法律硕士基础知识刑法

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起点：行为人为了实行犯罪，着手准备工具、制造条件。b、 终点：尚未着手实行。B、 主观上：a、 目的是为了便利犯罪实行。b、 出于意志以外的原因。预备中止只是在主观方面不同，是基于行为人的意志自动放弃的，不是不能，而是不愿。类型A、 准备工具型犯罪预备。B、 制造条件型犯罪预备：跟踪、寻找、守候被害人，前往作案地点。如，甲持枪闯入乙家欲杀乙，但乙不在，甲只好离开，后被抓，是犯罪预备，因为这些行为都不能非法剥夺他人生命。2） 犯罪未遂构成特征一一起点：着手实行犯罪。终点：尚未得逞。客观上不能。类型A、 能犯未遂和不能犯未遂一一前者有既遂的可能，后者无既遂的可能（对象不能、工具不能）B、 实行终了的未遂和未实行终了的未遂——根据未遂时实行行为是否终了划分的。前者离既遂近，量刑上区别对待。3） 犯罪中止——中止：在犯罪过程中，要有彻底性。构成特征A、 起点：已经着手实行。B、 终点：犯罪没有得逞。C、 基于行为人的意志。类型A、 根据中止发生的阶段分为：预备中止、未实行终了的中止、实行终了的中止a、 预备中止，放弃即可。b、 未实行终了的中止，不需要采取措施去阻止，消极放弃即可。c、 实行终了的中止，由于行为已经全部实行完毕，结果即将出现，消极放弃已不可能，只能积极采取措施来阻止结果发生。B、 根据中止后是否要采取措施分为：积极中止和消极中止。——前者不仅要中止行为，还要采取措施避免结果发生，措施还必须得有效，如果无效，结果还是发生了，是既遂，量刑时加以考虑。4） 刑事责任犯罪预备一一可以比照既遂犯从轻、减轻或免除处罚。不是一律从轻，可能比本罪的既遂轻，但可能比其他罪的既遂重。犯罪未遂一一可以从轻或减轻（没有免除）。犯罪中止A、 没有造成危害结果的，是应当免除，只定罪、不处刑。B、 造成危害结果的，是应当减轻。该结果不是既遂结果，而是中间结果。如，甲要杀乙，欲造成乙的死亡结果，但没杀死乙而是把乙砍伤了，有危害结果，但不是既遂结果，是中间结果。6、犯罪中止总结:1） 时间性一一在犯罪过程中，包括预备阶段和实行阶段。2） 主观放弃，自动中止一一自动：行为人自认为犯罪可以既遂，而不是以实际能否既遂为标准。轻微不利因素，如强奸罪中，不管被害人是艾滋病也好，其他病也罢，只要行为人愿意，就可以将强奸完成。抢劫熟人，虽然有被告发的可能，但只要行为人愿意，就可以继续抢劫。撬空的保险柜，自以为撬开后可以偷走财物，但自愿放弃，不撬了，也是中止。3） 彻底性一一彻底放弃，且结果要彻底阻止，均指本起案件，可以之后对其他人实施犯罪。4） 积极中止还需要有效性。二、共同犯罪1、概述1） 概念：二人以上共同故意犯罪。2） 成立条件主体：二人以上A、 人：可以是自然人，也可以是单位。自然人和单位共同犯罪中的自然人应该是和单位犯罪无关的单独的其他人。单位共同犯罪是两个大内的意志，两个单位的决策机构共谋勾结所作的决定。B、 两个以上的自然人必须得有责任能力。如果有的有，有的没有，则是间接正犯，是单独犯罪，不是法定的教唆未成年人犯罪，因为未成年人的行为也必须构成犯罪。客观方面：实施了共同的危害行为A、 必须每个人的行为都是刑法上的危害行为。B、 每个人的行为不是独立的，是相互配合、相互联系、协同作战、指向相同的对象。C、 在发生危害结果时，每个人的行为都和结果有因果关系，我饿不是条件关系，即多因一果。D、 在行为方式和分工上可以不同，可以有的作为、有的不作为，有教唆的、帮助的、实行的。主观方面：共同的犯罪故意A、每个共犯的罪过都必须是故意，包括直接故意和间接故意。