建设工程招投标与合同管理案例

》【案例】某地基强夯处理工程，在土方开挖过程中，有两项原因使工期发生较大的迟延。一是土方开挖时碰到了某些在工程地质勘探中没有探明的孤石，排除孤石迟延了一定的时间；二是施工过程中碰到15天正常季节小雨，由于雨后土壤含水量过大不能立即进行强夯施工，从而耽误了部分工期。请问针对以上两项原因承包商可以提出索赔吗？》【参照答案】对处理孤石引起的工期延长和费用增长，这是无法预先估计到的状况，承包商可以提出索赔。由于阴雨天气导致的延期和窝工费用，这是有经验的承包商预先应当估计到的原因，承包商不能提索赔。【案例】某工程外部通道中有一段1公里左右的土路，业主旱季组织投标人去现场勘察时道路畅通。某承包商中标后，按监理工程师动工令进场，时逢雨季，不停的阴雨使该段土路很难通行，承包商不得不修路后再进场。承包商提出索赔。请问索赔成立吗？【参照答案】进场发生困难，道路条件并无变化，是由于雨季阴雨引起的，这种一般天气条件，承包商应能预见得到，不属于业主风险，故承包商的索赔不成立。【案例】某工程下部为钢筋混凝土基础，上面安装设备。业主分别与土建、安装单位签订了基础和设备安装工程施工协议。两个承包商都编制了互相协调的进度计划，进度计划已得到监理工程师的同意。基础施工完毕，设备安装单位按计划将材料及设备运进现场进行准备施工。经监测发既有近1/6的设备预埋螺栓位置偏移过大，无法安装设备，须返工处理。安装工作因基础返工而受到影响，安装单位提出索赔规定。[问题]：(1)安装单位的损失应由谁负责？为何？(2)安装单位提出索赔规定，监理工程师应怎样处理？【参照答案】(1)应由业主赔偿，由于安装单位与业主签订了协议，业主未按协议规定，提供合格的施工现场给安装单位；(2)指令土建单位按图纸规定返工；审核安装单位的索赔规定，包括索赔根据和证据；审核安装单位的索赔值(包括工期和费用)，在自己授权范围内与安装单位进行索赔谈判；确认和证明索赔值；向土建单位进行索赔。【案例】某工程基坑开挖后发既有古墓，须将古墓按文物管理部门的规定采用妥善保护措施，报请有关单位协同处置。为此，发包人以书面形式告知承包人停工15天，并同意协议工期顺延15天。为保证继续施工，规定工人、施工机械等不要撤离施工现场，但在告知中未波及由此导致承包人停工损失怎样处理。承包人认为对其损失过大，意欲索赔。问题：1.施工索赔成立的条件有哪些？2.承包人的索赔能否成立，索赔证据是什么？3.由此引起的损失费用项目有哪些？【参照答案】1.施工索赔成立的条件如下：（1）与协议对照，事件已导致了承包人工程项目成本的额外之出，或直接工期损失；（2）导致费用增长或工期损失的原因，按协议约定不属于承包人的行为责任或风险责任；（3）承包人按协议规定的程序提交索赔意向告知和索赔汇报。2.索赔成立。这是由于发包人的原因（古墓的处置）导致的施工临时中断，从而导致承包人工期的迟延和费用支出的增长，因而承包人可提出索赔。索赔证据为发包人以书面形式提出的规定停工告知书。3.此事项导致的后果是承包人的工人、施工机械等在施工现场窝工15天，给承包人导致的损失重要是现场窝工的损失，因此承包人的损失费用项目重要有：15天的人工窝工费；15天的机械台班窝工费；由于15天的停工而增长的现场管理费。【案例】某钢筋混凝土构造住宅，业主与施工单位，监理单位分别签订了施工协议，监理协议。施工单位将土方开挖，外墙涂料与防水工程分别分包给专业性企业，并分别签订了分包协议。协议规定3月1号动工，4月1号竣工，工程造价3000万元。[问题]：(1)总包单位于2月25号进场，进行动工前准备工作，电力部门告知施工用变压器要到3月8号才能安装完毕，施工单位因此规定工期顺延七天。此项规定与否成立？根据是什么？(2)土方企业在基础开挖中碰到地下文物，采用了必要的保护措施。为此总包单位请他们向业主索赔，与否恰当？为何？(3)在构造施工过程中，总包单位按监理工程师同意的施工组织设计进行施工，由于施工组织设计自身的缺陷导致现场一度失控，导致封顶时间延误了七天。总包单位以工程师的同意为由，规定予以七天的工期赔偿。与否恰当？为何？答：(1)成立，由于此责任属于业主责任，将施工所需的电接至专用条款约定地点是业主应当做的工作，并非承包商的责任。(2)不恰当，由于土方企业是分包单位，与业主没有协议关系，只能向总包商索赔。(3)不恰当，由于工程师对施工组织设计确实认或提出修改意见，并不能免除承包商对施工组织设计自身的缺陷所应承担的责任。【案例】某建筑企业（乙方）于某年4月20日与某厂（甲方）签订了修建建筑面积为3000m2工业厂房（带地下室）的施工协议。乙方编制的施工方案和进度计划已获监理工程师同意。该工程的基坑施工方案规定：土方工程采用租赁一台斗容量为1㎡的反铲挖掘机施工。甲、乙双方协议约定5月11日动工，5月20日竣工。在实际施工中发生如下几项事件：（1）因租赁的挖掘机大修，晚动工2天，导致人员窝工10个工日；（2）基坑开挖后，因遇软土层，接到监理工程师5月15日停工的指令，进行地质复查，配合用工15个工日；（3）5月19日接到监理工程师于5月20日复工令，5月20日-5月22日，因下罕见的大雨迫使基坑开挖暂停，导致人员窝工10个工日；（4）5月23日用30个工日修复冲坏的永久道路，5月24日恢复正常挖掘工作，最终基坑于5月30日挖坑完毕。问题：（1）建设工程索赔按索赔目的不一样分为哪几类？（2）协议文献作为索赔的最重要根据，其内容包括哪些？其优先解释次序怎样？（3）每项事件工期索赔各是多少天？总计工期索赔是多少天？（2）协议文献的构成内容及优先解释次序如下：①本协议协议书②中标告知书③投标书及其附件④本协议专用条款⑤本协议通用条款⑥原则、规范及有关技术资料⑦图纸⑧工程量清单⑨工程报价单或预算书⑩协议履行中，发包人承包人有关工程的洽商、变更等书面协议或文献视为本协议的构成部分（3）事件1：索赔不成立。因此事件发生原因属承包商自身责任。事件2：索赔成立。因该施工地质条件的变化是一种有经验的承包商所无法合理预见的。索赔工期5天（5月15日—5月19日）事件3：索赔成立。因特殊反常的恶劣天气导致工程延误。索赔工期3天（5月20日—5月22日）事件4：索赔成立。因恶劣的自然条件或不可抗力引起的工程损坏及修复应由业主承担责任。索赔工期1天（5月23日）因此总计工期索赔是5+3+1=9天投标报价技巧【案例】某承包商通过资格预审后，对招标文献进行了仔细分析，发现业主所提出的工期规定过于苛刻，且协议条款中规定每迟延1天工期罚协议价的1‰。若要保证明现该工期规定，必须采用特殊措施，从而大大增长成本；还发现原设计构造方案采用框架剪力墙体系过于保守。因此，该承包商在投标文献中阐明业主的工期规定难以实现，因而按自己认为的合理工期(比业重规定的工期增长6个月)编制施工进度计划和据此报价；还提议将框架剪力墙体系改为框架体系，并对这两种构造体系进行了技术经济分析和比较，证明框架体系不仅能保证工程构造的可靠性和安全性，增长使用面积，提高空间运用的灵活性，并且可减少造价约3%；在规定的投标截止日即开标时间前1小时，该承包商又递交了一份补充材料，其中申明将原报价减少4%。问题：该承包商运用了哪几种投标方略？其运用与否得当？请逐一加以阐明。【参照答案】承包商运用了三种投标方略，即多方案报价法、增长提议方案法和忽然降价法。其中，多方案报价法运用不妥，由于运用该投标方略时，必须对原方案(本案例指业主的工期规定)报价，而该承包商在投标时仅阐明了该工期规定难以实现，却并未报出对应的投标价。增长提议方案法运用得当，通过对两个构造体系方案的技术经济分析和比较(这意味着对两个方案均报了价)，论证了提议方案(框架体系)的技术可行性和经济合理性，对业主有很强的说服力。忽然降价法也运用得当，原投标文献的递交时间比规定的投标截止时间仅提前1天多，这既是符合常理的，起到了困惑竞争对手的作用。若提前时间太多，会引起竞争对手的怀疑，又为竞争对手调整、确定最终报价留有一定的时间。在开标前1小时忽然递交一份补充文献，这时竞争对手已不也许再调整报价了。【案例】某办公楼施工招标文献的协议条款中提议规定：预付款额为协议价的30%，动工后三日内支付，工程款按季度支付。某承包商通过资格预审后对该项目投标，经造价工程师估算，总价为9000万元，总工期为24个月，其中：基础工程估价为1200万元，工期为6个月；主体构造工程估价为4800万元，工期为12个月；装饰和安装工程估价为3000万元，工期为6个月。该承包商为了既不影响中标，又能在中标后获得很好的收益，决定采用不平衡报价法对造价工程师的原估价作合适调整：基础工程调整为1300万元，主体构造工程调整为5000万元，装饰和安装工程调整为2700万元。此外，该承包商还考虑到，该工程虽然有预付款，但平时工程款按季度支付不利于资金周转，决定除按上述调整后的数额报价外，还提议业主将支付条件改为：预付款为协议价的5%，工程款按月支付，其他条款不变。该承包商将技术标和商务标分别封装，在封口处加盖本单位公章和法定代表人签字后，在投标截止日期前一天上午将投标文献报送业主。次日下午，在规定的开标时间前1小时，该承包商又递交了一份补充材料，其中申明将原报价减少4%。问题：(1)该承包商所运用的不平衡报价法与否恰当？为何？(2)除了不平衡报价法，该承包商还运用了哪些报价技巧？运用与否恰当？案例解答：(1)恰当。由于该承包商是将属于前期工程的基础工程和主体构造工程的报价调高，而将属于后期的装饰和安装工程的报价调低，可以在施工的初期阶段受到较多的工程款，从而可以提高承包商所得工程款的现值；调整后工程的总价也没有受到影响，并且，这三类工程单价的调整幅度均在±10%以内，属于合理范围。(2)该承包商运用的投标技巧尚有多方案报价法和忽然降价法。多方案报价法运用恰当，由于承包商的报价既合用于原付款条件也合用于提议的付款条件。忽然降价法也运用恰当，原投标文献的递交时间比规定的投标截止时间仅提前1天多，这既是符合常理的，又为竞争对手调整、确定最终报价留有一定期间，起到了困惑竞争对手的作用。