部人控制可从以下方面理解：（1）内部人是指公司的实际管理层，既包括公司经理层，也包括公司董事，有的公司也将监事划为内部人范围。（2）内部人控制问题的表现有两种，即股权分散下的内部人控制和“一股独大”下的内部人控制。（3）控制对象包括剩余控制权或剩余索取权，但主要是剩余控制权。对剩余控制权的掌握使内部人能够对公司的生产、经营、投资和分配等方面的活动产生较大甚至是决定性的影响，并使其满足这些内部人的利益偏好。（4）内部人控制通常是企业的外部成员（如股东、债权人和主管部门等）监管不力，内部成员掌握了实际控制权，是一种在体制转换过程中产生的必然现象。三、上市公司内部人控制成因分析（一）法律体系不完善，制裁手段有限虽然我国已经颁布和实施的《公司法》、《证券法》及其他经济法规均对大股东、董事及高级管理人员的行为有所规范和限制，但一方面尚未形成完整的体系，另一方面往往重刑事处罚和行政处罚，轻民事责任。因此，在立法和实践中，对内部人侵害股东和其他利益相关者权益的行为未能予以有效的制裁，投资者的司法救济手段也十分有限。（二）对公司内部人的激励严重不足国外对公司经理人员的激励包括物质激励和精神激励，而我国对公司高管人员的激励在上述两个方面或不足或不规范。样本公司中，高级管理人员实行年薪制的有16家，占样本总量的53.％3；3高管平均年薪18.万1元3。截至目前，尚无一家公司实施股权激励政策，只有2家公司实施了间接管理层收购。这与国外上市公司经理层的薪酬存在一定差距，无法调动其足够的工作主动性和积极性，并且有可能诱发他们试图利用内部人控制的手段为自己谋取额外收益。（三）内部监督机制不健全1．股东大会流于形式。样本公司中，大股东持股比例在50以%上的有8家，占样本总量的26.；6370%以%上的有19家，占样本总量的63.。3可3见%，大部分上市公司大股东持股比例超过30，%中小股东基本丧失了参与重大决策的话语权。在这种情况下，上市公司被大股东选派的代表操纵就在所难免了。2．董事会内部人控制问题十分突出。这一结论从上文的分析中可以得出。3．监事会未能发挥应有的监督作用。监事会的职责要求每位监事必须认真监督董事会和经理层的行为，制止内部人可能发生的侵害股东或其他利益相关者权益的行为。但在我国，许多公司的监事本身就是内部人，无法充分发挥其应有的监督作用。样本公司中，监事会内部人占比在5％0以上的有15家，占样本总量的50；%其中全部为内部人的有9家，占样本总量的30。%除公司法规定必须有三分之一以上的职工监事外，其他内部监事一般由公司的工会主席，纪委书记，党委书记等兼任，他们在行政上是董事长或总经理的下属，工资、职位等都由董事长或总经理决定，处于被领导、被指挥的地位，不可能有效地履行其监督职责。另外，监事会成员多为政工干部，缺乏法律、财务、经济等方面的专业人才，这在一定程度了限制了监事职能的发挥。4．独立董事未能发挥应有的作用。调查结果显示，近三年来，样本公司中，没有一家公司的独立董事在发表独立意见时提出过非肯定意见（即否定或者保留或者无法表示意见）。我们在对公司的现场检查中，也鲜见董事会记录有独立董事发表不同意见的情况，并且部分公司独立董事不能正常参加董事会会议，经常采取通讯方式参与表决。5．董事会专门委员会未能有效履行职责。从前期开展的上市公司治理专项活动可以看出，上市公司治理结构普遍存在一个共同的问题，就是董事会专门委员会未能有效发挥作用。首先，专门委员会的独立性依赖于独立董事的独立性，在目前独立董事独立性受到普遍质疑的情况下，专门委员会的独立性无法得到保证；其次，由于独立董事人数的限制，通常一个独立董事需要在多个专门委员会任职，难免分身乏术，难以胜任。四、后股权分置时期“内部人控制”问题的监管对策与建议股权分置改革后，我国资本市场已进入全流通时代。上市公司的股权结构与公司治理可能会从“一股独大”慢慢演变成股权高度分散化，进而演变成“内部人控制”的公司治理模式。（一）健全完善相关法律法规，从严监管一方面，要建立健全相关法律法规，形成完整的法规体系。加大对内部人违法违规行为的处罚力度，尤其是民事处罚力度；从立法上明确监事会和独立董事的职权，赋予其独立行使职责的权力；进一步限制大股东与上市公司之间的非公允关联交易等等。另一方面，监管机构要从严监管，建立起一套迅速反应的机制，及时调整监管制度和政策，最大限度地避免制度设计上的不足和缺陷，来更好地抑制内部人控制问题。