法学概论第九章节诉讼法

第九章诉

讼

法第一节 刑事诉讼法绪论一.诉讼、刑事诉讼、刑事诉讼法的概念

(一)诉讼：国家司法机关在当事人及其他诉讼参与人的参加下，按照法定程序解决案件争议的活动。(二)刑事诉讼：公安机关、人民检察院、人民法院在当事人及其他诉讼参与人的参加下，按照法定程序依法揭露犯罪、证实犯罪和惩罚犯罪的活动。其特点：它是解决被追诉者刑事责任问题，实现国家刑罚权的活动。也就是在刑法的基础上确定被告

人、犯罪嫌疑人的行为是否构成犯罪、所犯何罪，以及应否处以刑罚。它是法定的刑事诉讼主体所进行的活动。刑事诉讼是国家司法机关依法进行的一种专门活动，是在当事人和其他诉讼参与人参加下共同进行的活动。它是依据刑事诉讼法的规定和要求所进行的活动。即必须严格按照法定程序和方式进行。(三)刑事诉讼法刑事诉讼法就是国家规定的司法机关在诉讼参与人的参加下进行诉讼活动所必须遵守的规范的总称。刑事诉讼法与刑法是相辅相承的。没有刑法，定罪量刑就没有标准，诉讼活动就失去意义，没有刑事诉讼法，刑法的内容就无法实现。二、我国刑事诉讼法的基本原则我国各类诉讼活动的共有原则是：以事实为根据，以法律为准绳；公民在适用法律上一律平等；诉讼以民族语言文字进行；保障诉讼当事人诉讼权利等。刑事诉讼中的特有原则是：（一）专项职权由专门机关行使原则公安机关－－－侦查权（侦查、拘留、逮捕、预审等权力）人民法院－－－审判权人民检察院－－－检察权（批准逮捕、检察、提起公诉等权力）法律特别规定的权力：①国家安全机关依法办理危害国家安全的刑事案件；②军队保卫部门对军队内部发生的刑事案件行使侦查权；③监狱对罪犯在监狱内犯罪的案件进行侦查。（二）人民法院、人民检察院依法独立行使审判权、检察权的原则人民法院行使审判权、人民检察院行使检察权不受行政机关、社会团体和个人的干涉。人民法院和人民检察院行使审判权、检察权必须遵守法律的规定。（三）公检法三机关分工负责、互相配合、互相制约的原则分工负责：公、检、法三机关必须严格按照刑事诉讼法确定的职权范围，分别行使自己的权力。互相制约：相互牵制和约束，坚持真理。制约是诉讼中的一种机制，它表明某一项诉讼职权和行为的存在以另一种职权和行为的存在和变化为前提条件，失去制约，就可能导致滥用职权。（四）辩护权原则犯罪嫌疑人、被告人在刑事诉讼中享有辩护权。辩护是针对控诉而提出的。辩护权可以由自己行使，也可以委托律师、近亲属、监护人或其他经法院许可的公民行使。2.人民法院有义务保障被告人、犯罪嫌疑人行使辩护权。人民法院可以指定承担法律援助义务的律师为其提供辩护。被告人是盲、聋、哑或者未成年人而没有委托辩护人的，法院应当指定承担法律援助义务的律师为其辩护。（五）未经人民法院依法判决不得确定有罪原则确定被告人有罪的权力归人民法院统一行使。人民法院确定任何人有罪必须依照法定程序。在人民法院依法判决前，不能将被追诉人当作有罪的人。（六）保障诉讼参与人依法享有诉讼权利的原则不同的诉讼参与人在诉讼活动中享有不同的诉讼权利。特别是对于未成年人的诉讼权利，更应依法给予特殊保护。可以在对未成年被告人讯问和审判时，通知其法定代理人到场，帮助其行使某些诉讼权利。第二节 刑事诉讼基本制度一.管辖（一）职能管辖1.公安机关直接受理的案件“刑事案件的侦查由公安机关进行，法律另有规定的除外。”“法律另有规定”主要指两种情况：一是无需侦查、由法院直接受理审判的刑事案件；二是法律规定由其他国家机关立案侦查的刑事案件。2.人民检察院直接受理的刑事案件人民检察院依法立案侦查的刑事案件主要限于国家工作人员利用职务犯罪的案件。3.人民法院直接受理的刑事案件告诉才处理的案件。被害人有证据证明的轻微刑事案件。被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任，而公安机关或人民检察院不予追究被告人刑事责任的案件。（二）审判管辖1.级别管辖基层人民法院管辖第一审普通刑事案件，但是依照《刑事诉讼法》由上级人民法院管辖的除外；中级人民法院管辖危害国家安全罪案件，可能判处无期徒刑、死刑的普通刑事案件以及外国人犯罪的刑事案件；高级人民法院管辖全省(自治区、直辖市)性的第一审重大刑事案件；最高人民法院管辖全国性的第一审重大刑事案件。2.地域管辖地域管辖是指同级人民法院在审理第一审刑事案件权限上的分工。地域管辖的原则是：以犯罪地的人民法院管辖为主，以被告人居住地的法院管辖为辅的原则。以最初受理的人民法院管辖为主，以主要犯罪地的人民法院管辖为辅的原则。3.专门管辖专门人民法院之间，专门人民法院同普通人民法院之间在受理第一审刑事案件上的分工。二、刑事诉讼证据刑事证据，是指以法定形式表现出来的能够证明案件真实情况的一切事实。特征：客观性关联性合法性法定种类：物证、书证，证人证言，被害人陈述，罪嫌疑人、被告人的供述和辩解，鉴定结论，勘验、检查笔录，视听资料三、强制措施刑事诉讼中的强制措施是指公安机关、人民检察院、人民法院为了保证刑事诉讼

