法律文书写作与训练-

第十章律师实务文书

【本章学习目标】本章学习目标：1．掌握各种涉诉书状的概念、特点、作用、法律依据和写法；2．掌握辩护词和代理词的基本要求和写作方法；3．掌握合同、法律意见书应有的主要条款或主要内容以及非诉讼律师实务文书的写作方法；4．了解使用证据论证事实的意义和方法；5．了解运用法律保障当事人合法权益的意义和方法。

第一节律师诉状类文书律师的涉诉文书，除法庭演说词外，主要是各种诉状和申请书。诉状的内容相对而言具有综合性，其目的在于启动某一审判程序或是对对方要求启动某一审判程序的回应；而申请书的内容相对而言较为单一，主要是就某一程序性问题或实质性问题提出申请。诉状类文书主要文种一是起诉状，二是上诉状，三是答辩状，四是申诉状。一、刑事自诉状（一）刑事自诉状概述刑事自诉状，是自诉案件的被害人或其法定代理人为追究被告人的刑事责任，向人民法院递交的法律文书。（二）写作内容和方法1．首部（1）标题。居中写明：“刑事自诉状”。（2）当事人的基本情况（以下各种书状中，此项内容之规则除称谓不同外，大体相同，无特殊规则者不再说明。）。依次写明自诉人及被告人的身份等基本情况。（3）案由和诉讼请求。2．正文（1）事实，就是被告人犯罪的具体事实，即被告人实施犯罪的时间、地点、动机、目的、手段、情节、危害结果和证实其实施犯罪行为的证据。（2）理由，就是以本案事实为依据，以有关法条为准绳，分析被告人的犯罪行为给自诉人造成的损失和危害以及被告人的犯罪行为所触及的罪名和追究其刑事责任的法律依据。（3）证据，就是向人民法院提供的证明所指控被告人犯罪事实的证据的名称、件数和各个证据的来源、证人的姓名和详细住址。3．尾部（1）致送本刑事自诉状的人民法院的名称。（2）自诉人签名盖章。（3）起诉时间。4．附项（1）刑事自诉状副本，按被告人人数提供；（2）证据；（3）其他材料，如身份证明书、授权委托书等。（三）写作注意事项1．律师在刑事诉讼活动中可以接受自诉案件自诉人委托代写诉状或担任代理人参加诉讼，给委托人提供法律帮助，以维护其合法权益；但律师在为自诉人起草刑事自诉状时，如发现该案件不属于刑事自诉案件的范围、已超过诉讼时效或已由人民检察院提起公诉，不得为之具状提起自诉。2．要严格区分罪与非罪的界限，不应因非罪情节提起自诉，也不应将非罪情节作为重点写入自诉状。3．由于刑事自诉案自诉人与被告人之间一般都是原先就有着某种瓜葛，所以刑事自诉状应概述涉讼双方的昔日关系、矛盾的产生与演化过程以及争执中各自意见和理由。二、刑事附带民事诉状（一）刑事附带民事诉状的概述刑事附带民事诉状，是有权提起附带民事诉讼的人，向人民法院提起的附带民事诉讼，要求在追究被告人刑事责任的同时，判令被告人赔偿经济损失的法律文书。（二）写作内容和方法1．首部（1）标题，居中写明：“刑事附带民事诉状”。（2）当事人的基本情况。（3）在诉讼请求中应一并写明追究被告人民事责任的具体要求，如要求赔偿经济损失的数额等。2．正文3．尾部4．附项（三）写作注意事项三、刑事自诉案件反诉状（一）刑事自诉案件反诉状的概述刑事自诉案件反诉状，是刑事自诉案件被告人为了追究被反诉人即自诉人的刑事责任，向受理本诉的人民法院递交的法律文书。（二）写作内容和方法1．首部（1）标题。居中写明：“刑事自诉案件反诉状”。（2）当事人的基本情况。依次写明反诉人（本诉被告人）和被反诉人（本诉自诉人）的姓名、性别、出生年月日或年龄、民族、职业、工作单位及职务、住址等。（3）反诉请求。反诉的诉讼请求与本诉是基于同一事实或同一法律关系，反诉应以本诉为前提，不能超出本诉的范围，即针对本诉向受理本诉的人民法院提出相反的独立的反诉请求，以达到抵消本诉并追究被反诉人的刑事责任的目的。2．正文（1）事实部分应写明被反诉人实施犯罪的时间、地点、动机、目的、手段、情节和危害后果，即被反诉人所实施的犯罪行为给反诉人造成的损失和危害，是反诉追究其刑事责任的依据。（2）理由部分应针对被反诉人犯罪的事实，根据有关法条进行论证，分析犯罪其行为的目的、性质，涉及的罪名及处理的请求。（3）写明证据的种类和名称、数量证人姓名和住址等。3．尾部4．附项（三）写作注意事项四、民事起诉状（一）民事起诉状的概述民事起诉状，是指公民、法人和其他组织，在认为自己的民事权益受到侵害或者与他人发生争议时，向人民法院提出的要求人民法院依法裁判的法律文书。（二）写作内容和方法1．首部（1）标题。居中写明：“民事起诉状”。（2）当事人的基本情况。如果有第三人，应写明第三人的姓名、性别、出生年月日、民族、籍贯职业、工作单位和住址等。（3）案由。（4）诉讼请求。2．正文（1）事实部分。应写明原告、被告民事法律关系存在的事实，以及双方发生民事权益争议的时间、地点、原因、经过、情节和后果。（2）理由部分。要根据案情和有关法律、法规和政策，阐明原告对本案的性质、被告的责任以及如何解决纠纷的主张。（3）证据。写明向人民法院提供的能够证明案情的证据的名称、件数或证据线索，并写明证据来源。3．尾部4．附项（三）写作注意事项五、民事反诉状（一）民事反诉状的概述民事反诉状，是民事案件审理过程中，被告就原告起诉的同一案件，向人民法院递交的请求追究原告相应民事责任，由人民法院适用同一诉讼程序与原告起诉合并审理的法律文书。（二）写作内容和方法1．首部（1）标题。居中写明：“民事反诉状”。（2）当事人的基本情况。分别写明反诉人（本诉被告）、被反诉人（本诉原告）的姓名、性别、出生年月日、民族、职业、工作单位和职务、住址等。（3）反诉缘由及反诉请求。2．正文（1）事实部分，应写明与本诉同一的和相关联的事实，写明事实、原因和经过，重点写明被反诉人的侵权行为。（2）理由部分，应根据自己陈述的事实和有关法律，阐明反诉人对本案的性质、被反诉人的责任以及如何解决纠纷的意见。（3）证据。写明向人民法院提供的能够证明反诉请求的证据的名称、件数，并写明证据来源。3．尾部4．附项（三）写作注意事项六、行政起诉状（一）行政起诉状的概述行政起诉状，是公民、法人或其他组织认为行政机关和行政机关的工作人员的具体行政行为侵犯其合法权益，按照《行政诉讼法》的规定，向人民法院提起行政诉讼的法律文书。（二）写作内容和方法1．首部（1）标题。居中写明：“行政起诉状”。（2）当事人的基本情况。（3）案由。（4）诉讼请求。2．正文（1）事实与理由。事实写明行政机关具体行政行为过程，被告及其工作人员侵犯原告合法权益的事实经过、原因及结果。理由应根据不同的案情有针对性地进行论述。（2）证据。