B、 每个共犯都必须是共同的犯罪故意。因此，有的是故意，有的是意外事件，不构成共同犯罪。如果有的是故意，有的是过失，不构成共同犯罪。故意的是单独犯罪，过失的符合何罪定何罪，不符合的不是犯罪，有可能构成共同的民事侵权，因为侵权只要求主观有过错即可。C、 共同过失犯罪的例外：交通肇事罪中，乘车人、车辆所有人、管理人指使肇事司机逃逸的，按交通肇事罪的共犯处理。题目抽象地问时，答过失不能构成共同犯罪。具体案例中按司解。D、 共同的犯罪故意的内容也必须是相同的。如，甲想杀丙，乙想伤害丙，但乙不知道甲想杀丙，一起拿刀砍丙，最后甲的一刀致丙死亡，甲是故意杀人既遂，乙是故意伤害。因为乙和甲一起拿刀砍丙，追求的是丙的重伤，所以是故意伤害致人重伤。如果是乙的一刀致丙死亡，则甲是故意杀人未遂，乙是故意伤害致人死亡。E、 各行为人相同的犯罪故意必须要相互联络和沟通，即共谋、相互勾结。没有联络的，是同时犯，是单独犯罪，不构成共同犯罪。3） 片面共犯：甲要杀丙，乙一直暗中相助，但甲不知道，不是共同犯罪。4） 间接正犯两种类型：A、 有责任能力人借无责任能力人实施的犯罪。B、 借助他人无罪过的行为实施自己预谋的犯罪。间接正犯只能是故意，不可能是过失，只有故意才能借刀杀人。间接正犯按单独犯罪处理。5） 总结：共同过失不构成共同犯罪，需要追究刑事责任的，分别单独处理。有的是故意，有的是意外事件的，不构成共同犯罪。有的是故意，有的是过失的，不构成共同犯罪。共同故意的没有联络的，也不构成共同犯罪。一一同时犯。多考趁火打劫。共同故意的内容不一样的，不构成共同犯罪，单独追究刑事责任。实行犯过限一一超出了双方预谋的内容，超出的内容，谁实行的谁承担。案例中答:A、 在盗窃罪的范围内，甲乙二人构成共同犯罪。甲乙二人有共同的盗窃故意，有共同的盗窃行为，负责望风的甲不是实行行为（实行行为即分则构成要件的行为），而是帮助行为。乙是实行行为。再分主犯、从犯。B、 在强奸罪的范围内，甲乙二人不构成共同犯罪。因为没有共同的犯罪故意，有强奸故意的只有实行犯乙，因此，对强奸罪只能由乙单独承担刑事责任。C、 乙应当数罪并罚，甲只对共同盗窃罪负刑事责任。6）案例：甲乙二人商定好共同盗窃：乙临时有事不去了，甲单独完成盗窃。是共同犯罪，因为商量就是犯罪预备阶段的行为。构成盗窃罪既遂，因为一人既遂全部既遂。乙是帮助犯（商量）。甲乙临时有事都不去了。是共同犯罪，因为有共同的犯罪故意，且都实行了预备行为。构成盗窃罪中止，因为二人都是自动中止犯罪的。乙自动放弃，丙劝说甲也放弃，但无效，甲仍单独完成了盗窃。是共同犯罪且既遂，因为共同犯罪中，一方虽自动放弃，但必须有效地阻止另一方的行为才算犯罪中止。一人既遂全部既遂。乙的行为可作为量刑情节来考虑。2、共同犯罪的分类及其刑事责任1） 以作用分类法为主，以分工分类法为辅。作用分类法分出一一主犯、从犯、胁从犯。分工分类法分出 教唆犯。2） 主犯①分为一般主犯和特别主犯A、特别主犯a、 是指犯罪集团的首要分子。因此前提是存在于集团共同犯罪中。所以在聚众性的共同犯罪中，虽然也有首要分子，但不属于特别主犯。b、 犯罪集团是指：u人数众多一一三人以上。u具有组织性一一即要有首要分子、骨干成员、一般参与人员。前两者一般要固定。u目的的犯罪性一一集团的成立是为了长久的实施某种或某几种犯罪。u意图长期存在一一只要意图长期存在即可，不以实际长期存在为必要。c、作为特别主犯的首要分子只能存在于犯罪集团中。B、一般主犯（三种）a、 犯罪集团中除首要分子以外的其他主犯，如集团中的二、三、四号人物。b、 聚众犯罪中：u首要分子（不是特别主犯）和积极参加者。