阳昌云-IPO审核的关注要点

首次发行审核的关注要点兴业证券阳昌云1一、证券发行审核制度简介2基本内容证券发行审核制度，是指证券法规定监管机构或部门，对证券（主要是股票和公司债券）发行进行审核，决定是否同意发行人发行证券的一种法律制度。证券发行审核制度的有效实施，可以确保证券发行信息公开的合法性和适当性，规范证券发行秩序，从而健全证券一级市场，保护投资者权益。证券发行审核制度的演变，总体来看经历了从审批制到核准制的转变过程。这一过程又分别或同时并行着“额度管理”、“指标管理”、“通道制”和“保荐制”四个阶段，其中额度管理和指标管理属于审批制，通道制和保荐制属于核准制。

3额度制指标制通道制2001.3.292004.2.1-12.31审批制核准制注册制保荐制1993-19951996-2000历史变革4额度制政府或行业主管部门等安排上市额度政府或行业主管部门履行推荐之责证监会按照发行上市条件予以审核额度制的实质是审批制，具有浓厚的计划色彩5额度制-额度管理额度管理阶段(1993年——1995年)主要做法是，国务院证券管理部门根据国民经济发展需求及资本市场实际情况，先确定融资总额度，然后根据各个省级行政区域和行业在国民经济发展中的地位和需要进一步分配总额度，再由省级政府或行业主管部门来选择和确定可以发行股票的企业（主要是国有企业）。

6额度制—指标管理指标管理阶段(1996年——2000年)指标管理的主要特点是实行“总量控制，限报家数”，由国务院证券主管部门确定在一定时期内发行上市的企业家数，然后向省级政府和行业主管部门下达股票发行家数指标，省级政府或行业主管部门在上述指标内推荐预选企业，证券主管部门对符合条件的预选企业同意其上报发行股票正式申报材料并审核。7核准制核准制是审批制到注册制过度的一种中间形式。指发行人在申请发行股票时,监管机构除进行合规性审查外,还对发行人的行业/素质/前景等条件进行实质性审查,作为是否核准的依据。核准制之初：以强制性信息披露为核心，放开发行价格和规模限制，公司决定发行价格和发行规模，券商进行推荐。面对熊市的核准制：监管部门的免责要求导致市场化的脚步放慢，逐步限制发行价格和规模，IPO上年末净资产两倍和增发等于上年末净资产。核准制的发展：从标签制度（内生性的权力配置的变化）到保荐人制度（以行政要求约束券商行为），是权力的集中和责任的外部化，加大了券商和中介机构的责任，核准制过渡到保荐人制度。8核准制—通道制通道制阶段（2001年3月——2004年12月）具体做法是向综合类券商下达可以推荐拟公开发行股票的企业家数。只要具有主承销商资格，就可获得2至9个通道，具体通道数主要以2000年该主承销商所承销的项目数为基准，新的综合类券商将有2个通道数。主承销商的通道数也就是其可以推荐申报的拟公开发行股票的企业家数。2004年2月保荐制度实施后，通道制并未立即废止，每家券商仍需按通道报送企业，直至2004年12月31日彻底废止了通道制。因此2004年2月——2004年12月为通道制与保荐制并存时期。9核准制—保荐制保荐制阶段（2004年2月至今）保荐制下，企业发行上市不但要有保荐机构进行保荐，还需要具有保荐代表人资格的从业人员具体负责保荐工作。保荐工作分为两个阶段，即尽职推荐和持续督导阶段。从中国证监会正式受理公司申请文件到完成发行上市为尽职推荐阶段。证券发行上市后，首次公开发行股票的，持续督导期间为上市当年剩余时间及其后两个完整会计年度。10核准制—保荐制保荐机构和保荐代表人在向中国证监会推荐企业发行上市前，要对发行人进行尽职调查和专业辅导培训，保荐机构要在推荐文件中对发行人是否符合发行上市条件，申请文件不存在虚假记载、误导性陈述或重大遗漏等事项作出承诺。证券发行上市后，保荐机构要持续督导发行人履行规范运作、信守承诺、信息披露等义务。保荐制的核心内容是进一步强化和细化了保荐机构的责任，尤其是以保荐代表人为代表的证券从业人员的个人责任。实施证券发行上市保荐制度是深化发行审核制度改革的重大举措，是对证券发行上市建立市场约束机制的重要制度探索，将推动证券发行制度从核准制向注册制转变。