写明向人民法院提供的能够证明案情的证据的名称、件数，并写明证据来源。3．尾部4．附项七、刑事上诉状（一）刑事上诉状的概述刑事上诉状，是刑事诉讼当事人或其法定代理人，或是刑事被告人的辩护人或其近亲属经被告人同意，不服第一审人民法院作出的未生效的判决、裁定，在上诉期限内依照法定程序请求上一级人民法院撤销、变更原裁判的法律文书。（二）写作内容和方法1．首部（1）标题：居中写明：“刑事上诉状”。（2）当事人身份的基本情况。（3）上诉请求，写明上诉人不服的原审裁判，要求第二审人民法院部分或全部撤销或者变更原审裁判。2．正文（1）法庭认证方面。证据有下列七种：（一）物证、书证；（二）证人证言；（三）被害的陈述；（四）犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解；（五）鉴定结论；（六）勘验、检查笔录；（七）视听资料。（2）认定事实方面。（3）适用法律方面。（4）诉讼程序方面如果原审法院在审理案件和最后的裁判中，存在着违反诉讼程序的错误，包括是否应当回避、是否应指定辩护人、审判方式是否公开、审判组织是否合法等方面的问题，也应根据有关的法律规定，指明原审存在违反诉讼程序方面的错误。3．尾部4．附项（三）写作注意事项八、民事上诉状（一）民事上诉状的概述民事上诉状，是民事案件当事人或者其法定代理人不服一审人民法院的民事判决、裁定，在上诉期限内，要求上一级人民法院进行审理，撤销、变更原审裁判所提出的法律文书。（二）写作内容和方法1．首部（1）标题。居中写明：“民事上诉状”。（2）当事人基本情况。（3）上诉请求。2．正文（1）上诉理由。（2）证据。3．尾部4．附项（三）写作注意事项九、行政上诉状（一）行政上诉状的概述行政上诉状是行政诉讼当事人不服人民法院作出的未生效的第一审行政裁判，在法定期限内要求上一级人民法院重新审理，撤销或变更原审裁判的法律文书。（二）写作内容和方法1．首部（1）标题。居中写明：“行政上诉状”。（2）上诉人、被上诉人的基本情况。写明上诉人、被上诉人的姓名、性别、出生年月日、民族、职业、工作单位和职务、住址等。（3）上诉请求。写明上诉人请求第二审人民法院依法撤销或者变更一审裁判，以及如何解决行政诉讼的具体要求。2．正文3．尾部4．附项（三）写作注意事项十、刑事答辩状（一）刑事答辩状的概述刑事答辩状是刑事自诉案件被告人或被上诉人针对自诉人或上诉人的指控向人民法院以书面形式提交的辩驳性文书。（二）写作内容和方法1．首部（1）标题。居中写明；“刑事答辩状”。（2）答辩人的基本情况。（3）案由，即答辩的原因。用“因……一案，提出答辩如下”引出答辩的内容。2．正文（1）答辩的理由，要针对原告人或上诉人的指控进行辩驳，阐明答辩人的理由。（2）答辩请求。答辩请求是答辩人在阐明答辩理由的基础上向人民法院提出的要求和主张。（3）举证。根据谁主张谁举证的原则，答辩人必要时也应负举证责任。3．尾部4．附项（三）写作注意事项1．要有针对性，即针对起诉状或上诉状中证据方面、事实方面、法律适用方面和程序方面的不实之词进行辩驳。2．要有真实性，即对证据与事实不夸大、不缩小，更不无中说有、有中说无；对适用法律和履行程序依法论证，不加以歪曲，不强词夺理。十一、民事答辩状（一）民事答辩状的概述民事答辩状，是民事被告、被上诉人针对原告或上诉人的起诉或上诉，阐述自己认定的事实和理由，予以答复和辩驳的文书。（二）写作内容和方法1．首部（1）标题。居中写明：“民事答辩状”。（2）答辩人的基本情况。写明答辩人的姓名、性别、出生年月日、民族、职业、工作单位和职务、住址等。（3）答辩缘由，写明答辩人因XX一案进行答辩。2．正文（1）答辩的理由。应针对原告或上诉人的诉讼请求及其所依据的事实与理由进行反驳与辩解。（2）答辩请求。答辩请求，是答辩人在阐明答辩理由的基础上针对原告的诉讼请求向人民法院提出的请求。（3）证据。答辩中有关举证事项，应写明证据的名称、件数、来源或证据线索。3．尾部（1）致送人民法院的名称；（2）答辩人签名，答辩人是法人或其他组织的，应写明全称，加盖单位公章；（3）答辩时间。4．附项（1）本答辩状副本份数，答辩状副本份数应按原告的人数提交；（2）其他有关证据及证明材料。（三）写作注意事项十二、行政答辩状（一）行政答辩状的概述行政答辩状是行政案件被告或被上诉人针对原告或上诉人的起诉或上诉状，为主张自己事实和理由，向人民法院提交的法律文书。（二）写作内容和方法1．首部（1）标题。居中写明：“行政答辩状”。（2）答辩人身份的基本情况。（3）答辩缘由。写明答辩因XX一案进行答辩。2．正文（1）事实和理由。主要是对对方提出的理由和事实进行辩驳，依据证据、事实进行说理，阐明已方对案件的具体理由，说明答辩理由的正确性，请求人民法院依法公正裁判。（2）证据。3．尾部（三）写作注意事项十三、刑事申诉状（一）刑事申诉状的概述刑事申诉状，是指当事人及其近亲属或其法定代理人，对已经发生法律效力的刑事判决和裁定不服，向人民法院或人民检察院提出的要求人民法院按审判监督程序对案件进行重新审理的法律文书。（二）写作内容和方法1．首部（1）标题。居中写明：“刑事申诉状”。（2）申诉人的基本情况。（3）请求事项。2．正文3．尾部（1）致送人民法院、人民检察院名称。（2）申诉人签名。如果委托律师为申诉人代书申诉状，可在申诉状的最后写上代书律师的姓名及其所在的律师事务所名称。（3）申诉时间。4．附项（三）写作注意事项十四、民事再审申请书（一）民事再审申请书的概念、法律依据和功能民事再审申请书，是民事案件当事人，对已经发生法律效力的判决、裁定认为确有错误，或者对违反自愿原则的调解协议和调解协议的内容违反法律的，向人民法院申请再审而制作的法律文书。（二）写作内容和方法1．首部（1）标题。居中写明：“民事再审申请书”。（2）申请人基本情况。2．正文（1）请求事项。写明原审人民法院的名称和案件的编号。（2）事实与理由。（3）证据和证人。可写明证据的名称、来源、件数以及证人姓名和住址。3．尾部4．附项（三）写作注意事项十五、行政再审申诉书（一）行政再审申诉书的概述行政再审申请书，是行政诉讼当事人对已经生效的判决、裁定，认为确有错误依法向原审人民法院或上一级人民法院要求重新审理案件，撤销、变更原裁判的法律文书。（二）写作内容和方法1．首部（1）标题。居中写明：“行政再审申诉书”。（2）申诉人的基本情况。2．正文（1）申请事项。（2）事实与理由。3．尾部4．附项（三）写作注意事项