若提前时间太多，会引起竞争对手的怀疑，而在开标前1小时忽然递交一份补充文献，这时竞争对手已不也许再调整报价了。【问题】1.裕丰企业所作“你不赚，我赔钱”的社会承诺性要约，与否可撤销。2.“你不赚，我赔钱！”的社会承诺性要约，与否具有法律约束力。协议法第十九条规定：“有下列情形之一的，要约不得撤销：（一）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示不可撤销；（二）受要约人有理由认为要约不可撤销的，并已为履行协议作了准备工作。”本案中只要经销商不赚，裕丰企业便自愿赔钱，并没有附加其他任何限制条件，也就是说裕丰企业对也许出现的多种赔偿状况，均已预见并且承认，明示不可撤销；李婷不仅为履行作了准备并且已实际履行协议，也确已遭受损失。这一民事行为虽系裕丰企业单方作出，但体现了自愿、平等、公平、诚实信用原则，且能为他人所接受。在他人与裕丰企业就经销形成合意之后，即产生特定的权利、义务，该特定的权利、义务尽管存在不利于裕丰企业之处，但并不违反法律的严禁性规定，因而具有法律效力。【案例】某食品加工厂因企业业务扩大，急需包装材料，于是向甲、乙两家包装材料企业发出函电。函电中称：“我企业急需A4型包装纸，如贵企业有货，请速来函电，我企业愿派人前去购置。”甲、乙两企业在收到函电后，都先后向食品加工厂答复了函电，在函电中告知他们备有现货，且告知了A4型包装纸的价格，而甲企业在发出函电的同步，派车给食品加工厂送去了5000令A4型包装纸。在该批货品送达之前，食品加工厂得知乙企业的包装纸质量很好，并且价格合理，因此，向乙企业致电，称：“我企业愿购置贵企业的10000令A4型包装纸，盼速发货，运费由我企业承担。”在发出函电的第2天上午，乙企业发函称已准备发货。下午，甲企业将5000令包装纸运到，食品加工厂告知甲企业，他们已决定购置乙企业的货品，因此不能购置甲企业的货品。甲企业认为，食品加工厂的拒收货品行为已构成违约，双方协商不成，甲企业向法院起诉。[问题]（1）食品加工厂向甲、乙两企业分别发函的行为，在协议法上属于什么行为？（2）甲、乙两企业的复函行为是什么行（3）食品加工厂第二次向乙企业发函的行为是什么行为？（4）食品加工厂与乙企业之间的买卖协议与否成立？为何？（5）食品加工厂与甲企业之间的买卖协议与否成立？为何？（6）食品加工厂有无义务接受甲企业的包装纸？本案中甲企业的损失应由谁承担？[参照答案]（1）食品加工厂向甲、乙两企业分别发函的行为在协议法上属于要约邀请行为。所谓要约邀请是指仅仅是但愿他人向自己发出要约的意思表达，要约邀请人并不受该意思表达的约束。食品加工厂向甲、乙两企业发函的内容并不包括协议的重要条款，如没有价格方面的内容，可见，食品加工厂只是通过发函但愿他人向自己发出要约。（2）甲、乙两企业复函的行为是要约。根据《协议法》第14条、15条的规定，要约是但愿和他人签订协议的意思表达，并且要约必须内容详细、确定，一经承诺要约人即受要约的约束，本案中，甲、乙两企业的复函行为都告知备有A4型的包装纸，并告知了价格，内容明确详细，因此，他们的行为属于要约。（3）食品加工厂第二次向乙企业发函的行为属于承诺。根据《协议法》第21条、第30条的规定，承诺是受要约人同意要约的意思表达，承诺的内容应当和要约的内容一致。从本案来看，食品加工厂第二次向乙企业发函的行为完全符合承诺的条件，属于承诺行为。（4）食品加工厂与乙企业的买卖协议成立。根据《协议法》25、26条，承诺需要告知的，承诺告知抵达要约人时生效，承诺生效时协议成立。本案中，乙企业在食品加工厂发出复函后第二天就发函表达准备发货，已表明承诺告知已抵达要约人，因此，食品加工厂与乙企业的买卖协议已经成立。（5）食品加工厂与甲企业的买卖协议未成立。如前所述，食品加工厂向甲企业的发函是要约邀请，并不受其意思表达的拘束。甲企业的复函是要约而非承诺，食品加工厂对甲企业的要约并未承诺，因此协议未成立。（6）甲企业送货的行为并非履行协议的行为，由于他们之间的协议未成立，因此食品加工厂也没有接受甲企业货品的义务，因此，甲企业因送货而受到的损失，只能由自己承担。案例:业主未领规划许可证而私自招标负缔约过错责任某建设单位准备兴建沿街门面,与某建筑工程企业签订了建筑工程承包协议.之后,承包人将多种设备、材料运抵工地开始施工.实行过程中,得知该工程不符合都市建设规划,未领取施工规划许可证,必须立即停止施工.最终,都市规划管理部门对建设单位作出了行政惩罚,处以罚款2万元,并勒令停止施工,拆除已修建部分.承包人因此蒙受损失,向法院提起诉讼,规定发包人予以赔偿.法院经审理认为建设单位应承担缔约过错责任，赔偿承包商因此导致的一切损失。此案例是由于业主（发包人）不具有法定条件而私自发包导致工程还没动工就承担了缔约过错的风险损失，这里提请业主一定要注意防止这种不必要的损失。案例业主对中标出尔反尔负缔约过错责任5月，长城企业对建设自己的办公大楼实行招标。A建筑企业以500万元承包费中标。6月8日，双方正式签订了承包协议。在签字盖章时A建筑企业名称与标书不符，长城企业负责人规定延期签字盖章，待董事会讨论再决定。同年8月，长城企业决定重新招标，B建筑企业以480万中标。长城企业当即告知B企业十天后正式签订书面协议，并交纳首期承包费200万元。中标次日，该管理企业向某企业借款200万元，利率为11%。来到长城企业准备签定书面协议并交纳承包款。长城企业告知B，已于两天前与A建筑企业正式签约。B诉之法院规定长城企业负缔约过错责任，赔偿借款利息22万元、投标和订约直接损失2.3万元。通过审理，法院认定被告的行为构成缔约过错。并根据《民法通则》第61条第1款、《协议法》第42条的规定，判决被告承担原告投标、定约的损失9000元，同步驳回原告其他诉讼祈求。案例业主未经同意的项目进行招标负缔约过错责任某市拟建机场,成立了建设项目法人,在项目提议书、可行性研究汇报、设计任务书等经上级管理部门审核后,报国务院、国家计委审批并向国务院计划管理部门申请国家重大工程立项.审批过程中,项目法人以公开招标方式与3家中标的施工单位签订了《建设工程总承包协议》,约定由该3家施工单位共同为机场工程承包商,承包形式为一次包干,估算工程总价20亿元.但协议签订后,国家计划管理部门公布该工程为国家重大建设工程项目,同意的投资计划为17亿元.因此,该计划下达后,项目法人立即规定施工单位修改协议,减少包干造价,施工单位不一样意,项目法人诉至法院,规定解除协议.法院审理认为该承包协议成立,但不生效.按《协议法》规定,一般状况下,协议成立即生效,除法律法规另有规定.在某些特殊状况下,协议成立了但并不生效,必须履行有关手续如登记、同意等之后,协议才生效.该协议标的是国家投资的重大建设工程项目,其工程造价必须经国务院有关部门审批后,才可签订协议.因此,该协议违反国家投资计划而无效.获得国家有关部门审批同意是发包方的义务,机场项目法人负有缔约过错责任,须赔偿施工单位因项目法人的缔约过错而导致的损失。案例业主因更换班子中断招标负缔约过错责任某高校综合试验大楼，于3月公开招标，招标文献确定的投标截止时间和开标时间是5月30日。共有8家投标人按照招标文献的规定提交了各自的投标文献和投标保证金80万元。但直至1月，招标人仍未告知开标，各投标人为此都进行了交涉，事后才得知该高校法定代表人和领导班子组员都被更换，班子内部对应当按照原定招标方案开标，还是进行重新设计和重新招标意见不一，争执不下。正在这时，其中一家投标人因反复交涉无果，向法院提起诉讼，规定判决招标人承担缔约过错责任。退还投标保证金80万元，并赔偿利息、投标费用和延期开标导致的损失合计30万元。法院经审理支持原告的诉讼祈求判令此高校，判决生效之日退还投标保证金，并赔偿由被告的缔约过错导致的原告损失28.8万元。案例：李某经营的饭馆准备转让，其价格比较优惠。刘某有购置的想法，并与李某进行了商谈。此时，陈某也有一饭馆要转让，他得知此事后，想让刘某买自己开办的饭馆，于是故意以商谈购置李某的饭馆为由向李某作出意思表达，并进行了长时间的谈判。而陈某则暗地里与刘某签订了转让协议。随即，陈某找借口不与李某签订购置饭馆协议，导致李某饭馆卖不出去，最终被迫以较低的价格卖给他人。此后，当李某得知陈某的所作所为之后，认为自己在饭馆的转让过程中所遭受的损失完全是由于陈某的行为导致的，规定陈某赔偿损失，陈某不一样意。在遭到拒绝后，李某向法院提起诉讼。问题：李某的诉讼祈求能否得到人民法院的支持？【参照答案】所谓缔约过错责任，是指在协议签订过程中，因当事人一方的过错给对方导致损害时，有过错的一方当事人应承担的民事责任。它是一种在缔结协议中产生的、以诚信原则为法律基础的、以赔偿对方损失为后果的民事责任。根据上述分析，本案中，陈某在没有签订协议的真实意思的状况下，假借签订协议的名义与李某进行了长时间谈判，致使李某与第三方协商未获成功，遭受了不应有的损失，违反了诚实信用原则。根据《协议法》第四十二条的规定，陈某要承担缔约过错责任，应当就李某所遭受的损失进行赔偿。案例：常鑫瓷质砖有限企业委托企业干部罗新在苏州市设置办事处，并租用一间仓库。价值20余万元的瓷质砖寄存在苏州仓库内。罗新认识苏州市钢铜雕刻有限企业的负责人陈鸿玉相识，联营未获同意。罗新又认识苏州市保达贸易商行承包人贾金龙，进行过业务洽谈，生意未做成。.1.20罗新准备回九江过春节，考虑到春节期间苏州会有已订协议的客户规定发货，委托陈鸿玉代为保管货品及协助发货。陈鸿玉与贾金龙：苏州市钢铜雕刻有限企业的名义与苏州市保达贸易商行签订了一份代销常鑫企业瓷质砖协议，并于2月3日至5日从罗新租用的仓库中运走价值人民币101836.25元的多种规格的瓷质砖。苏州市保达贸易商行仅付给陈鸿玉货款28500元，且该款已被陈鸿玉用于开办企业。常鑫瓷质砖有限企业向江西省九江市中级人民法院递交了起诉状。原告常鑫瓷质砖有限企业以代理权纠纷起诉，规定被告罗新、陈鸿玉及第三人苏州市保达贸易商行赔偿损失。问题：人民法院能否支持原告的诉讼祈求？为何？【参照答案】