11证券发行审核制度—小结证券发行市场的发展是和我国政治经济体制的变化相适应的，不能过于超前。证券发行市场的发展是逐步规范的。证券发行市场的发展是政府主导型的，市场自身推动的力量有限。充分了解监管部门的思维方式是与他们进行良好沟通的基础。12二、首次发行的审核依据13审核依据—法律法规1.法律：《证券法》、《公司法》《公司法》：规范公司的组织和行为的法律《证券法》：规范证券发行和交易的法律《股票发行与交易管理暂行条例》：1993年4月22日发布，目前虽然没有废止，但其主要内容已被新的证券法或管理办法所规范或者覆盖。14审核依据—行政规章2.行政规章：《首次公开发行股票并上市管理办法》:中国证监会在总结以前我国首次公开发行股票并上市工作的实践并参考境外成熟证券市场经验的基础上，对现行首次公开发行股票并上市的有关规章制度进行了调整和完善而形成的，经国务院批准发布的部门规章，但效力上具有法规的性质。《证券发行上市保荐制度暂行办法》《中国证券监督管理委员会发行审核委员会办法》《证券发行与承销管理办法》3.规范性文件招股说明书准则申报材料准则与发行条件和信息披露有关的7个通知、14个审核备忘录废止，审核备忘录第5、8、16号暂时保留。15审核依据—其他规定《物权法》《破产法》《会计法》《企业财务会计报告条例》《企业会计准则》其他法律法规和行政规章16三、首次发行的发行条件17（一）证券法规定的发行条件18发行条件—证券法的规定具备健全且运行良好的组织机构；具有持续盈利能力，财务状况良好；最近三年财务会计文件无虚假记载，无其他重大违法行为；经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件。19（二）管理办法规定的发行条件20发行条件—主体资格发行人应当是依法设立且合法存续的股份有限公司；经国务院批准，有限责任公司在依法变更为股份有限公司时，可以采取募集设立方式公开发行股票。发行人自股份有限公司成立后，持续经营时间应当在三年以上，但经国务院批准的除外；有限责任公司按原帐面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算。21发行条件—主体资格（续）发行人最近三年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更。由于企业的情况较为复杂，未对重大变化规定量化指标，是否发生重大变化由保荐机构通过尽职调查作出专业判断。22发行条件—主体资格（续）发行人的注册资本已足额缴纳，发起人或者股东用作出资的资产的财产权转移手续已办理完毕，发行人的主要资产不存在重大权属纠纷。发行人的生产经营符合法律、行政法规和公司章程的规定，符合国家产业政策。发行人的股权清晰，控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东持有的发行人股份不存在重大权属纠纷。23发行条件—独立性发行人应当具有完整的业务体系和直接面向市场独立经营的能力。资产完整。生产型企业应当具备与生产经营有关的生产系统、辅助生产系统和配套设施，合法拥有与生产经营有关的土地、厂房、机器设备以及商标、专利、非专利技术的所有权或使用权，具有独立的原料采购和产品销售系统；非生产型企业应当具备与经营有关的业务体系和相关资产。24

发行条件—独立性（续）发行人的人员独立。经理层不能双重任职；发行人的财务人员不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中兼职。发行人的财务独立。发行人应当建立独立的财务核算体系，能够独立作出财务决策，具有规范的财务会计制度和对分公司、子公司的财务管理制度；发行人不得与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业共用银行帐户。25