活动的顺利进行，依法对犯罪嫌疑人、被

告人所采取的暂时限制或剥夺其人身自由

的各种方法和手段。强制措施有五种：拘传、取保候审、监视居住、拘留和逮捕。(一)拘传拘传不同于传唤。拘传也不同于拘留和逮捕，它不具有羁押的性质。(二)取保候审具有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人，可以取保候审：(1)可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的；(2)可能判处有期徒刑以上刑罚，采取取保候审不致发生社会危险性的；(3)应当逮捕的犯罪嫌疑人、被告人患有严重疾病，或者是正在怀孕、哺乳自己婴儿的妇女的；(4)对被拘留的犯罪嫌疑人需要逮捕而证据还不充分的；(5)法定羁押期满不能结案的。(三)监视居住监视居住的适用条件与取保候审基本相同。一般适用于找不到保证人，或者违反取保候审期间的有关规定，尚不够逮捕的情形。适用监视居住的犯罪嫌疑人、被告人包括：可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的；可能判处有期徒刑以上刑罚，采取取保候审，监视居住不致发生社会危险性的。监视居住的适用方式是责令犯罪嫌疑人、被告人不得离开住所或指定的居所，对其人身自由加以限制并实行监管。(四)拘留拘留是指由公安机关、人民检察院决定，由公安机关执行的对于现行犯或者重大嫌疑分子采用的一种临时限制其人身自由的强制措施。1.拘留适用的情况公安机关适用拘留的条件：①正在预备犯罪、实行犯罪或者在犯罪后即时被发觉的；②被害人或者在场亲眼看见的人指认他犯罪的；③在身边或者住处发现有犯罪证据的；④犯罪后企图自杀、逃跑或者在逃的；⑤有毁灭、伪造证据或者串供可能的；⑥不

讲真实姓名，住址，身份不明的；⑦有流窜作案、多次作案、结伙作案重大嫌疑的。人民检察院适用拘留的情况：人民检察院直接受理的案件中符合上述第4项、第5项规定情形的。另外人民检察院没有先行拘留的权力。2.拘留适用的期限公安机关对被拘留的人，认为需要逮捕的，应当在拘留后的3日内，提请人民检察院批准。在特殊情况下，提请批准的时间可以延长1至4日。对于流窜作案、多次作案，结伙作案的重大嫌疑分子，提请审查批准的时间可以延长至30日。人民检察院对直接受理的案件中被拘留的人，认为需要逮捕的，应在10日内作出决定。特殊情况下，决定逮捕的时间可以延长1至4日。(五)逮捕逮捕是指人民法院、人民检察院和公安机关，为防止犯罪嫌疑人或者被告人逃避或妨碍侦查、起诉和审判的进行，防止其发生社会危险性，依法采取的暂时剥夺其人身自由，予以羁押的强制措施。由此可以看出，有权决定或批准逮捕的机关是人民法院和人民检察院。公安机关有权执行逮捕。逮捕必须具备如下条件：