被告陈鸿玉与第三人所签订的代销瓷质砖协议，是在其无权代理(超越代理权)的状况下签订的，因此该协议依法无效。且双方均懂得协议标的物——瓷质砖系原告所有，为被告罗新所保管，

因此在返还标的物的同步，双方应连带承担赔偿责任。被告罗新私自将仓库钥匙交给陈鸿玉，违反了企业内部制度规定，系严重失职行为，不属超越代理权行为，应由企业内部处理。江西省九江市中级人民法院作出判决：(1)

被告陈鸿玉与第三人苏州市保达贸易商行签订的代销瓷质砖协议无效。

(2)

第三人苏州市保达贸易商行应返还原告价值101836.25元瓷质砖并承担利息损失9783.9元，被告陈鸿玉负连带清偿责任。于本判决生效之日起10日内执行。(3)

被告罗新作为原告企业职工，其失职行为可由原告按照企业内部有关规定予以处理。案件诉讼费7500元，由被告陈鸿玉承担4000元，第三人苏州市保达贸易商行承担3500元。

[点评]本案是一起无权代理(超越代理权)行为引起的纠纷。被告陈鸿玉受罗新的委托代为保管和协助发货，也就是说陈鸿玉的代理权是保管货品和发货，其他行为必须通过授权方同意才能实行。其与第三人苏州市保达贸易商行签订代销协议，显然是超越了代理权限。且被代理人事后没有追认。