如《刑法》317条组织越狱罪：“组织越狱的，首要分子和积极参加的，处……，其他参加的，处……”，两者都构成犯罪，只是前者（首要分子和积极参加者）是主犯。u《刑法》292条聚众斗殴罪：“对首要分子，处……，对积极参加的，处……”，此时，首要分子是主犯，积极参加者是从犯，一般参加的不构成犯罪。u《刑法》291条聚众扰乱公共秩序、交通秩序罪：“对首要分子，处……”，此时没有主犯，积极参加的和一般参加的都不构成犯罪。c、 一般的共同犯罪中的主犯一一看谁起主要作用谁就是主犯。起主要作用的不一定是实行犯，也可以是教唆犯，是以作用来分类，而不是以分工来确定。②刑事责任A、 特别主犯一一对集团的全部罪行负刑事责任a、 集团的犯罪是指：基于集团的意志，为集团谋利。b、 集团的全部罪行：只要是集团的犯罪，不管特别主犯是否知道，都要负责。c、 如果不是集团的犯罪，只是其中个别成员自己的犯罪，则特别主犯不需要承担。如，盗窃集团，集团中的个别成员杀人、强奸，首要分子不知道，且成立该盗窃集团时曾明确以盗窃为目的，不得强奸杀人，则首要分子对杀人、强奸不负责。B、 一般主犯一一只对其参与的或者组织指挥的共同犯罪负刑事责任。3）从犯一一在犯罪中起次要或辅助作用①分为起次要作用的从犯和起辅助作用的从犯A、 起次要作用的从犯一一次要的实行犯。因此实行犯未必都是主犯。。B、 起辅助作用的从犯一一帮助犯。辅助作用即帮助作用，包括物质帮助和精神帮助。a、明知对方没有犯意，而教唆其产生犯意的是教唆犯。b、明知对方有犯罪故意，帮助其坚定犯罪故意的，是帮助犯。②刑事责任一一应当从轻、减轻或免除处罚。4） 胁从犯——被胁迫而参加犯罪的实行成立条件A、 主观上有共同犯罪故意，客观上有共同的犯罪行为。B、 只是精神受到别人强制，表示犯罪动机不是心甘情愿。精神强制不同于身体强制，精神强制的，大脑还可以支配身体;身体强制的，大脑支配不了身体。刑事责任一一应当减轻或免除处罚。在精神强制时，先看是否符合紧急避险，因为遇到了危险。如果符合那6个条件，就是紧急避险，如果不符合，就是胁从犯。5） 教唆犯构成要件A、 主观上要有教唆故意，客观上要有教唆行为。B、 中国古代叫做“造意犯”。C、 教唆行为一一制造犯罪意图的行为，即让没有犯罪意图的人产生犯罪意图。D、 教唆故意一一明知被教唆对象无犯罪意图。与精神帮助相区别。E、 教唆犯不是间接正犯，因此还要明知被教唆者有责任能力，如果明知被教唆者无责任能力的，是间接正犯的故意。F、 刑法中的认识错误：u明知没有责任能力，实际上有的，是间接正犯故意。u明知有责任能力，实际上没有的，是教唆故意。u明知没有犯罪意图，实际上有的，是教唆故意。u明知有犯罪意图，实际上没有的，是帮助故意。刑事责任A、一般原则一一按照在共同犯罪中的作用来处罚a、 起主要作用的是主犯，起辅助作用的是从犯。b、 可以成立胁从的教唆犯，如被胁迫教唆他人犯罪。B、特殊原则a、 教唆未成年人犯罪的，应当从重处罚。一一这决定了被教唆的未成年人的行为构成犯罪，如果不构成犯罪的，则是间接正犯。b、 被教唆者未犯教唆之罪的，可以从轻或减轻处罚。分为以下几种情况：u被教唆者拒绝教唆，未产生犯罪意图。u被教唆者接受教唆，产生犯罪意图，但仅限于有意图，并未去实施。u被教唆者接受教唆，产生犯罪意图，但实施的是教唆之罪以外的犯罪。u被教唆者接受教唆，产生犯罪意图，实施了教唆之罪，但被教唆者之前早已有该犯罪的故意，教唆人不知道。3、实行行为不等于实施行为，实施行为还包括预备行为。1）甲持刀追杀乙，追的行为是预备行为，不是实行行为。实行行为就是分则构成要件中的行为。故意杀人罪的实行行为是能够