第二节律师涉诉申请书公民、法人或其他组织在刑事诉讼、民事诉讼或行政诉讼中，常常会因为各种各样的实体性的问题或者程序性的问题，向人民法院提出这样或那样的申请。其中，有些申请的内容，《刑事诉讼法》、《民事诉讼法》和《行政诉讼法》作了相关的规定；而有些申请的内容则是上述三个法律并无具体规定的。这类文书大体上可以分为四类，一是与解除当事人人身限制有关的文书，二是与证据有关的文书，三是与程序有关的文书，四是为表述其他相关问题，包括一些实体问题而制作的文书。一、取保候审申请书（一）取保候审申请书的概念、法律依据和功能（二）写作内容和方法1．首部（1）标题。居中写明：“取保候审申请书”。（2）申请人身份，是律师的写明律师姓名、所在律师事务所以及通讯地址或联系方法。2．正文（1）犯罪嫌疑人姓名及其涉嫌的案件。（2）取保候审的理由。（3）有保证人的，写明保证人身份、包括姓名、性别、年龄、民族、籍贯、工作单位及职务、住址等。（4）保证：①未经执行机关批准不得离开居住的市、县；②在传讯的时候及时到案；③不得以任何形式干扰证人作证；④不得毁灭、伪造证据或者串供。发现被保证人可能发生或者已经发生违反上述四点规定的行为的，及时向执行机关报告。3．尾部（1）致送机关。（2）申请人、保证人签字。律师代书的，写明律师姓名及所在律师事务所名称。申请人交纳保证金的，则不用写保证人。4．附项主要包括拘留证、通知书、逮捕证等证据。二、解除强制措施申请书（一）解除强制措施申请书的概念、法律依据和功能向人民法院、人民检察院或者公安机关提请对于被采取强制措施超过法定期限的犯罪嫌疑人、被告人予以释放、解除取保候审、监视居住或依法变更强制措施的书面申请，即为解除强制措施申请书。（二）写作内容和方法1．首部（1）标题。居中写明：“解除强制措施申请书”。（2）主送的人民法院、人民检察院或公安机关。2．正文写明申请事项及申请解除强制措施的事实和理由两部分内容。3．尾部申请人及申请日期。4．附项主要包括拘留证、通知书、逮捕证等证据。三、提请收集、调取证据申请书（一）提请收集、调取证据申请书的概念、法律依据和功能（二）写作内容和方法1．首部（1）标题。居中写明：“提请收集、调取证据申请书”。（2）主送的人民法院或人民检察院名称。2．正文（1）犯罪嫌疑人及涉嫌案件。（2）提请收集、调取证据的理由。（3）提请收集，调取证据的名称。3．尾部申请人及申请日期。4．附项：（1）证人的姓名和住址；（2）收集、调取证据的范围和内容。四、证据保全申请书（一）证据保全申请书的概念、法律依据和功能证据保全申请书是当事人为申请保全证据，而向人民法院递交的法律文书。（二）写作内容和方法1．首部（1）标题。居中写明：“证据保全申请书”。（2）申请人基本情况。同诉状规则。（3）申请证据保全的请求。即要求人民法院采取紧急措施加以固定或保全的证据名称。（2）正文（1）事实和理由。写明证据可能灭失或者以后难以取得的原因，以及这些证据在本案诉讼中的证明意义。（2）证据细目。是物证的写明名称、数量、处所；是现场的，写明地址；是人证的，写明姓名、住所。3．尾部五、诉讼财产保全申请书（一）诉讼财产保全申请书的概述当事人申请财产保全的文书即诉讼财产保全申请书。（二）写作内容和方法1．首部（1）标题。居中写明：“财产保全申请书。”（2）申请人、被申请人的基本情况。（3）请求事项。写明要求保全的财物情况。（4）必须写明要求保全财产的总金额，如无法计算精确，也可以写出相应价值的财产，而不得遗漏或空白，这一点尤为重要。2．正文（1）申请的事实和理由。主要写明需要保全的财物遭受侵害情况，以及采取保全措施的重要性、紧迫性及在判决执行中的意义。（2）证据。写明能够证明申请请求的证据的名称、件数和证据来源。3．尾部4．附项六、先予执行申请书（一）先予执行申请书的概述先予执行申请书是当事人为申请人民法院先予执行的法律文书。（二）写作内容和方法1．首部（1）标题。居中写明：“先予执行申请书”。（2）申请人、被申请人的基本情况。（3）案由。2.正文（1）请求事项。（2）事实与理由。（3）证据。3．尾部七、复议申请书（一）复议申请书的概念、法律依据和功能（二）写作内容和方法（1）标题。居中写明：“复议申请书”。（2）申请人基本情况。（3）案由和请求事项2．正文（1）事实与理由。（2）证据材料。3．尾部八、强制执行申请书（一）强制执行申请书的概念、法律依据和功能强制执行申请书，是指享有权利的当事人根据人民法院作出的已经发生法律效力的民事判决、裁定、调解书，或根据仲裁机关已经发生法律效力的裁决书，或根据公证机关依法赋予强制执行效力的债权文书以及行政机关作出的决定书，在对方当事人不履行或拒绝履行义务时，向人民法院提出强制执行的书面请求。（二）写作内容和方法1．首部（1）标题。居中写明：“强制执行申请书”。（2）申请人和被申请人的基本情况。（3）申请事项。2．正文（1）事实与理由。（2）被申请人可供执行的财产状况，包括被申请人的经济收入，有无履行义务的能力，以及其财产所在地等。3．尾部4．附项第三节法庭演说词一、法庭演说词概说法庭演说词是指代表当事人出庭的辩护人、代理人在法庭辩论阶段，就案件的事实、证据、法律适用以及如何处理等看法所发表的系统性意见。（一）法庭演说词的主要论证方法1．据实论证2．据法论证3．据情说理（二）法庭演说词表达的方法与技巧1．先总述后分论2．先设的后放矢3．撮要语言的使用4．“但书”的使用5．有话则长，无话则短6．无可辩护宣传法制二、辩护词（一）辩护词的概念、法律依据和功能辩护词，是刑事案件被告人或上诉人委托或人民法院指派的辩护人在法庭辩论阶段依据事实和法律为被告人所作无罪、罪轻或者减轻、免除刑事处罚的法庭演说词，也是一种具有法律意义的法律文书。（二）辩护词的结构和基本内容1．前言。（1）对审判庭成员的称呼。（2）申明辩护人受何人委托、何人指派或是为法院所指定，出庭为被告人辩护。（3）简要说明辩护人在开庭前所做的工作，还可以.陈述辩护人对全案的基本看法。2．辩护理由和主张。（1）有关事实认定问题的论证和辩驳（2）有关证据认定问题的论证和辩驳（3）有关定罪问题的论证和辩驳（4）有关量刑问题的论证（5）有关程序问题的论证和辩驳（6）有关情理方面的论证的辩驳3．结尾。（三）无罪辩护与一般辩护1．无罪辩护无罪辩护，一般而言均如上一部分所述，采取先设的而后放矢的方法，把对方论点一一辩驳，其中应注意几点：（1）事实入手。1）证据不实，犯罪事实并不存在；2）犯罪事实存在，但不是本案被告人所为，确切地说不是本辩护人所辩护的被告人所实施。（2）进行法理分析。1）被害人受到伤害、受到损失的事实存在，本案中本辩护人所辩护的被告人也在现场或者其行为与之有着某种关联，但二者之间没有因果关系。对此，要运用法理及其他理论、常识加以分析，予以解脱。2）事实虽有，也是本案被告人所实施，但事实不是犯罪事实。2．一般辩护一般辩护，即被告人确实有罪，辩护人的责任是指出被告人有罪轻或减轻、免除刑事责任的情节。案中，被告人毕竟给国家、社会或被害人造成损失或伤害，所以必须以事实为根据，以法律为准绳，在肯定其犯有罪行的前提下进行辩护。其方法大致是如下几点：（1）欲进先退，后发制人。（2）揭露真相，澄清事实。（3）解释罪名，对号入座。（四）一审辩护词与二审辩护词1．一审辩护词一审辩护词，主要辩驳的对象在公诉案件中是公诉机关的起诉书和公诉人的公诉意见书，在自诉案件中是自诉人的自诉状；辩护人可以针对其中不实不妥之处，加以论证，加以辩驳。2．二审辩护词诉讼进入二审程序是因为案件当事人不服一审判决而向二审法院提起上诉而启动的；因此，二审辩护词主要辩驳的对象无论是在公诉案件还是自诉案件都主要是一审判决书。

