国际货币金融法概述

国际货币金融法概述国际资金融通的法律制度国际货币法律制度跨国银行监管的法律制度第1页，共39页。第一章 国际货币金融法概述一、国际货币金融法的概念调整国际货币金融的各种法律规范的总和。包括国际间货币兑换、借贷、收付方式、结算、金融失常、货币体系以及金融机构等多方面的法律制度。二、国际金融法的特点：公法领域和私法领域第2页，共39页。三、国际金融法的渊源1、本国法与国际间、地区间关于金融资产流动的条约2、国际金融著名个案四、

国际金融新秩序1、高度透明2、银行与金融制度的改进3、私营机构的参与4

、有序的自由化5、金融市场的现代化第3页，共39页。推荐书目：陈安 《国际货币金融法》刘丰《国际金融法》董世忠《国际金融法》王贵国 《国际货币金融法》国外：英国 菲利普.伍德 《国际金融法律与实务》美国福兰科尔《证券化》《货币市场监管》第4页，共39页。国际资金融资的法律制度国际贷款■国际项目融资国际证券投资国际租赁第5页，共39页。一、陈述和保证条款（Representation

and

Warranties

Clause）1、法律事项：借款人的保证2、财务及商务事项作用：对贷款人的双重保护功能“四季青保证”（Evergreen

warranties）第6页，共39页。二、先决条件条款（Condition

Precedent

Clause）1、总括性先决条件：使整个协议生效的先决条件，一般为借款人向贷款人提供的必要的授权证明、政府批文、担保文件及法律意见书等。2、每笔具体贷款的先决条件：如：直到提款日，借款人未违背其陈述和保证，未有违约事件的发生。第7页，共39页。三、约定条款1、消极担保条款（Negative

Pledge

Clause）：借款人向贷款人保证，在其偿还贷款以前不在其任何资产或收益上设立有利于其他债权人的担保权益。作用：对借款人设立担保权益的自由加以限制

2、比例平等/平等次位原则（Pari

PassuCovenant）：借款人向贷款人保证，其对贷款人的债务是直接的（确定的Noncontingent

Debt）、无担保权益的、一般的（一般资产中偿还）、无条件的（没有额外条件）。第8页，共39页。3、财务约定条款贷款人要求借款人在债务期内遵守约定的财务状况量化标准，并定期报告财务状况的条款。4、税收约定条款当事人就税款负担和支付方式进行约定的条款。★支付的一切款项没有税收负担★纳税补偿（Tax

Indemnity）第9页，共39页。5、使用贷款条款禁止：★资助违法交易、侵权行为、违约行为★援助反对友好国家的军事行动、敌对国家★兼并另一家企业、公司★超出经营范围★其他6、稳健经营承诺条款7、保持资产条款8、保持主体同一性条款第10页，共39页。四、违约事件条款（Events

of

default）1、实际违约事件(actual

breach

)2、预期违约事件(anticipatoryeventsof

default)交叉违约/连锁违约/相互违约（Cross

Defaults）：凡借款人对其他人的违约也视为对贷款人违约。第11页，共39页。补救措施：合同或法律补救或累加补救条款（Remedies

Cumulative

Clause）1、合同补救：对已提取额贷款加速到期对未提取的贷款暂时中止或取消；要求贷款人支付违约利息2、法律补救：违约构成实质违约时、贷款人可以解除合同；

非实质违约时，贷款人可以请求支付已到期的贷款本息并要求损害赔偿；

借款人破产时，贷款人可依破产程序参与贷款人的破产财产分配。第12页，共39页。五、法律适用与管辖权条款（application

of

the

law

and

jurisdiction

clause）1、依据当事人的意思自治

2、在当事人未作法律选择时根据客观的联结因素确定实践中：多选用贷款人所属国法律或第三国法律（英美法）

未作法律选择时，受案法院一般按照法院地国的冲突规则确定合同的准据法第13页，共39页。一、国际贷款/国际信贷/国际借贷借款人以贷款协议方式向其他国家和地区的贷款人借贷资金的国际融资方式。二、国际定期贷款概述1、概念：贷款人将货币资金贷给非本国居民的一种贷款活动，一般用于国际商业银行向各国私人公司发放的贷款。第14页，共39页。2、国际借款的分类