第三人苏州市保达贸易商行曾与被告罗新洽谈过生意，懂得罗新是受原告委托来苏州开展业务的，且第三人与被告陈鸿玉相识，亦明知陈鸿玉没有代销瓷质砖的代理权。

至于被告罗新私自将仓库钥匙交给他人，请他人代管货品，是一种失职行为，不属转代理，法院不作处理是恰当的。

【案例】原告：某省B建筑企业；被告：某省A房地产企业。11月22日某省A房地产企业就一住宅建设项目进行公开招标，该省B建筑企业与其他三家建筑企业共同参与了投标。成果由B建筑企业中标。12月14日，A房地产企业就该项工程建设向B建筑企业发出中标告知书，其中载明：工程建筑面积74781平方米，中标价格8000万元人民币，规定于12月25日签订工程承包协议，12月28日动工。中标告知书发出后，B建筑企业按A房地产企业的规定提出，为抓紧工期，应当先做好施工准备，后签工程协议。A房地产企业也就同意了这个意见。之后，B建筑企业进入了施工现场，平整了场地，将打桩桩架运入现场，并配合A房地产企业在12月28日打了两根桩，完毕了项目的动工典礼。不过，工程动工后，还没有等到正式签订承包协议，双方就由于对协议内容的意见不一发生了争议。A房产企业规定B建筑企业将工程中的一种专题工程分包给自己信赖的C企业，而B建筑企业以招标文献没有规定必须分包而拒绝。.3.1，A房产企业明确函告B建筑企业：将“另行贯彻施工队伍。”无可奈何的B建筑企业只好诉至工程所在地中级人民法院。在法庭上B建筑企业指出，A房地产企业既已发出中标告知书，就表明招投标过程中的要约已经承诺，按招投标文献和《施工协议示范文本》的有关规定，签订工程承包协议是A房地产企业的法定义务。因此，B建筑企业规定A房产企业继续履行协议，并赔偿损失560万元。但A房地产企业辩称：虽然已发了中标告知书，但这个文献并无协议效力,且双方的协议尚未签订,因此双方还不存在协议上的权利义务关系,A房地产企业有权另行确定协议相对人。[问题]（1）投标行为的法律性质是什么？为何？（2）发出中标告知书这一行为的法律性质是什么？为何？(3)由于没有签订协议,双方均有一定损失,双方损失应当怎样承担?为何？（1）投标行为的法律性质是要约。原因在于，招标行为符合要约的概念和条件。投标的内容详细明确，由于投标意味着对招标文献的接受，再加上投标文献的内容，可以确定协议的所有内容，因此，投标行为将使协议内容详细确定。同步，投标人表明一旦中标，将受投标文献约束，体现为中标后将按照投标文献签订协议，且往往以投标保证金作为保证，因此，也符合“表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表达约束”这一条件。（2）发出中标告知书这一行为的法律性质是承诺。由于投标人投标的过程为要约，那么招标人在对各投标人的投标文献进行严格评审，确定某一投标人为中标人之后，向其发出的中标告知书即为对投标人要约的承诺。由于中标告知书的发出意味着招标人接受了投标人的投标文献，即中标告知书是受要约人（招标人）同意要约（投标文献）的意思表达。而投标文献又意味着对招标文献的接受，两者的内容构成了明确详细的协议内容。（3）由于没有签订协议，双方均有一定损失。《招标投标法》第四十五条规定：“中标告知书对招标人和中标人具有法律效力。中标告知书发出后，招标人变化中标成果的，或者中标人放弃中标项目的，应当依法承担法律责任。”第四十六条规定：“招标人和中标人应当自中标告知书发出之日起30日内，按照招标文献和中标人的投标文献签订书面协议。”因此，假如双方最终没有签订协议，则应当有一方对此承担法律责任。在正常的状况下，协议的内容都应当在招标文献和投标文献中体现出来。不过，在这一过程中，招标人处在积极地位，投标人只是按照招标文献的规定编制投标文献。假如投标文献不符合招标文献的规定，则应当是废标。因此，一旦出现招标文献和投标文献都没有约定协议内容的状况，应当属于招标文献的缺陷。此时的处理原则可以合用《协议法》第六十一条和六十二条的规定：第一，双方协议补充；第二，按照协议有关条款或者交易习惯确定；第三，合用《协议法》第六十二条的规定。就本案而言，一般状况下，承包人（B建筑企业）应当自己完毕发包的所有工作内容，承包的内容进行分包则为特殊状况；况且，我国立法并不鼓励发包人指定分包。因此，不进行分包是一般的理解。从另一角度看，一般状况下不进行分包是交易习惯。因此，假如A房地产企业拒绝签订协议则应当承担法律责任。[案例]甲企业因转产致使一台价值1000万元的精密机床闲置。该企业董事长王某与乙企业签订了一份机床转让协议。协议规定，精密机床作价950万元，甲企业于10月31日之前交货，乙企业在交货后10天内付清款项。在交货日前，甲企业发现乙企业的经营状况恶化，告知乙企业中断交货并规定乙企业提供担保，乙企业予以拒绝。又过了1个月，甲企业发现乙企业的经营状况深入恶化，于是提出解除协议。乙企业遂向法院起诉。法院查明：（1）甲企业股东会决策规定，对精密机床的处置应经股东会尤其决策；（2）甲企业的机床原由丙企业保管，保管期限至10月31日，保管费50万元。11月5日，甲企业将机床提走并约定10天内付保管费，丙企业可对该机床行使留置权。现丙企业规定对该机床行使留置权。[问题]（1）甲企业与乙企业之间转让机床的协议与否有效？为何？（2）甲企业中断履行的理由能否成立？为何？（3）甲企业能否解除协议？为何？（4）丙企业能否行使留置权？为何？【参照答案】（1）甲企业与乙企业之间转让机床的协议有效。由于根据《协议法》第50条的规定，法人的法定代表人超越权限签订的协议，除相对人懂得或者应当懂得其超越权限的以外，该代表行为有效，属于表见代表。虽然甲企业董事长王某转让机床的行为不符合该企业股东会的决策规定，属于超越权限的行为，但由于相对人乙企业并不懂得也不应当懂得其协议的签订超越了王某的权限，因此该协议是有效的。（2）甲企业中断履行协议的理由成立。由于根据《协议法》第68条规定，应当先履行债务的当事人有确切证据证明对方经营状况恶化的，可以中断履行，属于不安抗辩权。（3）甲企业可以解除协议。由于根据《协议法》第69条的规定，当事人依法中断履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供合适担保的，中断履行的一方可以解除协议。（4）丙企业不能行使留置权。由于根据《担保法》的留置权的法定要件之一是债权人对留置物的占有。而本题中丙企业已经丧失了对机床的占有。因此不能行使留置权。案例：某信托投资企业与神丰企业于1月签订一份借款协议，约定该投资企业借款300万元给神丰企业，期限自协议签订之日起至10月底。直到1月，神丰企业仍未偿还此笔借款。经查账，神丰企业账上资金仅有80万元，局限性以清偿借款。又获悉，神丰企业曾借款300万元给宏发企业，约定7月还款，迟迟未还，也未见神丰企业催讨。投资企业于是向法院起诉，祈求以自己的名义行使神丰企业对宏发企业的债权。法院审理过程中，又有申泰企业主张自己的权利，提出神丰企业欠该企业100万元，若投资企业代位获偿，该300万元由投资企业与申泰企业按比例获偿。问题：人民法院应怎样处理该项纠纷？【案例评析】本案例中信托投资企业诉请法院规定行使神丰企业对宏发企业债权的行为符合债权人代位权的条件，法院应支持信托投资企业保全其债权的行为。信托投资企业行使代位权所获的300万元作为神丰企业所有债务的总担保，信托投资企业并不享有优先受偿权，申泰企业可以从中和投资企业按比例受偿。神丰企业总资金380元，总债务400万元，380/400=0.95;信托投资企业得到：0.95*300=285万元；申泰企业得到：0.95*100=95万元。案例：何荣卿与余少华合作经营文具批发业务，由于经营不善，不到一年时间，两人欠外债20万元。债主多次上门催讨，因何荣卿资金紧张，余少华还清了他与何荣卿的20万元欠款。此后，余少华多次向何荣卿催要其应分担的10万元债务。由于何荣卿持续几年做生意赔本，实在没有支付能力。何、余二人在合作经营前，在本市繁华地带各购了一套住房，当时房价9万元，现已升值为13万元。住房是何荣卿的重要财产，为了防止将此房抵债，他便故意将自己的住房赠给前妻文惠，并办理了有关手续。而文惠几年前与何荣卿离婚后，在某外资企业工作，收入颇丰。何荣卿和文惠离婚后都未再婚，两人均故意复婚。此后，何荣卿告诉余少华，自己的住房已归前妻文惠所有，已无财产偿还10万元债务。余少华于是诉诸法院，祈求人民法院撤销何荣卿的赠与行为。