(1)有证据证明有犯罪事实；

(2)可能判处徒刑以上刑罚；(3)有逮捕必要。这里的所谓“有逮捕必要”，是指采取取保候审或监视居住等方法尚不足以防止发生社会危险性的情况。有逮捕必要的具体情况包括：A可能继续实施犯罪行为，危害社会的；B可能毁灭、伪造证据、干扰证人作证或者串供的；C可能自杀或逃跑的；D可以实施打击报复行为的；

E可能有碍其他案件侦查的；F其他可能发生社会危险性的情形；第三节 刑事诉讼程序立案→侦查→起诉→审判→执行（一）起诉公诉自诉（二）审判组织形式：独任庭，合议庭

裁判方式：判决，裁定，决定审判程序：第一审程序（普通审判程序，简易审判程序）第二审程序（上诉，抗诉）死刑复核程序（最高人民法院核准）审判监督程序第四节 民事诉讼概念、基本原则一、民事诉讼概念及特点民事诉讼，是指人民法院在双方当事人及其他诉讼参与人的参加下，审理民事案件和解决民事纠纷所进行的活动，以及由这些活动所发生的各种关系的总和。特点：（1）诉讼标的的特定性。双方当事人在诉讼上对抗的独特性。当事人在诉讼中处分权利的自由性。二、民事诉讼法特有的诉讼基本原则(1)当事人诉讼权利平等原则：其含义是：民事诉讼当事人诉讼地位平等，即原告与被告的地位平等；当事人双方的诉讼权利和诉讼义务平等，表现为共同的平等和相互对等的平等；人民法院应当为当事人平等行使诉讼权利提供便利和保障，如应当告知当事人他们在诉讼中享有的权利，为他们行使诉讼权利提供条件和机会。(2)同等原则和对等原则：同等原则是指外国公民、法人和组织，在我国进行民事诉讼，同我国公民、法人和其他组织享有同等的诉讼权利，承担同样的诉讼义务。对等原则，是指在民事诉讼中，外国法院对中国公民、法人或者其他组织的民事诉讼权利加以限制的，我国法院也对该国公民、企业或者组织的民事诉讼权利予以限制。这一原则是基于主权国家之间，在司法上应平等对待的理论确立的原则。(3)法院调解实行自愿和合法的原则；程序上的自愿是指当事人主动申请人民法院以调解的方式解决它们之间的民事纠纷或同意人民法院为其做调解工作。实体上的自愿是指调解达成的协议必须是当事人双方互谅互让、自愿协商的结果。(4)辩论原则；辩论原则是指在人民法院的主持下，当事人有权就案件事实和争议的问题，各自陈述自己的主张和根据，互相进行反驳和答辩。辩论原则的主要内容包括：当事人在诉讼过程中享有辩论权。辩论权的行使是灵活多样的。辩论的内容，包括案件的实体问题和程序问题。(5)处分原则；当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。但当事人在处分自己的权利的时候，必须在法律规定的范围内进行。(6)支持起诉原则；(7)人民调解原则。三、民事诉讼法的效力对人的效力：“凡在中华人民共和国领域内进行民事诉讼，必须遵守本法。”对事的效力：人民法院受案范围是平等主体之间因民事法律关系发生争议而产生的案件。对空间的效力：凡在中华人民共和国领域内进行民事诉讼，均适用我国的诉讼法。对时间的效力：从1991年4月9日起生效。第五节 民事诉讼基本制度一.管辖(一)法院主管的概念民事诉讼中的法院主管，是指人民法院审判一定范围内的民事案件、经济纠纷案件的权限，即确定人民法院与其他国家机关、社会团体之间解决民事纠纷、经济纠纷的分工。具体的，人民法院的主管范围在民事诉讼法第三条做出了明确规定。根据这一规定，人民法院主管的范围包括：法院主管的范围由民法调整的财产关系和人身关系发生争议的案件；由婚姻法调整的婚姻家庭关系发生争议的案件；由经济法调整的经济关系发生争议的案件；

