对公司脱壳经营对策分析

对公司脱壳经营对策分析Companynumber【1089WT-1898YT-1W8CB-9UUT-92108】对公司脱壳经营的对策分析公司的资本运作是企业优化资源配置的需要，也是市场经济对市场主体的要求。但是，一些公司却不承受标准的操作方式，借资本流淌逃废债务，进展脱壳经营，严峻破坏了市场经济交往中诚信为本的原则。笔者在审判实践中就遇到了以下几种具体的状况：1、债务人擅自将资产转移给第三人作为注册资本，而债务人自己却无力归还到期债务；2、债务人的开办单位将债务人的资产用于开办单位自己与他人共同设立公司，导致债务人不能归还到期债务；3、债务人将财产全部转移给其股东，股东将这些财产用于设立公司，导致债权落空。目前，针对公司借资本流淌逃废债务，进展脱壳经营的状况主要有两种对策：第一种源于民法的侵权行为理论，将公司脱壳经营定性为侵害债权的行为，对于企业无偿处置资产，恶意逃债的，应追加以其资产成立的企业，要求其担当所承受资产范围内的责任①。该观点最早的依据是1993年《全国经济审判工作座谈会纪要》〔法发[1993]8号〕，该纪要认为“企业法人核准登记后，开办单位、投资人或其他人抽逃资金、隐匿财产，躲躲债务的，应依法追回”。之后，司法实践中又有了一些变化。在台湾惠高运通诉台湾内田电子股份以托运货物为由向厦门内田电器制造转移财产共同侵权纠纷一案中，厦门市中级人民法院在判决书中指出，厦门内田电器制造法定代表人明知台湾内田公司转移财产、躲躲债务，仍以厦门内田公司名义无偿猎取该货物，应认定共同有意实施转移财产的行为，侵害了原告的财产权，台湾内通公司应担当归还运费的责任，厦门内田公司应担当连带清偿责任。该判决在定性上承受的就是侵权行为理论，只不过在追究责任时将第三人恶意承受资产的行为同债务人的逃债行为认定为共同侵权行为，判决了第三人与债务人共同担当连带清偿责任；对策的其次种源于公司法中否认公司法人人格的理论，具体又有两个分支:其中之一认为，债务人与承受资产的第三人之间人格混淆，债务人借此躲躲债务，因而对于这种公司与股东、关联公司之间财务不清，财产混淆，将公司财产分解、转移到下设的子公司或用于成立的具有法人资格的公司，而原公司本身仍保存法人资格进展“空壳经营“，致使债务担当不能的，应将子公司、关联公司的人格予以否认，由其与作出转资打算的开办单位或股东对母公司的债务担当连带责任，以保护公司债权人的合法权益②；其中之二认为，公司脱壳经营是公司、股东恶意欺诈债权人，躲避法律或合同义务的行为，是一种典型滥用法人人格，以躲躲债务行为。从维护诚恳信用、社会公共利益的原则动身，应否认公司的法人人格，判令股东或分立出的公司对原公司的债务直接担当清偿责任。笔者认为，以上观点均不全面：第一种观点将公司脱壳经营定性为侵权行为，在解决公司脱壳经营的问题上可谓曾经功不行没。但随着状况的不断消灭，特别是价值取向发生了变化，即从以前着重保护债权人利益的价值取向逐步转变为公正保护各方民事主体的利益，侵权行为的观点已经显得力不从心。在本文篇首所列举的几种情形中，债务人所转移的财产已经构成了第三人的注册资本，假设承受侵权行为的观点简洁的追回财产，势必会削减第三人的注册资本，以至于在维护债权人利益的同时就会侵害到第三人的债权人的合法利益，甚至还可能影响到社会经济秩序的稳定；对于其次观点，目前还停留在理论探讨上。除了虚假出资及抽逃注册资金的状况外，否认法人人格还缺乏法律依据。就单从理论上看，该观点适用的范围也很狭窄。如人格混淆的理论只能解决母公司利用对子公司的掌握关系而侵吞子公司财产的状况，对母公司将资产转移给子公司从而躲躲债务的状况，人格混淆理论就无能为力了；至于认为公司脱壳经营是对债权人的欺诈，滥用了法人人格，因而就应当否认人格的理由就更显得空泛，没有说服力，并且要公司以自己已经被否认的人格对原公司的债务担当责任也于理不通，因此有扩大使用法人人格否认理论的嫌疑。笔者认为，对于公司脱壳经营的状况，应从所转移的资产是否成为第三人的资本、债务人是否直接将财产转给第三人以及是否能够适用《合同法》这三个方面加以区分，层层递进，并从侵权行为理论、股东抽逃出资的责任以及公司非法分立的责任等方面分别加以处理，从而妥当解决公司脱壳经营的问题，公正保护各方当事人的合法权益。具体如下：第一、区分债务人所转移的资产是否成为了第三人的注册资本这一点是将前面对第一种观点的评析理由进展开放。债务人将资产转移给第三人，假设所转移的财产没有构成第三人注册资本，仅仅作为了第三人所支配的财产，那么不会影响到第三人的债权人的利益。由于，第三人的债权人作为一个整体而言，在与第三人的交易过程中信任的是第三人经过工商登记注册的资本。第三人虽然承受了债务人所转移的资产，但承受的资产没有合法来源，不管第三人是善意还是恶意，这笔资产将来都要依法返还，甚至还要担当相应的赔偿责任，所以没有理由让第三人的债权人信任第三人的偿债力量因此有所增加。这时，在债权人、债务人与第三人之间产生的是个体法意义上的民法关系，以追求实质正义为目标。