问题：人民法院能支持余少华的诉讼祈求吗？本案中，余某在债务人何某没有足够财产偿还债务的状况下，只能根据《协议法》中有关债权人行使撤销权的规定实现债权。债权人撤销权是指债权人对于债务人、第三人所为危害债权的行为，可申请人民法院予以撤销的权利。《协议法》第74条规定：“因债务人放弃其到期债权或者免费转让财产，对债权人导致损害的，债权人可以祈求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人导致损害，并且受让人懂得该情形的，债权人也可以祈求人民法院撤销债务人的行为。”“撤销权的行使范围以债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人承担。综上所述，本案中余某具有行使撤销权的条件，可以祈求人民法院撤销何某的赠与行为，何某赠给前妻文某住房的行为应归于无效。债权人余某可以向文某规定返还住房，并将所返还的住房并入到债务人何某的总财产中，这样何某的总财产就足以偿付其所欠余某的债务。【案例】.3.14，原告某贸易企业和被告某新联企业签订了一份购销协议：由贸易企业供应新联企业日产电视机3000台，电视机单价2400元，总货款720万元，交货日期为.5.5，交货地点为贸易企业仓库；新联企业应付定金216万元，货到后验收，付款提货。协议签订后，新联企业于当年3.16开出支票，付给贸易企业定金50万元。由于定金未所有付清，贸易企业经办人只开了一张临时收据，写明当其他定金交清后，一并开出正式收据。尔后，新联企业因经费紧张，于.3.29致函贸易企业，规定变更协议。贸易企业收函后，其业务科长在来函上指示：同意变更，但详细事宜应请示企业总经理。后主办人员将此指示内容告知新联企业。双方未再次就此进行协商。5.2，贸易企业电告新联企业“货将到”。但新联企业没有前去办理提货手续。5.5，贸易企业再次电告新联企业，3000台电视机已到货，规定其前来提货。而新联企业则称；我司已经与贵企业同意电视机数量由本来3000台减至1000台，因此，只同意提1000台，其他由贸易企业自行处理。5.25，贸易企业又以书面形式告知新联企业，可以将电视机数量减至2500台，但新联企业仍不一样意。为此，贸易企业起诉至法院，规定对方承担违约责任。本案应怎样处理?为何?【参照答案】贸易企业与新联企业的购销协议有效成立。在协议尚未履行之前，新联企业因经费紧张，致函贸易企业规定变更协议，贸易企业收函后业务科长同意变更，但详细事宜应请示企业总经理，表明双方协议变更协议未协商一致，视为未变更。协议法第77条规定：“当事人协商一致，可以变更协议。”“当事人对协议变更的内容约定不明的，推定未变更。”后来双方又协商将电视机数量减至2500台，但新联企业仍不一样意。协议未变更，协议当事人就应按原协议履行，新联企业不能履行协议，构成实际违约。应承担违约责任，支付违约金，并应继续履行。根据协议法第107条，“当事人不履行协议义务或履行协议义务不符合约定的，应当承担继续履行，采用补救措施或者赔偿损失等违约责任。”【案例】某市百货商场与该市第一服装厂签订了服装供应协议，约定于当年9月底此前，由服装厂一次供应给百货商场羽绒服1000件，其中男服400件，女服600件，协议总价款20万元。任何一方违反协议，都应向对方支付未履行部分货款的10％违约金。协议签订后，第一服装厂立即开始准备购置原料，并安排了对应的生产计划。6月，第一服装厂接到一项外贸服装订货，时间规定很紧。此项订货与原应向百货商场定付羽绒服的订货时间和原料等方面发生了冲突。第一服装厂接了外贸订货后，向百货商场提出解除和变更协议。但百货商场认为，羽绒服系季节性商品，解除或变更协议于自己不利，便予以拒绝。第一服装厂无奈，遂与外地一服装厂联络，由外地服装厂为百货商场赶制1000件与原订协议相似质量、规格、花色的羽绒服，双方签订了协议。第一服装厂事后向百货商场讲明状况，但百货商场对外地服装厂状况不理解，拒绝承认。9月底，外地服装厂将加工好的1000件羽绒服送到百货商场，百货商场拒绝收货，并规定第一服装厂支付违约金并赔偿由此给自己导致的损失。第一服装厂认为外地服装厂加工的羽绒服质量等方面均符合原订协议的规定，百货商场拒收无理，拒绝承担违约责任。百货商场遂向人民法院提起诉讼。本案应怎样处理?为何?【参照答案】本案属协议义务的转让争议。百货商场是债权人，第一服装厂为债务人，外地服装厂为第三人。百货商场与第一服装厂签订的服装供应协议合法有效成立。本案争议的焦点是第一服装厂与外地服装厂签订的协议义务转让协议与否有效。所谓协议义务的转让，亦即债务移转，是指第三人为承担债务而与债权人或债务人到达协议，故称之为债务的承担。本案中的协议义务转让属于免责的协议义务转让，是指由第三人即承担人替代债务人承担其所有债务，原债务人即脱离了债的权利义务关系，而承担人就成了新的债务人。协议法第84条规定：“债务人将协议的义务所有或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。”协议义务转让须具有条件：1)须有有效债务的存在。2)须以移转的债务具有可移转性。3)须有以协议义务的转让为内容的有效协议。假如债务人通过与债务承担人签订协议的措施来进行的话，就必须得到债权人的同意，才能产生法律上的效力。本案中第一服装厂将供应给百货商场羽绒服1000件的债务转让给外地服装厂，但债权人百货商场并不承认债务人第一服装厂的债务转让行为。因此，债务转让协议无效，百货商场拒收有理，法院应当支持，第一服装厂应承担违约责任，支付未履行部分货款10%违约金，如商场规定继续履行的，还应当继续履行协议。如有损害，违约金局限性的，还可祈求赔偿局限性部分损失。【案例】.8，某县石宇有限责任企业与开达有限责任企业签订了一种转让经营权的协议。协议约定，石宇企业把它的一种采石场交由开达企业经营；开达企业负责每年按低于市价的约定低价向石宇企业供应石料50万吨，剩余的石料开达企业即可以自行销售。开达企业经营一年多后，于.10将采石场的经营权再将转让给玉龙企业，在开达企业与玉龙企业的合约中，约定由玉龙企业经营采石场，并负责每年向石宇企业按原约定低价供应50万吨石料，玉龙企业同步有权自行销售剩余的石料。但这一合约并没有征得石宇企业的书面同意。此后，玉龙企业开始经营采石场，并开始向石宇企业供应石料。.11，玉龙企业忽然拒绝继续按原约定低价格向石宇企业发售石料。因此，石宇企业遂以玉龙企业为被告，起诉至法院。本案应怎样处理?为何?【参照答案】玉龙企业和开达企业之间的转让协议由权益和责任两个方面构成。对玉龙企业而言，它享有对采石场的经营权，即除供应给石宇企业50万吨石料外可以自行销售剩余石料，同步，玉龙企业承担了对应承担，即每年向石宇企业依原定低价供应50万吨石料。本案关键是开达企业把与石宇企业的经营权转让协议的权利义务概括转移给玉龙企业的协议与否有效。本案实质是协议承受，所谓协议承受，是指协议当事人一方将其在协议中的权利义务所有转移于第三人，第三人承受其在协议中的地位，享有权利并承担义务。构成条件：1)合法有效的协议存在。2)只有双务协议中才有权利义务同步存在。3)原协议的一方当事人须与承受人到达有效协议。4)协议承受须得到被承受的协议的相对人的同意。本案中，开达企业与石宇企业的经营权转让协议合法有效，该协议的一方当事人开达企业把协议的权利与义务概括转移给玉龙企业，开始并未得到原协议即被承受的协议相对人石宇企业书面同意，该开达企业与玉龙企业签订的权利义务概括移转的协议本应无效。但由于原协议另一方当事人石宇企业接受了协议承受人第三人玉龙企业的履行义务。根据协议法第36条规定：法律行政法规或者当事人约定采用书面形式签订协议，当事人未采用书面形式但一方已经履行重要义务，对方接受的，该协议成立。即本案承受的协议因玉龙企业履行义务，石宇企业接受履行，已经合法有效成立。本协议属于继续性协议，在协议履行过程中，玉龙企业忽然拒绝继续按原约定低价格向石宇企业发售石料，属于违约行为，法院应当支持石宇企业的诉讼祈求，玉龙企业应当支付违约金，赔偿石宇企业损失，继续履行协议或者解除协议。【案例】7月，某商贸企业与某电化企业签订了一份树脂买卖协议，约定：商贸企业以每吨5000元的价格购置电化企业生产的树脂粉100吨，由商贸企业于协议签订后预先付款，电化企业在收款后于8月分两次将树脂粉运给商贸企业。并且双方在协议中约定了履行的时间与数量。