三、代理词（一）代理词的概念、法律依据和功能民事案件、行政案件的当事人，刑事案件的被害人以及刑事附带民事案件的原、被告人所委托的诉讼代理人，在法庭审理的辩论阶段或人民法院依法进行书面审理中，为了维护其所代理一方面的合法权益，以被代理人的名义，在代理权限之内发表或递交的具有综合性的代理意见。（二）代理词的结构、基本内容1．前言。申明代理人的合法地位，说明开庭前所作的工作和对案件的总体看法。2．理由部分则是代理词的核心部分，是阐明起诉、上诉理由或反驳对方起诉、上诉意见的关键内容。代理词理由部分写作的基本内容是：（1）有关法律事实或法律行为及其法律效力的论证（2）有关法律关系及其权利和义务的论证（3）有关案件性质和法律责任的论证3．结尾归纳全文的基础上，重申诉讼请求或提出处理意见。（三）民事案件代理词和行政案件代理词（四）一审代理词与二审代理词

第四节非诉讼律师文书一、非诉讼律师文书概说二、合同（一）合同概述（二）合同的拟订1．合同的拟订原则（1）合法原则，是指合同内容必须符合国家的法律和行政法规的规定。（2）自愿原则，是指合同当事人依法按照自己的意志拟订合同，任何机关、组织和个人不得非法干预。（3）平等公平原则，是指合同当事人在拟订合同时，具有平等的法律地位，合同交易必须平等互利，一方不得将自己的意志强加给另一方，应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。（4）诚实信用原则，是指合同当事人的意思表示应该真实，不实施欺诈行为，同时要信守诺言，全面履行合同约定的权利义务。2．拟订合同的程序（1）要约。①希望对与方签约的意思表示；②明确提出该合同的各项条款，以供对方考虑；③规定对方作出答复的期限。要约到达受要约人时生效。（2）承诺。①必须是不附条件地完全同意要约的各项条款；②必须是在要约有效期内将承诺的意思表示送达要约人。承诺通知到达要约人时生效，即合同成立。（3）有些合同还要履行特殊程序：①招标投标②拍卖3．拟定合同的要求（1）必须依法拟订合同1）内容要合法。２）要件要齐全。３）程序要完备。（２）条款要周全、具体（3）文字要严谨和规范（三）合同的结构和内容1．首部。（1）标题。合同的标题，一般只写合同的性质和合同这一文种。（2）引言。一般包括以下内容：（１）合同编号。由当事人根据本单位的管理制度和方法填写。（２）双方当事人及其代理人的名称。写明签订合同双方的单位名称，应按照营业执照上标准的企业名称填写全称。（３）合同签订地点。（４）合同签订时间。2．正文。正文一般包括五个方面内容：（１）双方签订合同的依据或目的。（2）双方协商的内容，要明确双方的权利和义务，这部分是合同的主体内容。１）标的。２）数量。３）质量。４）价款或者报酬。５）履行的期限、地点和方式。６）违约责任。７）解决争议的方法。８）根据法律规定的或者按照合同的性质必须具备的条款。９）一方当事人要求必须规定的条款，另一方当事人认可并同意列入合同的条款。１０）依据法律规定或合同约定，需要登记、备案、公证或鉴证等，依法办理相关手续。（3）补充协议的制定。写明双方未尽事宜可制定补充协议，补充协议与本合同具有同等效力。（4）合同的有效期限。（5）合同的正、副本份数及保存。3．尾部。（1）必有要件。１）双方当事人签名、盖章。２）单位地址、电话号码、传真号码、邮政编码。３）银行开户名称、开户银行、账号。４）鉴证或公证意见以及公章。（2）附件。（四）劳动合同1．劳动合同的概念劳动合同是明确企业、个体经济组织、民办非企业单位以及国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者之间订立的明确双方当事人的权利和义务的法律文书。2．劳动合同的写作（1）首部1）序言2）劳动合同双方当事人基本情况。3）劳动合同期限。（2）正文1）工作内容和工作地点。2）工作时间和休息休假。3）劳动报酬。4）社会保险。5）劳动保护、劳动条件和职业危害防护。6）劳动合同的解除、终止和经济补偿。7）当事人约定的其他内容。8）劳动争议处理及其他。（3）尾部1）本合同未尽事宜或与今后国家、省（市）有关规定相悖的，按有关规定执行。2）本合同一式两份，甲乙双方各执一份。3）双方签章，即甲方（公章）法定代表人（主要负责人）或委托代理人（签字或盖章）乙方（签字或盖章）。4）签订日期。（五）合同意向书的写作1．合同意向书的概念合同意向书是指拟定合同当事人之间用以表达合作交易意愿的文件，谈判双方在正式签订合同之前达成的初步协议。2．合同意向书的结构和内容（１）首部１）标题。一般写明“×××意向书”。２）开头语。写明合作各方单位的全称，双方接触的简要情况，磋商后达成的意向性的意见。（２）正文正文部分应写明达成的意向性意见的内容要点，反映谈判双方初步达成的条款。（３）尾部写明谈判双方单位的全称和代表姓名，签字盖章；并注明签字时间。六、协议书的写作1．协议书的概念2．协议书的格式、内容（1）首部1）标题。在文书顶端居中标出“×××协议书”。2）当事人各方的基本情况。（2）正文（3）尾部1）双方立协议人签名并盖章（法人或其他组织加盖公章）。2）制作时间。三、法律意见书（一）法律意见书的概述法律意见书，是律师或律师事务所接受委托人委托并审查委托人所提供的材料或者进行调查之后，依法独立地对委托人所咨询的某一事项的法律问题提出书面意见以作为解答的一种非诉讼律师实务文书。（二）法律意见书的特征1．内容的广泛性2．形式的多样性3．知识的复合性4．作用的基础性（三）法律意见书的分类1．从有无规范角度，可以分为关于股票上市、发行和配股的法律意见书和其他法律意见书。2．从涉及对象角度，可以分为：（1）要件性法律意见书（2）审查性法律意见书。（3）解疑性法律意见书。（四）审查类法律意见书1．首部（1）标题。居中写明“合同（方案）审查意见书”。（2）致送单位名称。（3）审查对象。2．正文（1）合同（方案）基本内容。（2）合同（方案）存在的主要问题部分，则应逐条列出合同的不当之处及其可能带来的不良后果或严重后果。（3）审查修改意见及法律根据。3．尾部（五）解疑类法律意见书1．首部（1）标题。标明“法律意见书”字样。（2）致送单位或人。（3）说明制作法律意见书的缘起和依据。2．正文（1）说明1）对方提供的文件，即本律师审查的文件细目。2）如果需要进行实地调查或到相关机关咨询，应写明调查或咨询经过及其结果。（2）事实的概述（3）法律分析（4）结尾1）注明“本法律意见书未经本律师同意，不得向第三方出示，不得作为证据使用。”2）律师的工作单位、职务及姓名，并注明制作日期。第十一章公证法律文书

【本章学习目标】1全面了解公证法律文书的概念、法律特征、适用范围、种类、效力、出具条件；2了解并会制作各类常见公证书。第一节概述一、公证文书的概念、法律特征、适用范围（一）公证文书的概念公证文书，从广义上讲是指公证机构依法制作的各类法律文书、表格的总称。具体包括公证书、公证决定书、公证申请表、公证受理通知书、公证告知书、公证送达回证、公证谈话笔录等。从狭义上讲，公证文书主要是指各类公证书，即公证机构根据当事人的申请，依照事实和法律，按照法定程序和格式出具的证明民事法律行为、有法律意义的事实和文书真实、合法的证明文书。本章所讲的是狭义的公证文书，即公证书。（二）公证文书的法律特征1、公证文书由法定的证明机构出具2、公证文书是严格按照法律程序出具的法律文书3、制作公证文书遵循“真实、合法”的原则二、公证书的种类1、按照公证申请主体和公证书使用地的不同分为国内经济公证书、国内民事公证书、涉外公证书、涉港澳台公证书四类2、按照证词格式的不同分为定式公证书和要素式公证书两类二、公证书的效力（一）概念公证书的效力，是指公证证明在法律上的效能和约束力。（二）证据效力证据效力是公证书的最基本的效力，任何公证书都具有证据效力。（三）强制执行效力强制执行效力，是指公证机构依法赋予强制执行效力的债权文书，债务人不履行时，债权人可以直接向有管辖权的人民法院申请强制执行，而不再经过诉讼程序。（四）法律要件效力公证书的法律要件效力，即公证的法律行为成立要件效力，是指依照法律、法规、规章的规定或国际惯例或当事人的约定，特定的法律行为只有经过公证证明才能成立，并产生法律效力；不履行公证程序，则该项法律行为就不能成立，不具有法律效力。具有法律要件效力的公证文书主要有三种：1、根据我国法律、法规、规章规定应当办理公证的行为和文书；2、根据当事人约定需要办理公证的法律行为或者文书；3、根据国际惯例、双边协定或者外国法律的规定，涉外法律行为或者文书非经公证不能生效。四、出具公证书（一）结构及写法1、首部（1）文书名称。（2）文书编号。2、正文（1）定式公证书正文（2）要素式公证书正文当事人的基本情况。公证事项。具体证词内容。（3）补正公证书和公证事务证明书当前，补正公证书和公证事务证明书的证词格式尚无任何规定，各公证机构尚在探索和尝试，未有统一格式。3、尾部公证书尾部包括公证机构全称、承办公证员签名章或签名、出证日期、公证机构红色处章和钢印，钢印应当加盖在公证书左下方。（二）出具公证书的条件1对法律行为公证的出证条件（1）当事人具有从事该行为的资格和相应的民事行为能力；(2)当事人的意思表示真实；（3）该行为的内容和形式合法，不违背社会公德；（4）符合《公证法》规定的其他条件。2具有法律意义的事实或文书的公证的出证条件（1）有法律意义的事实或文书对公证当事人具有法律上的利害关系；（2）事实或文书真实无误；（3）事实或文书的内容合法，不违背社会公德；（4）《公证法》规定的其他条件。3有强制执行效力的公证的出证条件（1）债权文书以给付一定货币、物品或有价证券为内容；（2）债权债务关系明确，债权人和债务人对债权文书有关给付内容无疑义；（3）债权文书中载明债务人不履行或者不适当履行义务时债权人愿意接受强制执行的承诺；（4）《公证法》规定的其他条件。（三）公证书的生效和送达1公证书的生效时间2公证书的送达第二节经济事务公证文书