（1）、以贷款的期限：短期贷款、中期贷款、长期贷款（2）、以贷款的用途：项目贷款、普通贷款

（3）、以贷款人的类型：政府贷款、国际金融组织贷款、国际商业贷款、共同融资3、定期贷款合同的术语解释（1）、货币和金额条款：货币币种和金额（2）、利率和费用条款：固定利率和浮动利率(LIBOR,

London

Inter

Bank

Offered

Rate)（3）、贷款期限条款：第15页，共39页。4、提取贷款条款：时间、地点、程序提款地点一般提款地为借贷合同的准据法5、偿还贷款条款

（1）还款方式：到期一次还本付息；将偿还期分为宽限期和还款期；不规定宽限期，从提款日起逐次分期偿还本息。（2）提前还款：支付一定比例的附加费（3）逾期还款第16页，共39页。三、欧洲货币融资1、概念：泛指一国银行以其非所在国货币提供的贷款。2、特点：不受贷款货币发行国的法律管制贷款银行取得资金的方式特殊：多数情况下，贷款资金非银行自有资本，而是从其他银行拆借而来。第17页，共39页。3、欧洲货币贷款的特殊条款、补偿银行损失条款、市场动乱条款、保护利差条款、货币补偿条款、非法性条款第18页，共39页。案例：

甲国A银行预向乙国B公司提供一笔国际定期贷款。假如贷款使用的是丙国货币，选择何处为贷款提

取地比较合适？为什么？第19页，共39页。[案情]

1992年年初，我国某一中外合资经营企业(以下简称A公司)拟与某一外国银行作为牵头银行的国际银团订立一项国际银团贷款协议。3月牵头银行将某一外

国律师事务所起草的贷款协议草本传真给A公司。A公司发现该协议草本除了包含A公司与牵头银行事先拟

订的各项贷款条件之外，还包括许多A公司以前并不

了解的合同条款，如下：(1)借款人是根据中国法律正式成立并有效存在的公司；（2）借款人已经采取一

切必要的行动，授权签署和提交本合同以及与本合同有关的其他文件(3)本贷款的审批或为本合同或有关票据的有效或可强制执行所必须的所有政府许可或其他措施均已第20页，共39页。取得或得到履行；(4)对于借款人而言，没有发生或没有继续存在任何违约事件(5)借款人目前没有尚未结案的，或据借款人所知，也没有或将提起的诉讼、审理程序或索赔要求，而上述诉讼或索赔将对借款

人的财务状况发生重大影响或损害借款人履行本合同的能力；[问题]这是国际融资协议中的什么条款？它的意义和作用是什么?第21页，共39页。国际银团贷款及其法律（一）、概述

1、国际银团贷款定义（International

syndicatedloan）：各贷款银行或贷款人分属于不同的国家的银团贷款。通常由多家银行联合组成银行团（BankConsortium），按照贷款协议所规定的条件，统一向借款人提供巨额中长期贷款。2、国际银团贷款的原因：经济原因；法律原因第22页，共39页。3、主要特点：、贷款金额大，参与银行多、贷款期限长、特殊的浮动利率结构---“滚动贷款rollover