协议签订当日，商贸企业即依约预付了所有货款。当年8月，第一次交货期届满，电化企业依约提供了50吨产品。此后，树脂粉由于市场行情好价格上涨，电化企业不愿按原协议价格履行，想提价或将树脂粉另卖，于是以按原协议履行有失公平为由，规定解除协议。商贸企业不一样意解除协议，也不一样意加价，将电化企业起诉到法院，规定继续履行协议。请问：商贸企业的规定能否得到法院支持？【案例分析】1、电化企业应当履行交货义务而不履行，是恶意方，恶意方不能行使解除协议的权利。2、电化企业的行为是预期违约，应承担违约责任。3、违约责任的法律后果，（1）继续履行，即规定电化企业依约交付剩余的货品；（2）赔偿损失，即规定电化企业赔偿逾期交货的银行利息损失。案例：腾达房地产企业开发了某写字楼，估计6月竣工，于年初开始进行预租售。顺发企业与腾达企业签订了房屋租赁协议，协议规定：顺发企业承租该写字楼六楼某写字间200平方米，日租金每平方米4元，自7月1日起租，租期3年。协议签订后，顺发企业按照约定预付了一年的租金。但6月底，该写字楼未能准期竣工。腾达承诺底竣工，顺发同意租期顺延，不得已临时租用某商务大厦，日租金每平方米6元。底，该写字楼仍未竣工，顺发提出解除协议，并规定腾达返还预付租金，赔偿经济损失。请问：顺发的祈求与否合法？为何？[答案与分析]1、协议法第94条规定“当事人一方迟延履行重要债务，经催告后在合理期限内仍未履行”的，另一方当事人可以解除协议。2、协议解除的法律后果：（1）中断履行，即不再继续履行租赁协议；（2）恢复原状，即腾达返还预付房租及利息；（3）赔偿损失，腾达以每日每平方米2元计算赔偿顺发额外支付的高价房租。案例：某罐头厂有两台闲置的机器设备要处理。某果品加工厂听说后,即到罐头厂联络购置事宜。双次协商后,签订了协议。规定,果品加工厂以15万元的价格购置机器设备,协议生效后十天内果品工厂到罐头厂付款提货,任何一方违约须承担2%的违法金。某冷库也听说罐头厂要处理两台设备。冷库正需要，且价格廉价,也派人到罐头厂洽谈购置。但迟了一步，设备已卖给了果品加工厂。冷库考虑若购置新的设备要花上近三倍的价格,见设备未运走,机不可失，就对罐头厂说,愿以20万元的价格购置该机器。罐头厂见有利可图,便与冷库签了同样的协议，只是价格高了,并规定冷库尽快来人付款提货。第三天即派车来提货,不巧这一天果品加工厂也来提货。双方互不相让,均有协议为据。罐头厂自觉理亏,对果品加工厂说愿支付违约金,协议就不再履行了。但果品加工厂坚决不一样意,一定要机器设备，罐头厂与冷库联合强行让冷库将设备拉走,对果品工厂置之不理。于是,果品加工厂向法院起诉,罐头厂履行协议,支付违约金。罐头厂表达乐意承担违约责任,支付违约金,但履行协议已不也许,设备已经卖掉。法院受理后,将冷库列为第三人,一同参与审理。[问题]协议当事人能否以支付违约金为由拒绝履行协议？[答案与分析]协议签订后,双方当事人均要及时、对的地履行协议。实际履行原则是协议履行当中应坚持的重要原则。该原则规定协议当事人严格按照协议规定的标的来履行,不得私自用其他的标的来替代，也不得用违约金、赔偿金替代履行,除非法律和同另有规定。标的是协议的必备条款,没有标的的是不可理解的。在协议签订后,标的就己特定化、详细化。协议的履行即以此特定的标的为基础,假如状况发生变化,需要变化标的的,应双方协商一致，任何一方私自变化标的均是违约行为。违约金是法律规定的或双方约定的在一方当事人违约的状况下予以守约方的一定数额的货币。在当事人违约时,无论与否导致损失,均应支付,但不是说协议违约方支付违约金后就可不履行协议了。违约金只是对于违约行违约反协议的行为所予以的惩罚和对于守约方因违约行为为而导致损失的赔偿,不影响本来协议的效力。既然原协议仍然有效,当事人自然还要继续履行协议，以实现协议签订的目的。除非违约方的行为已使协议主线无法履行，或者守约方不再规定违约方履行协议。本案协议的标的——两台机器设备,只因被告罐头厂寻求更高的价格而不想履行本来的协议,转卖给了第三人,意图用支付违约金的措施替代履行协议的标的。由于违约金与转卖的利益相比要少,而第三人明知被告已与原告订了协议,却出高价诱使被告将机器设备转卖于他,被告与第三人的串通行为已损害了原告的利益,因此,他们之间的协议是无效的,双方均应对此负责。故被告需偿还第三人的设备款,第三人需偿还机器设备。双方的损失各自承担。原告与被告签订的协议是合法有效的,应予支持。被告私自违约转卖协议的标的,应承担所有责任。在原告规定继续履行协议的状况下,被告应继续履行协议。被告交付机器设备,原告支付贷款,又鉴于被告的违约行为,根据协议的规定,还应支付违约金给原告。二章招投标法【案例】项目背景：某依法必须进行招标的项目，招标人整顿完毕招标文献的澄清与修改后，在投标截止时间前15日打电话规定潜在投标人前来招标人所在地进行签收和领取。在规定的时间内，有两家投标人没有到招标人所在地进行领取，其中投标人A规定招标人在规定的时间内以传真方式发给其招标文献的澄清与修改，招标人及时传真给了该投标人澄清与修改的内容；投标B则一直到开标前3日才来领取。开标后，投标人A、Ｂ分别进行了质疑与投诉，理由是招标人没有在投标前15日将招标文献的澄清去修改送达投标人，直接影响了其投标成果，规定有关行政监督部门宣布中标成果无效，并鉴定招标人依法重新招标。问题：招标人在发出招标文献的澄清与修改环节中与否存在问题？为何？【案例】5月，某县污水处理厂为了进行技术改造，决定对污水设备的设计、安装、施工等一揽子工程进行招标。考虑到该项目的某些特殊专业规定，招标人决定采用邀请招标的方式，随即向具有承包条件并且施工经验丰富的A、B、C三家承包商发出投标邀请。A、B、C三家承包单位均接受了邀请并在规定的时间、地点领取了招标文献，招标文献对新型污水设备的设计规定、设计原则等基本内容都作了明确的规定。为了把项目搞好，招标人还根据项目规定的特殊性，主持了项目规定的答疑会，对设计的技术规定作了深入的解释阐明，三家投标单位都准期参与了这次答疑会。在投标截止日期前l0d，招标人书面告知各投标单位，由于某种原因，决定将安装工程从原招标范围内删除。接下来三家投标单位都按规定期间提交了投标文献。但投标单位A在送出投标文献后发现由于对招标文献的技术规定理解错误导致了报价估算有较严重的失误，遂赶在投标截止时间前l0min向招标人递交了一份书面申明，规定撤回已提交的投标文献。由于投标单位A已撤回投标文献，在剩余的B、C两家投标单位中，通过评标委员会专家的综合评价，最终选择了B投标单位为中标单位。问题：（1）投标单位A提出的撤回投标文献的规定与否合理？为何？（2）从所简介的背景资料来看，在该项目的招投标过程中哪些方面不符合《招标投标法》的有关规定？【参照答案】1）合理。根据《招标投标法》第二十九条规定，投标人在招标文献规定提交投标文献的截止时间前，可以补充、修改或者撤回已提交的投标文献，只要书面告知招标人即可。（2）在该项目的招投标过程中有如下两方面不符合《招标投标法》的有关规定：1）招标人不应当在投标截止日期前l0d修改招标范围。根据《招标投标法》第二十三条规定，若招标人需变化招标范围或变更招标文献，应在投标截止日期前至少15d（而不是l0d）前以书面形式告知所有招标文献收受人。2）不应当仅从剩余的B、C两家投标单位中选择中标人。根据《招标投标法》的规定，投标人少于3个时，招标人应当根据本法重新招标。【案例】9月25日，某市地震局要建设一栋地震监测预报大楼，大楼建筑面积4000m2，连体附属3层停车楼一座，总造价2100万元。工程采用招标方式进行发包。由于地震监测大楼在设计上规定比较复杂，根据当地建设局的提议并经建设单位常委会研究决定，对参与投标单位的主体规定是最低不得低于二级资质。通过公开招标，有A和B参与了投标，两个投标单位在施工资质、施工力量、施工工艺和水平以及社会信誉上都相差不大，地震局的领导以及招标工作领导小组的组员对究竟选择哪一家作为中标单位也是存在分歧。正在局领导踌躇不决时，有单位C参入其中，C单位的法定代表人是地震局某重要领导的亲戚，不过其施工资质却是三级，经C单位的法定代表人的私下活动，局常委会同意让C与A联合承包工程，并明确向A暗示，假如不接受这个投标方案，则该工程的中标将授予B单位。A为了获得该项工程，同意了与C联合承包该工程，并同意将停车楼交给C单位施工。于是A和C联合投标获得成功。A与地震局签订了《建设工程施工协议》，A与C也签订了联合承包工程的协议。