（二）促进股权结构分散化，形成股东间的制衡基础降低国有股权比重，实施战略性的“国退民进”，建立有中国特色的股权多元化、分散化、动态化机制，可能是减少内部人控制问题最重要的手段。股权分置改革已从制度上解决了两类股份、两个市场、两种定价机制的问题。上市公司通过减持国有股，让非国有的机构投资者，包括国外的机构投资者参股，加大社会法人股东的比重，从而在形成前几名股东拥有较高比例而彼此相差不大的股权格局，这样中小股东就可以直接通过董事会，以“用手投票”的方式影响企业的经营决策，消除“内部人控制”产生的体制性原因（三）建立有效的激励约束机制在设计高管激励规则中，应更多的借鉴欧美国家的激励机制，给管理人员适当的股票或股票期权，使得管理人员的报酬和公司的业绩结合起来，而对于那些管理业绩不佳的人予以惩戒。只有在这种强大的外部压力和激励机制面前，管理人员才能尽力促使公司利益最大化，而不再需要利用内部人控制谋取灰色利益。（四）强化“三会”职能1．强化股东大会的职权。第一，实行投票权封顶制。198年9，美国宾夕法尼亚州颁布的新《公司法》规定：“任何股东，不管拥有多少股票，最多只能享有20的%投票权。”在我国普遍存在大股东“一股独大”的情况下，可以探讨借鉴此规定，实行投票权封顶制，以限制大股东可以投票的最高额度，限制单一股东对董事的提名比例，从而相对提高中小股东参与股东大会的能力。第二，实行股东大会公开曝光制。第三，大量采用网上投票制度，给不能亲自参加股东大会的中小股东以发言权。2．强化董事会的治理功能。后股权分置时代将会逐渐形成多个大股东制衡的局面,股权结构将得到优化。为强化董事会的治理功能，应重建合理的董事会格局,从内部增加对大股东的牵制和对经理层的监督。一是调整公司董事会与经营层之间的关系。二是建立明确的权责分布表,将公司各个层面的责、权、利彻底理顺，使公司各个层面和对应职责形成一个坐标系,每个部门都可以在上面找到自己对应的职责范围。3．强化监事会的监督职能。有效发挥监事会的职能，必须提高监事会的权威性，为此，应做好以下几个方面的工作：一是加强立法。要在有关的法律、法规、规章和公司章程中，进一步明确监事会的职权，赋予其独立行使职责的权利，逐步扩大其监督权限。二是建立监事资格认定制度。要促使公司股东大会推选有知识、有能力、懂经营、通财务的专业人士为监事。三是给监事创造良好的工作条件。（五）完善独立董事制度，发挥其独立监督作用完善独立董事制度需从以下几个方面入手：一是要确保独立董事任职的“独立性”。独立董事要有独立的利益，能够独立地行使职责，同时不宜兼职过多，以保证有足够的时间和精力做到勤勉尽责。二是完善独立董事的产生办法和结构比例。要扭转现在几乎全由控股股东提名独立董事的状况，制定相应的法规，支持独立董事由中小股东或多方股东同时提名，并经股东大会差额选举，确保独立董事从一开始就独立于大股东。三是完善独立董事的激励约束机制。对独立董事的败德行为应在经济上给予制裁，并让其承担相应的法律后果。建议建立独立董事协会制度，由独立董事协会向公司推荐独立董事，并对独立董事进行评价和考评、激励和约束。管理层收购管理层收购后，粤美的的总股本没有变，各类股份的比重也没有变，没有涉及控制权稀释、收益摊薄等问题，只是股权在两个法人实体之间的交换，这种转变的好处：这里面的“法人股”非别样的“法人股”可比，它们中的很大部分是由粤美的管理层控制的，这标志着政府淡出粤美的，经营者成为企业真正的主人。管理层在实质上成为粤美的的第一大股东。两次收购之后，尽管从表面上看股权转让的结果只是股权在两法人实体之间的变换，尽管看起来美托投资有限公司是作为一个法人实体成为粤美的的第一大股东的，但美托投资实际上是由粤美的的管理层和工会控制的，所以最终管理层确立了对粤美的的所有权。粤美的管理层通过美托投资间接持有了粤美的.%%X22.9的法人股，粤美的的工会则间接持有粤美的. 82%X22. 9的法人股。这时的法人股已经从简单的为一个经济实体所控制的股份，变为控制在管理层人员的手中。在粤美的的管理层中，法人代表何享健通过美托持有了粤美的.%的股权2%X22.9）持股2万股，按照200年11月1日到6月30日期间每星期五的收盘价的算术平均值（1．302元）来计，市值达到3．5亿余元。虽然目前我国的法人股不允许上市流通，但同股同权、同股同利必然是一个发展趋