loan”、贷款的各别性（several

basis

oflending

）、银团贷款的公开性第23页，共39页。■（二）、国际银团贷款的业务程序委托书(Mandate

Letter)义务承担书(commitment

Letter)■■■信息备忘录（Info

memorandum）■Debit借款经理银行Manager银行A银行B银行CLead

bank牵头行第24页，共39页。程序：

1、一银行受借款人委托，物色愿意提供贷款的数家银行。

2、经理银行与借款人共同拟订一份有关借款人财务及其他情况的信息备忘录，发给有兴趣的银行。3、经理银行与借款人谈判，商定各项条款。

4、直接参与型国际银团贷款，选定代理银行负责贷款管理工作。间接参与型国际银团贷款由牵头银行再将参与的贷款权授予其他银行。第25页，共39页。(三)、直接参与型国际银团贷款（DirectParticipation）：各贷款银行直接与借款人签订贷款协议，按照一份共同的协议所规定的统一条件贷款给借款人，全部贷款由代理行进行管理。银行A银行B银团牵头行银行C银行D借款人第26页，共39页。法律关系牵头行与借款人：委托代理关系各贷款行与借款人：借贷合同关系（贷款的各别性Severalbasisoflending），贷款银行之间无连带关系。代理银行与银团：委托代理关系防范措施：代理银行建立独立的信托帐户第27页，共39页。(4)、多数股权银行（Majority

Banks）权利：决定是否存在借款人违约事件决定是否应当宣告贷款加速到期决定是否放弃贷款人的某些权利等共同决定的事项★改动贷款利率★减少或改变贷款的金额★增加银行应承担的贷款义务★推迟贷款本息、利息或有关费用的支付时间第28页，共39页。

（四）、间接参与型国际银团贷款（Indirectparticipation）先由牵头行向借款人提供或承诺提供贷款，然后由牵头行把参与贷款权（participation

in

the

loan）转让给参与行(the

participation)。牵头行也是代理行。银行A银行B银行C银行D银团牵头行借款人第29页，共39页。法律关系：1、借款人与牵头行的法律关系：债权关系2、借款人与参与行的法律关系：一般不存在直接的法律关系。依据授予参与贷款权的方式不同，参与人与借款人的交易关系有所不同。3、牵头行与参与行之间的法律关系：取决于它们之间订立的参与贷款协议（participation

agreement)或参与证书(participation

certificate)的规定。观点：（1）合同关系；（2）有担保的债权关系（3）信托原则 （4）买卖关系第30页，共39页。4、参与行相互之间的关系

间接参与型国际银团贷款中牵头银行转让参与贷款权的方式1、合同更新（大陆法Novation/英美法Substitution）借款人、牵头行和参与行三方的协议，解除牵头行与借款人签订的贷款协议项下的部分贷款权利与义务，改由参与行承担。特点：◆借款人与牵头行的原有债务消灭牵头行和参与银行不承担连带责任须取得借款人的同意第31页，共39页。实践中：可转让贷款证书（Transferable

loanCertificate,TLC）---代理银行签发的，代表借款人与银团所有成员的书面文件。借款人事先表示将日后接受可能发生的合同更新安排。2、转贷款（Sub-Loan）牵头银行以借款方式将参与贷款权授予其他贷款银行。特点：牵头银行与借款人之间存在直接的借款合同参与银行与借款人之间不存在直接的借款合同参与银行向牵头银行提供的贷款是无追索权的贷款参与银行的还款请求权只能对特定的资金来源主张第32页，共39页。

实践中：可转让参与证书（TransferableParticipation

Certificate,TPC）3、债权让于（Assignment）牵头银行将其与借款人订立的借款协议中部分贷款权利连同其收益转让给其他贷款银行特点：参与银行对借款人有直接的请求权一般无须借款人的同意参与行不履行自己的贷款义务时，牵头行仍要对借款人承担相应的贷款义务。第33页，共39页。4、隐行代理/非公开代理（Undisclosed

Agency）牵头银行代理银团其他成员与借款人签订贷款协议，不披露代理人身份。特点：只有牵头银行有请求权第34页，共39页。

案例1：甲国A公司为建一个项目，委托乙国B银行作为牵头银行组织直接参与型银团贷款。

B银行招募C银行、D银行、和E银行参加银团。在银团协议中，约定B、C、D、E各银行的参与比例分别是40％、30％、20％和10％，并指定B银行为代理银