问题：（1）在上述招标过程中，地震局作为该项目的建设单位其行为与否合法？(2)从上述背景资料来看，A和C构成的投标联合体与否有效？为何？（3）一般状况下，招标人和投标人串通投标的行为有哪些体现形式？【参照答案】1）不合法。地震局作为该项目的建设单位，为了照顾某些个人关系，指使A和C强行联合，并最终排斥了B也许中标的机会，构成了不合法竞争，违反了《招标投标法》中有关不得强制投标人构成联合体共同投标，不得限制投标人之间的竞争的强制性规定。（2）A和C构成的投标联合体无效。根据《招标投标法》第三十一条的规定，两个以上法人或者其他组织可以构成一种联合体，以一种投标人的身份共同投标。联合体各方均应当具有承担招标项目的对应能力；国家有关规定或者招标文献对投标人资格条件有规定的，联合体各方均应当具有规定的对应资格条件。由同一专业的单位构成的联合体，按照资质等级较低的单位确定资质等级。本案例中，A和C构成的投标联合体不符合对投标单位主体资格条件的规定，因此是无效的。（3）招标人与投标人串通投标的行为体现如下：

1）招标人在开标前启动投标文献，并将投标状况告知其他投标人，或者协助投标人撤换投标文献，更改报价；2）招标人向投标人泄露标底；3）招标人与投标人约定，投标时压低或抬高标价，中标后再给投标人或招标人额外赔偿；4）招标人预先内定中标人,以此决定取舍；5）其他行为。【案例】某房地产企业计划在南昌开发某住宅项目，采用公开招标的形式，有A、B、C、D、E5家施工单位领取了招标文献。本工程招标文献规定1月20日上午10：30为投标文献接受终止时间。在提交投标文献的同步，需投标单位提供投标保证金20万元。在1月20日，A、B、C、D4家投标单位在上午10：30前将投标文献送达，E单位在上午11：00送达。各单位均按招标文献的规定提供了投标保证金。在上午10：25时，B单位向招标人递交了一份投标价格下降5％的书面阐明。在开标过程中，招标人发现C单位的标袋密封处仅有投标单位公章，没有法定代表人印章或签字。问题：（1）哪些单位是无效标,请解释？（2）B单位向招标人递交的书面阐明与否有效？（3）一般状况下，废标的条件有哪些？【参照答案】（1）在本次招投标过程中，C、E两家标书为无效标。C单位因投标书只有单位公章未有法定代表人印章或签字，不符合招投标法的规定，为废标；E单位未能在投标截止时间前送达投标文献，按规定应作为废标处理。（2）B单位向招标人递交的书面阐明有效。根据《招标投标法》的规定，投标人在招标文献规定提交投标文献的截止时间前，可以补充、修改或者撤回已提交的投标文献，补充、修改的内容作为投标文献的构成部分。（3）废标的条件如下：【案例】某办公楼的招标人于3月20日向具有承担该项目能力的甲、乙、丙三家承包商发出投标邀请书，其中阐明，3月25日在该招标人总工程师室领取招标文献，4月5日14时为投标截止时间。该3家承包商均接受邀请，并按规定期间提交了投标文献。开标时，由招标人检查投标文献的密封状况，确认无误后，由工作人员当众拆封，并宣读了该3家承包商的名称、投标价格、工期和其他重要内容。评标委员会委员由招标人直接确定，共有4人构成，其中招标人代表2人，经济专家1人，技术专家1人。问题：从所简介的背景资料来看，该项目的招标投标过程中有哪些方面不符合《招标投标法》的规定？【参照答案】1）从3月25日发放招标文献到4月5日提交投标文献截止，这段时间太短。根据《招标投标法》第24条规定：依法必须进行招标的项目，自招标文献开始发出之日起至投标人提交投标文献截止之日，最短不得少于20天。2）开标时，不应由招标人检查投标文献的密封状况。根据《招标投标法》第36条规定：开标时，由投标人或者其推选的代表检查投标文献的密封状况，也可以由招标人委托的公证机构检查并公证。3）评标委员会委员不应所有由招标人直接确定，并且评标委员会组员构成也不符合规定。根据《招标投标法》第37条规定：评标委员会由招标人的代表和有关技术、经济等方面的专家构成，组员人数为5人以上单数，其中技术经济等方面的专家不得少于组员总数的2/3.评标委员会中的技术、经济专家，一般招标项目应采用（从专家库中）随机抽取方式，特殊招标项目可以由招标人直接确定。本项目是办公楼项目，显然属于一般招标项目。【案例】某单位办公楼施工工程进行公开招标，共有七家通过资格预审。其中通过资格预审之一的A企业，A企业拟派的项目经理是赵明，他将技术标和商务标分别封装，在封口处签上本人姓名并加盖A企业公章，在投标截止日期前1天上午将投标文献报送业主。次日（即投标截止日当日）下午，在规定的开标时间前半小时，赵明又派该企业新分派来的实习生张伟递交了一份补充资料，其中申明将原报价减少2%。不过，招标单位负责接受投标文献的李红拒收A企业的补充资料，理由是必须由在投标文献上签字的赵明本人来送。开标会由市招投标办的工作人员主持，市公证处有关人员到会，各投标单位代表均到场。开标前，市公证处人员对各投标单位的资质进行审查，并对所有投标文献进行审查，确认所有投标文献均有效后，正式开标。主持人宣读投标单位名称、投标价格、投标工期和有关投标文献的重要阐明。问题：从所简介的背景资料来看，在该项目招标程序中存在哪些问题？请分别作简朴阐明。参照答案：该项目招标程序中存在如下问题：（1）招标单位的工作人员李红不应拒收张伟递交的补充文献，由于承包商在投标截止时间之前所递交的任何正式书面文献都是有效文献，都是投标文献的有效构成部分，也就是说，补充文献与原投标文献共同构成一份投标文献，而不是两份互相独立的投标文献。张伟作为A企业的职工，递交的投标文献是有效的。（2）根据《中华人民共和国招标投标法》，应由招标人主持开标会，并宣读投标单位名称、投标价格等内容，而不应由市招投标办公室工作人员主持和宣读。（3）资格预查应在投标之前进行（背景资料阐明了承包商已通过资格预审），公证处人员无权对承包商资格进行审查，其到场的作用在于确认开标的公正性和合法性(包括投标文献的合法性)。（4）公证处人员确定所有投标文献均为有效标书是错误的，由于该承包商的投标文献仅有单位公章和项目经理赵明的签字，而无法定代表人的盖章或签字，应作为废标处理。假如该承包商的法定代表人对该项目经理赵明有授权，且有正式的委托书，该投标文献可作为有效标书处理。【案例】某依法必须进行招标的工程施工项目采用资格后审组织公开招标，在投标截止时间前，招标人共受理了7份投标文献，随即组织有关人员对投标人的资格进行审查，查对有关证明、证件的原件。有一种投标人没有派人参与开标会议，尚有一种投标人少携带了一种证件的原件，没能通过招标人组织的资格审查。招标人对通过资格审查的投标人A、B、C、D、E组织了开标。投标人A没有递交投标保证金，招标人当场宣布A的投标文献为无效投标文献，不进入唱标程序。唱标过程中：投标人B的投标函上有两个投标报价，招标人规定其确认了其中一种报价进行唱标；投标人C在投标函上填写的报价，大写与小写不一致，招标人查对了其投标文献中工程报价汇总表，发现投标函上报价的小写数值与投标报价汇总表一致，于是按照其投标函上小写数值进行了唱标；投标人D的投标函没有盖投标人单位印章，同步又没有法定代表人或其委托代理人签字，招标人唱标后，当场宣布D的投标为废标。【问题】(1)招标人确定进入开标或唱标投标人的做法与否对的？为何？如不对的，对的的做法应怎样？(2)招标人在唱标过程中针对某些特殊状况的处理与否对的？为何？【参照答案】(1)不对的。《招标投标法》第三十六条规定，招标人在招标文献规定提交投标文献的截止时间前收到的所有投标文献，开标时都应当当众予以拆封、宣读。招标人采用投标截止时间后，先行组织有关人员对投标人进行资格审查，查对有关证明、证件的原件的做法不符合该条规定，由于资格后审属于对投标文献评审和比较内容，由评标委员会在初步审查过程中完毕。因此招标人确定进入开标的投标人的做法不符合《招标投标法》的规定。(2)不对的。1)针对B的投标函上有两个投标报价，招标人应直接宣读投标人在投标函（正本）上填写的两个报价，不能规定该投标人确认其报价是这中间的哪一种报价，否则其行为相称于容许该投标人二次报价，违反了投标报价一次性原则；2)针对C在投标函上填写的报价，大写与小写不一致，招标人在开标会议上不必去查对工程报价汇总表，仅需按照投标函（正本）上的大写数值唱标即可；3)针对投标人D的投标函没有盖投标人单位印章，同步又没有法定代表人或其委托代理人签字，招标人尽需按照招标文献约定的唱标内容进行唱标即可，而招标人唱标后宣布D的投标为废除的行为属于招标人越权。【案例】某项大型工程，经当地招投标办公室同意，实行公开招标。有10家施工单位申请投标。建设单位向10家施工单位发出了招标文献及设计资料，并组织了现场踏勘。10家施工单位均在规定的时间递交了投标书。在开标前，招标单位规定对投标单位进行资格审查，在审查中，对A企业提出疑问，这个企业提交的资质材料种类和份数齐全，有单位盖的公章，有项目负责人签字。问题：1.上述招标程序与否对的，为何？2.A企业的投标书与否有效，为何？【参照答案】1.不符合招标程序。原因是公开招标采用资格预审时，只有资格预审合格的施工单位才能参与投标，不采用资格预审的应进行资格后审，即在开标后进行资格审查。而不是在开标前进行资格补审。2.A企业的投标书无效。原因是不能由项目负责人签字，而是应由法定代表人或授权的代表签字。【案例】某工程项目，建设单位通过招标选择了一具有对应资质的监理单位承担施工招标代理和施工阶段监理工作，并在监理中标告知书发出后第45天，与该监理单位签订了委托监理协议。之后双方又另行签订了一份监理酬金比监理中标价减少10%的协议。在施工公开招标中，有A、B、C、D、E、F、G、H等施工单位报名投标，经监理单位资格预审均符合规定，但建设单位以A施工单位是外地企业为由不一样意其参与投标，而监理单位坚持认为A施工单位有资格参与投标。