一、经济事务公证文书的概念经济事务公证文书，是指公证机关根据规定和法人或者其他组织的申请，对其经济法律行为以及与其权益有关的法律文书、事实的真实性、合法性予以证明的公证书。例如：各类经济合同公证书、证据保全公证书、法人授权书公证书、股东大会现场监督公证书等。经济事务类公证书一般大都是要素式格式，也有部分定式格式。二、要素式公证书1、证据保全公证类经济事务类证据保全公证书，是指公证机构根据法人或者其他组织的申请，依法对与申请人权益有关的，有可能灭失或者以后难以取得的证据或者行为过程加以提取、收存、固定、描述、监督所出具的公证书。第一、保全物证、书证公证书

(1)公证书具体内容。包括：1)申请人基本情况。2)关系人基本情况3)公证事项为保全物证（书证）。。

(2)公证书证词应该包括必备要素和选择要素。必备要素包括：1、法人或非法人组织的全称，并要写法定代表人或代理人姓名，申请日期及申请事项。2、保全标的的基本状况。3、保全物证或书证的时间、地点。4、保全的方式方法。包括申请人提交、公证人员提取、公证人员记录、现场勘验、照相录像、技术鉴定等。5、保全证据的关键过程。6、公证员结论。

选择要素包括：1、申请保全证据的原因、用途。2、办理该项公证的法律依据（公证法规或有关规章等）。3、有书证能够证明物的来源或存在的，应写明书证的名称。4、保全拆迁房屋时，要写明与该房屋有关的所有权人或使用权人、代管人等。5、物品难以长期保存的，在结论中应写明保存期限。已采取变通保存措施的，结论中也应一并写明。6、公证书的正本和副本。7、有附件时，附件的名称、顺序号应在公证证词中列明。

第二，保全视听资料、软件公证书适用于对录音、录像、光盘制品及计算机软件、计算机存储的数据资料、国际互联网络（网站）中公开传播的信息资料的保全。(1)公证书具体内容。包括：1)申请人基本情况。2)关系人基本情况。没有关系人的可以不写。3)公证事项为保全视听资料（软件）。(2)公证书证词应该包括必备要素和选择要素。1）必备要素。包括：a法人或非法人组织的全称，并要写法定代表人或代理人姓名，申请日期及申请事项。b保全标的的基本情况。c保全视听资料、软件的时间、地点。d保全的方式方法。e保全证据的关键过程：f公证员结论。

2）选择要素。包括：a申请保全证据的原因、用途或目的。b办理该项公证的法律依据（公证法规或有关规章等）。c有书证能够证明视听资料、软件的来源或存在的，应写明书证的名称。d重要的保全工作记录文书的名称。e公证书的正本和副本。f有附件时，附件的名称、顺序号应在公证证词中列明。第三，适用于对自然人或组织正在进行的活动及过程的保全。(1)公证书具体内容。包括：1)申请人基本情况。2)关系人基本情况。没有关系人的可以不写。3)公证事项为保全行为。(2)公证书证词应该包括必备要素和选择要素。1）必备要素。包括：a法人或非法人组织的全称，并要写法定代表人或代理人姓名，申请日期及申请事项。b保全标的的基本状况。c保全的时间、地点。d保全的方式方法。e保全证据的关键过程：f公证员结论。2）选择要素。应包括：a申请保全证据的原因、用途及目的。b办理该项公证的法律依据（公证法规或有关规章等）。c行为的性质及法律意义。d有书证、物证能够证明行为根据的，应写明书证、物证的名称。e公证书的正本和副本。f有附件时，附件的名称、顺序号应在公证证词中列明。2、现场监督公证类现场监督类公证书，是公证机构依法办理招标、拍卖等现场监督公证所出具的公证文书。例如：招标公证书、拍卖公证书、有奖活动公证书、各类抽签（号）活动公证书、公司创立大会公证书等。下面介绍几种主要现场监督类公证书的写法及需要注意的问题。1拍卖公证书(1)公证书具体内容。包括：1)申请人。申请人通常为拍卖人或委托人。2)公证事项为××拍卖。(2)公证书证词应该包括必备要素和选择要素。1）必备要素。包括：a法人或非法人组织的全称，并要写法定代表人或代理人姓名，申请日期及申请事项。b对委托人、拍卖人、拍卖师及竞买人资格的审查情况。c拍卖标的的基本情况及对其所有权或处分权的审查结果。d拍卖公告及拍卖标的的展示情况。e对拍卖规则内容的审查结果。f拍卖活动是否得到相关部门的批准或许可。g承办公证机构名称、承办公证人员姓名及公证的法律依据。h拍卖的时间、地点及拍卖过程（含拍卖方、竞价形式）是否符合拍卖规则。i拍卖结果及公证结论。

2）选择要素。包括：a申请人提供的主要证据材料的真实性、合法性。b拍卖人对拍卖标的来源、瑕疵及相关责任的说明。c有调查取证情节的，可据查证时间对查证认定的事实在公证书中逐项列出。d拍卖活动有见证人的，应将其民事主体资格状况连同“见证人×××、×××在场见证”字样一并在公证书中加以描述。e公证员认为需要认定的其他事实或情节。f公证生效日期。g有附件时，附件的名称、顺序号应在公证证词中列明。