第三人承受债务人转移资产的行为侵害了债权人的利益，第三人就应当返还该资产并赔偿相应的损失。假设债务人转移的资产构成了第三人注册资本的，第三人的债权人就有理由信任转为第三人注册资本的这局部资产不会附加任何债务，第三人的偿债力量有所提高。此时，债务人转移资产的行为不仅关系到债务人或第三人的个体利益，在债权人、债务人、第三人以及第三人的债权人之间〔甚至还关系到第三人的公司利益和雇员利益〕还产生了团体法意义上的民法关系。其根本理念是要留意团体的稳定性，团体一旦形成，不得随便解散④。所以，转移给第三人的财产一旦形成了第三人的注册资本，那么就不得轻易认定无效，更不能随便削减。在此状况下，由于第三人将所承受的资产作为了注册资本，成为了第三人对外归还债务的保证，因而就不能再使用债权侵权的理论，否则就会损害第三人的债权人利益，甚至影响经济秩序的稳定。二、区分债务人是否直接将财产转给第三人作为注册资本在第一个区分的根底上，对于债务人转移给第三人的资产构成了第三人注册资本的情况，既不能轻易要求第三人对承受财产的行为担当责任，也不能认为只要经过登记，第三人就不担当责任；既要维护登记公示在形式意义上的价值，又不能完全抛弃实质正义。鉴于此，笔者认为又必需区分债务人是否直接将财产转给了第三人作为注册资本：1、债务人将资产分别后没有直接移转给第三人，而是交给了债务人的股东或开办单位并由股东或开办单位将资产投入第三人，作为了第三人注册资本的，如本文篇首所列举的其次和第三两种状况，笔者认为虽然第三人实际承受了所转移的财产，但第三人所承受的财产是作为一种投资。尽管债务人的股东或开办单位是从债务人处非法取得的财产，但投资行为却是合法的。为了维护第三人作为一个公司团体的稳定性，就应认定债务人的股东或开办单位对第三人的投资行为有效，第三人承受投资也合法，其不应当对转移资产的行为担当责任。对于债务人的股东或开办单位，则应当追究其抽逃行为的责任，由股东或开办单位以其自身的财产包括对第三人的股权对债权人担当抽逃注册资金的相应责任。2、债务人转出的财产直接作为了第三人注册资本，没有经过债务人的股东或开办单位的，即本文篇首所列举的第一种状况，笔者认为由于债务人是将资产直接交给了第三人，因而就不能将责任归由债务人的股东或开办单位来担当；又由于所转移的财产作为了第三人的注册资本，所以也不能视同债务人转移财产的一般状况，应留意到这实际上是同一笔财产作为了两个公司的资本进展营运的状况，构成了对两个公司的债权人的哄骗行为，其危害性要远远大于债务人一般的逃债行为。对于这种状况，既要认定第三人承受资本的行为有效，同时又要确认这是债务人公司分立的行为。理由是，从资产变动的角度来看公司分立就会觉察，公司分立也就是公司将资产分解，并将分解后的资产作为资本重设立公司的行为。这就与债务人转出财产用于设立公司的状况全都，只不过债务人转出资产设立公司的行为没有经债权人同意而已，应属于公司的非法分立行为。这里有一个特例，就是对于债务人将资产转给一个已经成立的第三人作为其注册资本，是否也属于公司的非法分立？笔者认为，公司分立不应以是否成立公司为界限。以前对公司分立的定义实际是对当时存在的社会现象的描述，而现在的状况消灭了，公司分立的定义应当有的解释。对此，在国家规定方面，走在前沿的是国家税务总局《关于企业合并分立有关所得税问题的通知》〔国税发2023第119号〕，该通知规定“企业分立包括被分立企业将局部或全部营业分别转让给两个或两个以上现存或设的企业”。由于我国《公司法》始终没有明确公司分立的概念，所以国家税务总局的这个规定也可以认为是对公司分立的理解，说明国家已经将公司转移财产到现存公司的状况纳入了公司分立的范畴。另外，参考国外的立法例，如《法国民法典》第1844-42“公司也可以分立方式将其财产转归假设干现存的或设的公司”。在司法实践中支持此观点的相关案例也已经消灭，如中国工商银行永安市支行诉永安市针织厂等十名被告借款纠纷案中，三明市中级人民法院在判决书中就将永安市针织厂以调拨资产、借款的形式出资开办永安金源贸易公司等九个公司和经济实体的行为，认定为企业分立的行为。所以，对于债务人转出的财产直接作为了第三人注册资本的，也应定性为公司的非法分立行为。三、区分是否能适用《合同法》对于公司非法分立行为后责任的担当，有两种观点，即第三人在承受资产的范围内承担责任和要求第三人与债务人共同担当连带责任。以前一般承受的是第一种观点，即对于没有商定债务分担的，由分立后存续的企业依据其分得的资产占企业总资产的比例担当责任。这种观点的依据是《中国人民银行关于在企业改制过程中加强金融债权治理的通知》〔1999年2月21日〕的规定，该《通知》规定依据权利与义务相全都的原则，对实行分立的企业，要按所得有效资产的比例，同比担当金融债务，做到“债随物走”，不得只承接资产，不负担债务；对于连带责任的观点，以前始终都没有承受。缘由是以前的法律没有规定分立后的企业对分立前的企业的债务要负连带责任，而《民法通则》又规定了连带责任