评标委员会由5人构成，其中当地建设行政管理部门的招投标管理办公室主任1人、建设单位代表1人、政府提供的专家库中抽取的技术经济专家3人。

评标时发现，B施工单位投标报价明显低于其他投标单位报价且未能合理阐明理由；D施工单位投标报价大写金额不不小于小写金额；F施工单位投标文献提供的检查原则和措施不符合招标文献的规定；H施工单位投标文献中某分项工程的报价有个别漏项；其他施工单位的投标文献均符合招标文献规定。建设单位最终确定G施工单位中标，并按照《建设工程施工协议（示范文本）》与该施工单位签订了施工协议。问题：1.指出建设单位在监理招标和委托监理协议签订过程中的不妥之处，并阐明理由。2.在施工招标资格预审中，监理单位认为A施工单位有资格参与投标与否对的？阐明理由。3.指出施工招标评标委员会构成的不妥之处，阐明理由，并写出对的作法。4.鉴别B、D、F、H四家施工单位的投标与否为有效标？阐明理由。【参照答案】1.在监理中标告知书发出后第45天签订委托监理协议不妥，根据招投标法，应于30天内签订协议。在签订委托监理协议后双方又另行签订了一份监理酬金比监理中标价减少10％的协议不妥。根据招投标法，招标人和中标人不得再行签订背离协议实质性内容的其他协议。2，监理单位认为A施工单位有资格参与投标是对的的。以所处地区作为确定投标资格的根据是一种歧视性的根据；这是招投标法明确严禁的；3.评标委员会构成不妥，不应包括当地建设行政管理部门的招投标管理办公室主任。对的构成应为：评标委员会由招标人或其委托的招标代理机构熟悉有关业务的代表以及有关技术、经济等方面的专家构成，组员人数为五人以上单数，其中。技术、经济等方面的专家不得少于成员总数的三分之二。4.B、F两家施工单位的投标不是有效标。B单位的状况可以认定为低于成本，F单位的状况可以认定为是明显不符合技术规格和技术原则的规定，属重大偏差。D、H两家单位的投标是有效标，他们的状况不属于重大偏差。【案例】某重点工程项目计划于.12.28动工，由于工程复杂，技术难度高，一般施工队伍难以胜任，业主自行决定采用邀请招标方式。于.9.8向通过资格预审的A、B、C、D、E五家施工承包企业发出了投标邀请书。该五家企业均接受了邀请，并于规定期间9.20-22日购置了招标文献。招标文献中规定，10.18下午4时是招标文献规定的投标截止时间，11.10发出中标告知书。在投标截止时间之前，A、B、D、E四家企业提交了投标文献，但C企业于10.18下午5时才送达，原因是中途堵车；10.21下午由当地招投标监督管理办公室主持进行了公开开标。评标委员会组员共有7人构成，其中当地招投标监督管理办公室1人，公证处1人，招标人1人，技术经济方面专家4人。评标时发现E企业投标文献虽无法定代表人签字和委托人授权书，但投标文献均已经有项目经理签字并加盖了公章。评标委员会于10.28提出了评标汇报。B、A企业分别综合得分