2招标公证书(1)公证书具体内容。包括：1)申请人。2)公证事项为××招标。(2)公证书证词应该包括必备要素和选择要素。1）必备要素。包括：a申请人全称（法人或非法人组织写全称，并要写法定代表人或代理人姓名）、申请日期及申请事项b对招标人、招标代理机构及投标人资格的审查情况。c招标项目名称、招标方式（公开或邀请）及是否得到有关部门的批准。d招标公告或投标邀请书、招标文件的发布及送达情况。e对招标文件的审查结果。f标箱密封、投标文件封存情况及投标截止时间收到的投标文件情况。g承办公证机构名称、承办公证人员姓名及公证的法律依据。h开标的时间、地点，以及对开标程序的监督结果和对投标文件有效性的审查结果。i对评标委员评估资格的审查及评标程序的监督结果。j中标结果及公证结论。2）选择要素。包括：a申请人提供的主要证据材料的真实性、合法性。b招标人对招标文件、投标人对投标文件的澄清或说明。c对评标原则、标准和方法的审查结果。d对招标投标活动中形成的重要工作记录及视听资料真实性及封存情况的证明。e有调查取证情节的可据查证时间对查证认定的事实在公证书中逐项列出。f招标活动有见证人的，应将其民事主体资格状况连同“见证人×××、×××在场见证”字样一并在公证书中加以描述。g公证员认为需要认定的其他程序事项。一般性、事务性工作可记入谈话笔录，但不用写入公证书证词。h公证生效日期。i有附件时，附件的名称、顺序号应在公证证词中列明。3开奖公证书(1)公证书具体内容。包括：1)申请人的基本情况。2)公证事项为××开奖。(2)公证书证词应该包括必备要素和选择要素。1）必备要素。包括：a申请人全称(法人或非法人组织写全称，并要写法定代表人或代理人姓名)、申请日期及申请事项。b对有奖活动主办单位资格的审查情况。c有奖活动名称、开奖方式及是否得到有关部门的批准。d对有奖活动规则（办法）的审查结果。e奖券发行总额、回收的有效奖券数额及未发出的奖券封存、销毁等情况。f开奖的时间、地点及对开奖器具的查验结果。g承办公证机构名称、承办公证人员姓名及公证的法律依据。h对有奖活动程序及开奖方式的监督结果。i开奖结果及公证结论。2）选择要素。包括：a申请人提供的主要证据材料的真实性、合法性。b有奖活动通知（公告）的发布情况，主办单位对有奖活动规则的澄清或说明。c需要进行评奖的，应写明对评奖人资格及评奖原则、标准、方法的审查结果和对评标程序的监督结果。d对开奖活动中形成的重要工作记录及视听资料真实性及封存情况的证明。e有调查取证情节的，可据查证时间对查证认定的事实在公证书中逐项列出。f开奖活动有见证人的，应将其民事主体资格状况连同“见证人×××、×××在场见证”的字样一并在公证书中加以描述。g公证员认为需要认定的其他程序事项。h公证生效日期。i有附件时，附件的名称、顺序号应在公证证词中列明。4股份公司创立大会公证书适用于公证机构对公司创立大会进行现场监督的公证。公司股东年会、临时股东会议的公证可参照此写法。(1)公证书具体内容。包括：1)申请人基本情况。2)公证事项为股份公司创立大会。(2)公证书证词应该包括必备要素和选择要素。1）必备要素。包括：a申请人全称(法人或非法人组织写全称，并要写法定代表人或代理人姓名)、申请日期及申请事项。b对申请人及公司创立大会参加人资格的审查情况。c对创立公司有关文件、依据的审查情况。d设立公司的有关批准文件及验资情况。e公司创立大会会议通知（公告）及有关议案的发布及送达情况。f会议及其议程是否符合《公司法》的要求。g承办公证机构的名称、承办公证人员姓名及公证的法律依据。h与会股东及其他代理人的资格情况。i监票人、检票人、记票人的资格情况及监票、检票、记票过程的真实性、合法性。j各项议案的表决结果。k公证结论。2）选择要素。包括：a申请人提供的主要证据材料的真实性、合法性。b筹委会负责人委托他人主持会议的，证词中应写明委托代理的情况。c公司创立大会主持人对表决文件的澄清或说明。d对票箱或其他投票器具的查验结果。e议案涉及董事会、监事会成员的，要说明对其资格的认定情况。f对公司创立大会投票活动中形成的重要工作记录及视听资料真实性及封存情况的证明。g公司创立大会有见证人的，应将其民事主体资格状况连同“见证人×××、×××在场见证”字样一并在公证书中加以描述。h公证员认为需要认定的其他程序事项。i公证生效日期。j会议中形成的文件、材料、记录如需与公证书一并使用，可作为公证书附件，但应将附件的名称、顺序号在公证证词中列明。5股票认购证抽签公证书适用于公证机构对股票认购证抽签进行现场监督的公证。其他抽签活动的公证可参照此写法。(1)公证书具体内容。包括：1)申请人基本情况。2)公证事项为股票认购证抽签。(2)公证书证词应该包括必备要素和选择要素。1）必备要素。包括：a申请人（法人或非法人组织写全称，并要写法定代表人或代理人姓名）、申请事项及申请日期。b股票发行人、承销人（代销人）、抽签人的资格情况。c抽签活动是否得到有关主管机构批准或许可。d抽签规则（办法）是否科学、规范、公平、合法，文字表述是否清楚、准确。e抽签的方式和种类。f抽签活动的公告及抽签规则的发布情况。g发出认购证的数量，以及未发出认购证的封存、销毁情况。h承办公证机构名称、承办公证人员姓名及公证的法律依据。i抽签的时间、地点及对抽签器具的查验结果。j对抽签程序及抽签方式的监督结果。k抽签结果及公证结论。2）选择要素。包括：a申请人所提供主要证明材料的真实、合法性。b对抽签活动中形成的重要工作记录及视听资料真实性及封存情况的证明。c有调查取证情节的，可据查证时间对查证认定的事实在公证书中逐项列出。d抽签活动有见证人的，应将其民事主体资格状况连同“见证人×××、×××在场见证”字样一并在公证书中加以描述。e公证员认为需要认定的其他程序事项。f公证生效日期。g抽签活动中形成的文件、材料、记录如需与公证书一并使用，可作为公证书附件，但应将附件的名称、顺序号在公证证词中列明。3、合同协议类合同协议类公证书，是公证机构根据法律的规定和当事人的申请，依法证明当事人之间签订经济合同的行为真实、合法所出具的公证文书。合同协议类公证是公证机构的一项重要业务，是国家对经济合同进行法律监督管理，加强宏观经济调控，预防经济纠纷，制止经济违法行为，减少经济诉讼，保护合同当事人合法权益的重要法律手段。合同协议公证书适用于各类经济合同。常见的经济合同公证书有：购销合同公证书、借款合同公证书、劳动合同公证书、合资（合作）经营合同公证书、联营合同公证书、建筑承包合同公证书、农村各类承包合同公证书、抵押合同公证书、股权转让合同公证书、土地使用权有偿转让合同公证书、企业承包中企业租赁合同公证书、技术转让合同公证书、房产买卖合同公证书、融资租赁合同公证书、企业兼并合同公证书以及各类涉外经济合同公证书等。下面介绍几种常用合同协议类公证书的写法及需要注意的问题。1合同（协议）公证书(1)公证书具体内容。包括：1)申请人基本情况。2)公证事项为××合同（协议）。(2)公证书证词应该包括必备要素和选择要素。1）必备要素。包括：a法人或非法人组织的全称，并要写法定代表人或代理人姓名，申请日期及申请事项。b公证处审查（查明）的事实。c公证结论。2）选择要素。包括：a合同标的物的权属情况及相关权利人的意思表示。b当事人对合同内容的重要解释或说明。c当事人是否了解了合同的全部内容。d合同生效日及条件等。e公证员认为需要说明的其他事实或情节。f有附件时，附件的名称、顺序号应在公证证词中列明。2土地使用权出让（转让）合同公证书适用于对土地使用权出让或转让合同的公证。(1)公证书具体内容。包括：1)申请人基本情况。2)公证事项为土地使用权出让（转让）合同。(2)公证书证词应该包括必备要素和选择要素。1）必备要素。包括：a法人或非法人组织的全称，并要写法定代表人或代理人姓名，申请日期及申请事项。b公证处审查（查明）的事实。c公证结论。2）选择要素。包括：a当事人对合同内容的重要解释或说明。b甲方、乙方及担保人是否了解了合同的全部内容。c合同生效日及条件等。d有附件时，附件的名称、顺序号应在公证证词中列明。

3商品房买卖合同公证书(1)公证书具体内容。包括：1)申请人基本情况。2)公证事项为商品房××合同。(2)公证书证词应该包括必备要素和选择要素。1）必备要素。包括：a法人或非法人组织的全称，并要写法定代表人或代理人姓名，申请日期及申请事项。b公证处审查（查明）的事实。c公证结论。2）选择要素。包括：a当事人对合同内容的重要解释或说明。b当事人是否了解了合同的全部内容。c合同生效日及条件等。d公证员认为需要说明的其他事实或情节。e有附件时，附件的名称、顺序号应在公证证词中列明。（四）具有强制执行效力类1、有强制执行效力的公证书的概念、作用及适用范围有强制执行效力的公证书，是指公证机构根据当事人的申请，对于无疑义的追偿债款、物品的文书，赋予其强制执行效力而出具的公证法律文书。公证机关赋予强制执行效力的债权文书的范围包括：（1）借款合同、借用合同、无财产担保的租赁合同；（2）赊欠货物的债权文书；（3）各种借据、欠条；（4）还款(物)协议；（5）以给付赡养费、抚养费、抚育费、学费、赔(补)偿金为内容的协议；（6）符合赋予强制执行效力条件的其他债权文书。2格式公证机构签发执行证书应当具备以下条件：（1）不履行或不完全履行的事实确实发生；（2）有债权人履行合同义务的事实和证据和债务人依照债权文书已经部分履行的事实；（3）债务人对债权文书规定的履行义务已无疑义。3制作有强制执行效力的公证书应当注意的问题（五）实例评析三、定式公证书第三节国内民事公证文书一、国内民事公证文书的概念国内民事公证文书，是指公证机关对我国民事法律规范调整平等主体之间的财产关系和人身关系所形成的具体的民事权利义务关系进行公证，以确认其民事权利义务关系的真实性、合法性所出具的法律文书。二、几种主要国内民事公证文书的写法及需要注意的问题（一）继承权公证书1、继承权公证书的概念继承权公证书，是公证机构依法证明继承人的继承行为真实、合法所出具的公证文书。2继承权公证书的格式（1）继承人和被继承人的基本情况。（2）经审查后获得的被继承人的死亡时间、所留遗产的基本情况和被继承人是否立有遗嘱。（3）根据相关法律规定，确定遗产的所有权情况并确定遗产最终应当由何人继承。2、制作继承权公证书应当注意的问题是否具备权利能力。是否有行为能力。审查遗产凭证是否真实、合法。（二）单方法律行为公证书（声明、委托、遗嘱）公证书

