《行政法与行政诉讼法》9 具体行政行为分述一

第九章具体行政行为分述一【引例】

案例一：张某等诉乡政府不履行婚姻登记法定职责案案例二：王某诉某县水利局行政处罚决定案案例三：刘某诉某县税务局强制划拨案【概述】

本章共分三节，主要内容是有关行政许可、行政确认、行政处罚、行政检查以及行政强制的基本理论和法律实践。【方法】

对于本章内容，学习者应当在掌握基本知识的基础上，结合具体的法律规定分析实践中的事例、案例。【教学内容】一、行政许可（一）行政许可的含义第一，行政许可是依申请的具体行政行为第二，行政许可是一种授益性行政行为第三，行政许可存在的前提是法律一般禁止第四，行政许可一般为要式行政行为。（二）行政许可的作用（三）行政许可的设定（四）行政许可的实施程序申请与受理，审查与决定变更与延续听证重要制度①委托申请：可委托他人代为申请，但人身性许可除外②电子政务：行政机关有推行电子政务的义务，当事人可通过多种灵活方式（主要是电信电子方式）申请许可③正当程序：需核实申请材料实质内容应有2人以上进行④跨级上报：须跨级上报的许可，下级机关应将有关材料直接上报，上级机关不得要求申请人重复提供材料⑤陈述申辩：许可事项直接关系他人重大利益的，申请人、利害关系人有权陈述申辩⑥政务公开：准予许可的决定应公开，公众有权查阅当事人要求变更或延续的应当申请，符合法定条件的，行政机关应当依法准予变更或者延续①启动方式：行政机关对法定事项或其认为涉及公共利益的事项可决定听证（依职权启动）；对直接涉及申请人与他人重大利益的事项应告知听证权（依申请启动）②公务回避：申请人、利害关系人有权申请听证主持人回避（实体回避）；行政机关应指定审查工作人员以外的人员主持听证（程序回避）③案卷排它：行政机关应当根据听证笔录作出决定重要期限①补正告知期限：补正告知应在5日内1次做出，否则视为受理申请②决定期限：一机关决定（20日内决定，经本机关负责人批准可延长10日）；平级多机关决定（统一、联合、集中办理的45日内决定，经本级政府负责人批准可延长15日）；跨级多机关决定（下级机关应在20日内审查完毕）③颁证期限：准予许可的，应当自决定之日起10日内颁发送达许可证或加贴、加盖标志物④听证、招标、拍卖、检验、检测、检疫等时间另计①需延续的应在许可有效期届满30日前申请②行政机关应在许可有效期届满前决定，逾期视为准予延续①申请期限：权利人应在被告知听证权利之日起5日内申请听证②组织期限：行政机关应当在20日内组织听证③告知期限：行政机关应于举行听证7日前告知听证时间与地点，必要时予以公告（五）行政许可的撤销、注销与中止撤销可以撤销可以撤销许可的情形：（1）滥用职权、玩忽职守的；（2）超越法定职权的；（3）违反法定程序的；（4）对不具备申请资格或者不符合法定条件的申请人进行许可的。撤销对被许可人的合法权益造成损害的，应当给予赔偿。应当撤销被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的。不予撤销符合撤销的情形，但可能对公共利益造成重大损害的，不予撤销。撤回或变更可以撤回或者变更许可的情形：（1）许可所依据的法律、法规、规章修改或者废止；（2）许可所依据的客观情况发生重大变化的。撤回（变更）对被许可人造成财产损失的，应当给予补偿。二、行政确认（一）行政确认的概念

1.行政确认的主体是特定的国家行政机关和法律、法规授权的组织。

2.行政确认的内容是确定或否定相对人的法律地位和权利义务。

3.行政确认的性质是行政主体所为的具体行政行为，其确认权属于国家行政权的组成部分。（二）行政确认的主要形式和基本分类1.行政确认的主要形式。

行政确认的主要形式确认认可证明登记批准鉴证行政鉴定2.基本分类。

依申请的行政确认依职权的行政确认

独立的行政确认附属性的行政确认

对身份的确认对能力的确认对事实的确认对法律关系的确认对权利归属的确认（1）按行为的动因不同来划分（2）按行政确认对他种行为的关系来划分（3）按行政确认的对象不同来划分（三）行政确认与行政许可的关系行政许可是使相对人获得某种行为的权利或资格行政确认则是确定、认可或证明相对人的法律地位和权利义务行政许可允许相对人今后具有某种一般人应禁止的权利，具有后及性行政确认是对已有身份、能力、事实的确定和认可，具有前溯性目的不同法律效果不同第二节行政检查与行政处罚一、行政检查（一）行政检查的概念（二）行政检查的分类二、行政处罚（一）行政处罚的概念（1）实施行政处罚的主体是作为行政主体的行政机关和法律法规授权的组织；（2）行政处罚的对象是实施了违反行政法律规范行为的公民、法人或其他组织；（3）行政处罚的性质是一种以惩戒违法为目的、具有制裁性的具体行政行为。（二）行政处罚的原则