(4)由劳动法调整的部分劳动关系发生的劳动争议案件；(5)由其他法律调整的社会关系发生争议的某些案件。(一)管辖的概念管辖是确定上下级法院之间和同级法院之间受理第一审民事案件、经济纠纷案件的分工和权限。1.级别管辖级别管辖，是指根据案件的性质、影响的范围及繁简程序，划分上下级法院之间受理第一审民事案件、经济纠纷案件的分工和权限。基层人民法院管辖第一审民事案件；中级人民法院管辖重大涉外案件、本辖区内有重大影响的案件、最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件；高级人民法院管辖在本辖区有重大影响的第一审民事案件；最高人民法院管辖在全国有重大影响的案件以及其认为应当由本院审理的案件。地域管辖地域管辖是根据人民法院的辖区和民事、经济纠纷案件的隶属关系确定的诉讼管辖，也称土地管辖或区域管辖。一般地域管辖。根据当事人所在地与法院辖区的关系确定案件管辖法院的，称为一般地域管辖，也称普通地域管辖。特殊地域管辖。以诉讼标的所在地或者引起民事法律关系发生、变更、消灭的法律事实所在地为标准确定的管辖，称为特殊地域管辖，也称特别管辖。（3）专属管辖。①因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖;②因港口作业发生纠纷提起的诉讼，由港口所在地人民法院管辖；③因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或主要遗产所在地人民法院管辖。二、民事证据能够证明案件真实情况的事实就是证据。证据种类：书证、物证、视听资料、证人证言、当事人陈述、勘验笔录。举证责任原则：“谁主张、谁举证”三、财产保全和先予执行财产保全是指人民法院根据当事人一方的申请或依自己的职权，对另一方当事人的财产或争议的标的物采取的一定的强制性措施。诉前财产保全条件：情况紧急，不立即采取保全措施将会使利害关系人的合法权益受到难以弥补的损害；应由利害关系人向财产所在地人民法院提出申请，人民法院不能依职权主动采取；申请人应当提供担保，否则人民法院将裁定驳回申请。诉中财产保全条件：案件必须具有给付内容；必须有可靠的事实根据和充分的理由；必须在诉讼过程中，由当事人申请或由人民法院依职权主动采取。先予执行，是指人民法院在审理民事案件的过程中，为解除当事人一方生活上的困难或生产上的迫切需要，在作出判决之前，裁定一方当事人给付另一方当事人一定的财物，或实施或停止某种行为，并立即予以执行的措施。四、妨害民事诉讼的强制措施拘传：对必须到庭的被告，经法院两次传票传唤，无正当理由拒绝出庭的，法院可强制其到庭参加诉讼。训诫：法院对违反法庭规则情节轻微的人，以口头方式予以严肃批评教育，令其不再犯的措施。责令退出法庭：对进行哄闹、冲击法庭、扰乱法庭秩序，情节较轻的人责令其退出法庭。罚款：同样适用于违反法庭规则情节较轻的人。拘留：对极少数严重妨害民事诉讼行为的人，在一定期间内限制其人身自由的强制措施。第六节诉讼参加人一、当事人(一)当事人的概念和特征民事诉讼中的当事人，是指因民事权益发生争议，或者受到损害，以自己的名义进行诉讼，并受人民法院裁判拘束的利害关系人。当事人的称谓在不同的程序中有不同的名称。这种称谓的变化体现了在整个诉讼活动中不同程序的变化，同时也反映出他们在诉讼中所处的地位，进而确定了他们所享有的诉讼权利和诉讼义务。(二)当事人的诉讼权利和诉讼义务当事人的诉讼权利有两类：一类是用以处分实体权利的诉讼权利，包括：起诉权、反诉权、变更或承认诉讼

请求权、和解权、上诉权、请求执行权和

撤回起诉权。另一类是用于处分诉讼权利的诉讼权利，包括委托诉讼代理人权、申请回避权、提供证据权、进行辩论权、查阅庭审材料

权等。当事人的诉讼义务有：依法行使诉讼权利，不得滥用的义务；遵守诉讼程序、服从法庭指挥、尊重对方当事人和其他诉讼参与人的诉讼权利的义务；自觉履行已生效判决、裁定、决定和调解书的义务。二、共同诉讼人(一)共同诉讼和共同诉讼人共同诉讼是指当事人一方或双方为二人以上的诉讼。该诉讼活动的诉讼标的是共同的或是同一种类的。实际上共同诉讼就是在办案过程中合并审理的诉讼。共同诉讼人就是二人以上的一方或双方当事人。共同诉讼人的特点是：共同诉讼人是以自己的名义参加诉讼，并受法院裁判约束的人；共同诉讼人是相对于原告或被告一方而言的，处于与对方相对的地位。(二)共同诉讼的种类和要件必要共同诉讼是指当事人一方或者双方为二人以上，其诉讼标的是同一的共同诉讼。必要共同诉讼的要件：第一，诉讼标的是共同的。如债务案件中的连带债务人；继承案件中的共同继承人；析产案件中的财