1声明公证书制作声明公证书，公证员应注意审查以下材料：声明人的身份证明草拟的声明书与声明书内容有关的材料，如声明放弃财产权利，应有其享有该权利的证据材料。除此之外，还应查明下列问题：声明书中的声明人是不是申办公证的当事人声明的原因当事人是否知道作出声明后所产生的法律后果。2、遗嘱公证书

遗嘱公证是公证机关根据遗嘱人的申请，依法证明其立遗嘱行为真实、合法的行为。

制作遗嘱公证书应注意的问题有：遗嘱是立遗嘱人单方的法律行为，因此，必须由立遗嘱人亲自办理，不能委托他人代办。无行为能力人和限制行为能力人不能立遗嘱。遗嘱人所处分的财产必须为遗嘱人所有，其财产的范围包括动产、不动产和其他有价证券。公证员应当注意审查下列文件：立遗嘱人的身份证明，如身份证、户口簿、遗嘱的草稿等。3委托公证书委托书公证，是指公证机关根据当事人的申请，依法证明委托人授权他人以自己的名义实施某种法律行为的意思表示的真实性、合法性的活动。

制作委托公证书应当注意以下问题：（1）公民个人办理委托书公证的，应提交委托人的身份证明（居民身份证、户口本），与委托事项相关的证明材料（如委托他人办理卖房事宜，委托人应提交该房屋的所有权证明，委托他人办理继承权公证的，应提交有关继承权的证明）。（2）转委托人申办转委托公证的，应提交有转委托权的证明，转委托的权限和期限不得超过原委托权限和期限。（3）委托书草本。（4）委托是与人身有密切联系的法律行为，因此必须由委托人亲自到公证处办理公证，不得委托他人代为办理。（5）委托行为必须是委托人的真实意思表示，委托内容应真实、合法。

（三）要素式公证书1保全证人证言或当事人陈述公证书(1)公证书具体内容。包括：1)申请人的基本情况。2)关系人基本情况。3)公证事项为保全证人证言（当事人陈述）。(2)公证书证词应该包括必备要素和选择要素。1）必备要素。包括：a申请人姓名、申请日期及申请事项。b证人的基本情况及行为能力。c保全证人证言或当事人陈述的时间、地点。d保全的方式方法。e保全证据的关键过程f公证员结论。2）选择要素。包括：a申请保全证据的原因、用途。b办理该项公证的法律依据（公证法规或有关规章等）。c对所取得的证据的保全方式及存放地点。d公证书的正本和副本。e有附件时，附件的名称、顺序号应在公证证词中列明。2、民事协议类公证民事协议类公证书与经济事务类的合同（协议）事项公证书格式无异，撰写时应当参照该格式。第四节涉外及涉港澳台公证文书一、涉外公证文书(一)概念及作用涉外公证文书，是指公证机构为发生在国内的法律行为及国内有法律意义的文件和事实向国外出具的公证文书或外交、领事机关为发生在国外的法律行为及国外有法律意义的文件和事实出具的公证文书，具有特殊的法律效力。（二）几种主要涉外公证文书1、人身状况公证书（1）概念人身状况公证书，是公证机构依法证明与公民人身状况有关的事实真实、合法所出具的公证文书。（2）几种人身状况公证书的正文格式出生公证书正文格式为：“兹证明×××，男（或者女），于×年×月×日出生。×××的父亲（或者养父）是×××，母亲（或者养母）是×××。（如果是养父母关系应注明收养登记证或者收养公证书的编号）”生存公证书正文格式为：“兹证明×××，男（或女），××××年×月×日出生，至今尚健在。现住××省××市××路××号（或××养老院）。”死亡公证书正文格式为：“兹证明×××，男（或女），于××××年×月×日在××省××市（或县）因××（死亡原因）死亡。”（3）制作人身状况公证书应当注意的问题:如果公证文书系发往国外使用的，应送外交部或者省、自治区、直辖市外事办公室和有关国家驻我国大使馆、领事馆认证。2经历公证书概念经历公证书，是公证机构对我国公民的工作经历这一法律事实的真实性予以证明出具的公证文书。主要用于当事人出国工作、谋职、定居。（2）格式经历公证书正文格式为：“兹证明×××，（性别、出生日期、身份证号码）于年月至年月在单位工作，（任职位）。”（3）应审查的证明材料当事人人事档案管理部门根据其本人档案记载所出具的证明材料及其他有关文件，如有关主管部门颁发的医师、工程师证书。3学历、学位、成绩单公证书以及证明其他文件真实性的公证书（1）学历、学位、成绩单公证书的概念学历、学位、成绩单公证书，是公证机构证明当事人的毕业证书、学位证书、学习成绩单的真实性、合法性出具的公证文书。主要用于当事人出国留学、定居、谋职。（2）格式公证书正文格式为：“兹证明前面的影印件与原件相符，之印鉴属实。”（3）出具学历、学位、成绩单公证书应审查的证明材料当事人人事档案管理部门所出具的证明信。如具有以下特殊情况，当事人应按如下要求提供有关证件由公证员审查：a当事人学历证书等原件如遗失或因其他情况无法向公证机关提供原件的，应向原学校申请补办或由学校出具学历、学位、成绩证明材料。b原就读学校撤销，应提供由接管单位出具的学历、学位、成绩证明。（4）为证明其他文件真实性而出具的公证书格式，与学历、学位、成绩单公证书格式相同。（三）制作涉外公证文书应当注意的问题(1)制作涉外公证文书，公证员应该审查下列材料：1)当事人本人的身份证件（如居民身份证、户口卡、工作证、护照等），如由他人代办，代办人也应提供本人的身份证件。2)当事人人事档案管理部门出具的证明信（管理部门主要有：企事业单位的人事、劳资部门；大专院校的教职员工、学生的档案管理部门；人才交流中心、街道办事处、派出所等）。证明信应有以下内容：当事人的姓名、性别、出生日期；当事人所去的国家及公证文书的使用目的（如留学、工作、探亲、定居、旅游等）；当事人所申办的公证事项（如出生、学历、经历、婚姻状况、亲属关系、是否受过刑事制裁等。）办理各类公证事项所需提供的相应证明文件及复印件若干（如毕业证书、结婚证书等）。(2)涉外公证文书需附外文译本。(3)除互免认证的国家外，根据公证文书使用国的要求，发往某些国家使用的公证文书还需经该国驻华领事馆认证后，才能在该国使用并发生法律效力。二、涉港澳台公证文书(一)涉港澳公证的概念及公证文书的特点涉港澳公证，是指公证机关办理的当事人或当事人之一是香港、澳门同胞，或公证文书将发往香港、澳门地区使用的公证事项。涉港澳公证文书具有以下特点：(1)在适用法律上，首先要符合我国法律的规定，同时也要考虑香港、澳门地区的法律规定。(2)部分发往香港、澳门地区的公证文书要办理认证手续，如用于涉港继承的公证书。(3)在办证程序上，一般应适用涉外公证的有关规定。(4)香港、澳门地区当事人提供的证明材料，一般要经司法部委托的香港律师或澳门机构证明。(二)涉台公证的概念及公证文书的特点涉台公证是指公证机关办理的当事人或当事人之一是台湾同胞，或公证文书将发往台湾地区使用的公证事项。涉台公证文书具有下列特点：(1)适用法律上应坚持适用我国法律的有关规定。(2)办理程序上比照涉港澳公证办理，但也有些特殊规定。(3)台湾当事人在台湾所作的意思表示、提供的有关材料，应经台湾地区公证机关公证。(4)办证时实行“三优先”原则，即优先受理、优先调查、优先服务。(5)对反对中国共产党、反社会主义、分裂祖国等反动内容的材料，公证机关将拒绝公证或拒绝采证。(6)回大陆的台胞申办公证的，由其原籍或临时户口所在地，或不动产所在地指定的公证处管辖。第十二章仲裁文书【本章学习目标】1掌握仲裁协议书的制作；2掌握仲裁申请书、仲裁答辩书的制作；3掌握仲裁裁决书的制作。第一节仲裁文书概述一、仲裁文书的概念、特点和种类（一）仲裁文书的概念（二）仲裁文书的特点(1)仲裁文书的制作主体包括仲裁申请人和仲裁机构。(2)仲裁文书的制作必须符合仲裁法和仲裁规则的规定。(3)仲裁文书具有法律意义或法律效力。（三）仲裁文书的种类仲裁文书可以根据不同的标准划分为不同的类型。(1)依据制作主体的不同，仲裁文书可分为当事人制作的仲裁文书和仲裁机构制作的仲裁文书。(2)根据案件是否具有涉外因素，可以将仲裁文书分为国内仲裁文书和涉外仲裁文书。(3)根据文书制作时间的不同，仲裁文书可分为仲裁程序开始前的文书和仲裁程序开始后的文书。