1．处罚法定原则。

2．处罚与教育相结合的原则。

3．公正、公开原则。

Creationandimpositionofadministrativepenaltyshallbebasedonfactsandshallbeincorrespondencewiththefacts,natureandseriousnessoftheviolationsoflawanddamagedonetosociety.4．保障相对人权益原则。

5．一事不再罚原则。

6．过罚相当原则。（三）行政处罚的种类大类型自由罚行为罚财产罚声誉罚其它处罚子类型行政拘留；劳动教养等责令停产停业；暂扣或吊销许可证执照罚款；没收违法所得、非法财物警告可由法律、行政法规创设（四）行政处罚的设定可创设可规定注意问题法律各种处罚下位法应当在上位法规定给予处罚的行为、种类和幅度范围内对已有处罚做出规定限制人身自由的处罚由法律保留行政法规限制人身自由除外可设定吊销企业营业执照的处罚地方性法规限制人身自由、吊销企业营业执照除外可设定暂扣企业营业执照的处罚部门规章警告；罚款罚款限额由国务院规定地方性规章罚款的限额由省、自治区、直辖市人民代表大会常务委员会规定。（五）行政处罚的实施程序简易程序一般程序听证程序适用条件对公民50元以下、对单位1000元以下罚款或警告不适用简易或听证程序时责令停产停业、吊销许可证或执照、大额罚款重要制度①可以一人执法②可以当场决定①调查检查：至少2人执法②做出决定：由行政机关负责人（集体）作出决定①公务回避：应由非本案调查人员主持听证；当事人有权申请听证主持人回避②委托听证：当事人可委托1至2人代理重要时限处罚决定书须当场交付当事人不在场的应在7日内送达处罚决定①申请期限：应在被告知后3日内要求听证②告知期限：行政机关应在听证7日前通知听证时间与地点1．行政处罚的简易程序。（1）表明身份。（2）说明处罚理由。（3）给予当事人陈述和申辩的机会。（4）制作笔录。（5）制作当场处罚决定书。（6）备案。2．行政处罚的一般程序。（1）立案。（2）调查取证。（3）说明理由并告知权利。（4）听取当事人陈述与申辩。（5）作出行政处罚决定。3．行政处罚的听证程序。（1）听证程序的概念。（2）听证程序的适用范围。（3）听证程序的组织。（4）行政处罚决定。（六）行政处罚的执行程序

1．实行处罚机关与收缴罚款机构相分离。

2．严格实行收支两条线。

3．行政处罚的强制执行。第三节行政强制措施与行政强制执行一、行政强制措施（一）行政强制措施的概念

1.直接强制性。

2.手段性。

3.非制裁性。

4.暂时性。（二）行政强制措施的方式

1.限制公民人身自由和对公民身体强制检查。（1）限制公民人身自由。（2）强制检查公民身体。

2.对财物的查封、扣押、冻结。

3.进入生产经营场所的强制检查。

4.对产品或商品的强制检验。

5.进入或处置土地、建筑物、住宅。

6.临时紧急征用交通工具或其他财产。

7.法律规定的其他强制措施。（三）行政强制措施的程序

1.除当场采取行政强制措施外需经行政机关负责人批准；

2.由行政机关两名以上执法人员实施；

3.出示执法身份证件以及行政决定书；

4.当场告知；

5.制作现场笔录；

6.制作查封、扣押清单；

7.签名或盖章；

8.法律、法规规定的其他程序。二、行政强制执行（一）行政强制执行的含义

1.行政相对人不履行应履行的义务，是适用行政强制执行的前提条件。

2.行政强制执行的主体是行政机关或人民法院。

3.行政强制执行的目的是实现义务的履行。

4.行政强制执行的对象具有广泛性和法定性。（二）行政强制执行的种类

1.间接强制。

（1）代履行（2）执行罚

2.直接强制。

（1）人身强制（2）财产强制（三）行政强制执行的程序

1.行政机关自行强制执行的程序。

2.申请人民法院强制执行的程序。（四）行政强制执行的原则

1.依法执行的原则。

2.说服教育和强制