二、制作仲裁文书的要求（一）符合法律、法规制作仲裁文书必须符合相关法律、法规的规定。我国《仲裁法》对仲裁申请书、仲裁庭的组成、仲裁裁决书的内容都作了具体的规定，制作时要严格遵守。（二）客观真实我国《仲裁法》规定：裁决所根据的证据若是伪造的，则申请人可向人民法院申请撤销裁决；仲裁裁决认定事实的主要证据不足的，人民法院可裁定不予执行。（三）具体明确仲裁文书应包含法律规定的全部内容，同时内容应该明确，使申请人及相关机构能够理解或执行。第二节当事人制作的仲裁文书当事人制作的仲裁文书包括仲裁协议书、仲裁申请书、仲裁反请求书、仲裁答辩书、仲裁保全措施申请书等，这里介绍前四种文书的内容和写法。一、仲裁协议书（一）仲裁协议书的概念和作用1、仲裁协议书的概念仲裁协议书，是申请人将已发生或将来可能发生的争议提交仲裁机构予以解决，并服从仲裁机构的裁决，以解决纷争为目的的书面协议。2、仲裁协议书的作用(1)订立仲裁协议的双方均受该协议的约束。(2)赋予仲裁机构或仲裁庭的管辖权。(3)排除法院的管辖权。（二）仲裁协议书的内容与制作方法仲裁协议书由首部、正文和尾部三部分组成。1、首部(1)标题。要居中写明文书全称，不能简写成“协议书”。(2)申请人与被申请人的基本情况。2、正文正文部分应写明仲裁协议的具体内容。(1)请求仲裁的意思表示。(2)仲裁事项。(3)选定的仲裁委员会。3、尾部由申请人或者其委托代理人签字，加盖公章，并写明仲裁协议书签订的日期和地点。

(三)、制作仲裁协议的技巧及应注意的问题1、请求仲裁的意思表示必须明确肯定，不允许含糊；请求仲裁的意思表示必须单一指向，不能既指向仲裁又指向诉讼。2、仲裁事项必须明确。根据《仲裁法》的规定，如果仲裁协议对仲裁事项没有约定或者约定不明确的，申请人可以补充约定；达不成补充协议的，则仲裁协议无效。3、注意争议事项的可仲裁性。4、选定的仲裁委员会的名称必须正确。（四）实例及评析二、仲裁申请书（一）概念和作用仲裁申请书，是指平等主体的公民、法人或者其他组织在发生合同纠纷或者其他财产权益纠纷后，申请人一方或双方根据双方自愿达成的仲裁协议，向其所选定的仲裁委员会提出仲裁申请，要求通过仲裁解决纠纷的书面请求。

（二）仲裁申请书的内容和制作方法1、首部(1)标题。居中写明文书的名称，即“仲裁申请书”，不能简写成“申请书”。(2)、申请人和被申请人的基本情况。具体包括姓名、性别、年龄、职业、通讯方式、工作单位和住所。申请人如果是法人或者其他组织的，写明法人或者其他组织的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务。如果申请人委托律师或者其他人员作为代理人进行仲裁活动的，还应写明委托代理人的基本情况。（二）正文1、申请仲裁的依据。2、仲裁请求。3、申请仲裁的事实与理由。4、证据。

（三）尾部1、写明致送的仲裁委员会的名称，即在仲裁协议中选定的仲裁委员会的名称。2、右下方写明申请人的姓名或者名称，申请人是法人或者其他组织的，要加盖印章，并写明法定代表人的姓名和职务。另起一行写明制作文书的日期。3、附项。三、制作仲裁申请书的技巧及应注意的问题1、仲裁请求。提出仲裁申请应注意以下问题：依据法律及合同规定确定恰当、合理的诉讼请求。仲裁请求的内容不能超越特定的合同规定。仲裁请求赔偿的金额要适当。

2、书写申请仲裁的事实要注意以下几点：注意人称的一致性，不要第一人称与第三人称混用。写事实时做到叙事清楚，围绕纠纷发生的起因、经过和结果，并突出双方的争执点或主要分歧。注意事实的客观性，并运用证据予以支持。3、申请仲裁的理由对申请仲裁的理由的论证要充分、严密。首先针对仲裁请求、主张或意见进行分析，有针对性地论证，做到有的放矢。其次要运用法律论理，不能仅凭法律意识空发议论。（四）实例及评析三、仲裁答辩书（一）仲裁答辩书的概念和作用1、仲裁答辩书的概念仲裁答辩书，是指仲裁案件的被申请人针对申请人在仲裁申请书中提出的仲裁请求以及所依据的事实和理由作出辩解和反驳而制作的法律文书。2、仲裁答辩书的作用（1）维护被申请人的合法权益。（2）有利于仲裁机构作出公正的裁决。（二）仲裁答辩书的格式与制作方法1、首部(1)标题。居中写明文书名称，即“仲裁答辩书”。(2)答辩人（即被申请人）的基本情况。具体包括姓名、性别、年龄、职业、通讯方式、工作单位和住所。申请人如果是法人或者其他组织的，写明法人或者其他组织的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务。如果申请人委托律师或者其他人员作为代理人进行仲裁活动的，还应写明委托代理人的基本情况。（二）正文1、案由及案件的来源。写明答辩人进行答辩所针对的具体纠纷。表述为：“我方就被答辩人××××因与我方之间发生的××××争议向你会提出的仲裁请求，提出答辩如下…..”2、答辩理由和答辩意见。3、尾部（1）、写明致送的仲裁委员会的名称。（2）、右下方写明答辩人的姓名或者名称，答辩人是法人或者其他组织的，要加盖印章。另起一行写明制作文书的日期。（3）、附项，注明仲裁答辩书副本的份数，提交证据的名称、份数，并按编号顺序附于答辩书后。（三）、制作仲裁答辩书的技巧及应注意的问题1、围绕申请人的仲裁请求及双方签订的合同进行答辩。2、事实和理由要有针对性地展开。3、答辩书应当尽量全面完整不能对仲裁申请作简单的反驳，这样会不利于被申请人；反驳对方的事实时都要举出过硬的证据。（四）实例及评析四、仲裁反请求书（一）仲裁反请求书的概念和作用1、仲裁请求书的概念仲裁反请求书，是指仲裁机构在受理了一方申请人的仲裁申请后，另一方申请人就同一争议，依据同一仲裁协议，向同一仲裁机构针对申请人的仲裁请求提出要求仲裁机构作出对自己有利的裁决的书面请求。2、仲裁反请求书的作用（1）用以抵消或吞并申请人的诉讼请求。（2）使双方当事人真正处于平等地位。（3）增加谈判筹码，促使双方达成和解。

（二）仲裁反请求书的格式与制作方法（一）首部1、标题。写明文书的名称，即“仲裁反请求书”。2、写明被申请人与申请人的基本情况。（二）正文1、反驳对方的仲裁请求和所根据的事实