发行条件—独立性（续）发行人的机构独立。发行人应当建立健全内部经营管理机构，独立行使经营管理职权，与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不得有机构混同的情形。发行人的业务独立。发行人的业务应当独立于控股股东、实际控制人及其控制的其他企业，与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不得有同业竞争或显失公平的关联交易。26发行条件—规范运行发行人已经依法建立健全股东大会、董事会、监事会、独立董事、董事会秘书制度，相关机构和人员能够依法履行职责。发行人董事、监事和高级管理人员符合法律、行政法规和规章规定的任职资格。27发行条件—规范运行（续）发行人的内部控制制度健全且被有效执行，能够合理保证财务报告的可靠性、生产经营的合法性、营运的效率与效果。最近三年内不得有重大违法行为，包括擅自公开发行股票、违反法律法规受到行政处罚且情节严重，报送的申请文件有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏。不得有违规担保和资金占用。28发行条件—募集资金运用募集资金应当有明确的使用方向，原则上应当用于主营业务。募集资金数额和投资项目应当与发行人现有生产经营规模、财务状况、技术水平和管理能力等相适应。募集资金投资项目应当符合国家产业政策、投资管理、环境保护、土地管理以及其他法律、法规和规章的规定。29发行条件—募集资金运用（续）发行人应当建立募集资金专项存储制度，募集资金应当存放于董事会决定的专项帐户。30发行条件—财务与会计管理办法第二章第四节（从第28条—第37条）从资产质量、资产负债结构、盈利能力、现金流量、内部控制以及会计工作基础规范等方面比较全面的规范了首次公开发行股票并上市企业的财务与会计条件。31四、非财务部分的审核关注要点32关注要点综述发行部和发审委委员在对企业首次公开发行股票的申请材料进行审核时，除法定发行条件的审核外，审核中还根据国家有关政策和企业实际情况关注关联交易、同业竞争、税收政策、土地使用、知识产权、环境保护、公司在行业中的地位、股利分配政策、集体资产量化或奖励给个人、国有资产转让给个人等重点问题。33关注要点—关联交易一是原因。是结构性原因还是偶发性因素产生的关联交易。二是内容。从采购到销售、从商标到技术、从房屋到土地、从设备到人员、从后勤到保障等等，是少而有之，还是所占太多。三是比例。以前需要关注是否符合不超过3个30％的要求，现在虽然没有比例要求，但也要关注其比例的大小。四是价格。交易价格的公允性从何而来，有否市场价，有否中介机构判断等等。五是程序。是否履行回避程序等。六是披露。是否作了充分、及时的披露，独立董事、监事会以及会计师、律师、独立财务顾问等，是否均发表了意见。七是前景：即为了尽可能减少上述关联交易，未来拟采取的措施是什么？有否针对性、有效性。34关注要点—同业竞争以前对同业竞争的审核要求是避免同业竞争，但现在的要求是不得有同业竞争。同业竞争的解决措施:股份公司在发行前收购竞争方拥有的竞争性的业务。股份公司对竞争方进行吸收合并。[例如：第一百货对华联商厦的吸收合并]股份公司将竞争性的业务转让给竞争方。竞争方将竞争性的业务作为出资投入股份公司，获得股份公司的股份。竞争方将竞争性的业务转让给无关联关系的第三方。竞争方将竞争性的业务委托给股份公司经营[暂时性措施]竞争方书面承诺并做出避免竞争和利益冲突的具体可行措施（存在核准的不确定性）。35关注要点—同业竞争(续)同业竞争的例外应区别实质性的同业竞争与非实质性的同业竞争之间的细微之处。前者是同种产品的竞争，同种产品具有明显的替代性；后者是同种业务的竞争，替代性并不强。前者必须予以事先解决清楚，后者以可接受公司合理的解释。例如如有充分依据说明与竞争方从事的业务有不同的客户对象、不同的市场区域等，存在明显细分市场差别，而且该市场细分是客观的、切实可行的，不会产生实质性同业竞争的，则可以不认定为同业竞争。但同样存在核准的不确定性。36关注要点—税收政策发行后执行的税种、税率应合法合规。前三年执行的税收优惠政策与国家法规政策不符的，省级税务部门应出具确认文件，发行人应就可能被追缴的风险作重大事项提示。近三年内有无税收方面的违法违规行为，是否受过税务部门处罚。37关注要点—土地使用权股份公司使用土地的主要方式:出让取得——直接从国家土地管理部门有偿取得土地使用权转让取得——向依法取得国有土地使用权的单位或个人购买土地使用权租赁——向国家或依法取得国有土地使用权的单位或个人租赁土地土地使用权作价入股——国家以一定年限的土地使用权以出资方式投入公司授权经营方式取得——国家根据需要，将一定年限的国有土地使用权作价后授权给经省级以上人民政府批准的国家控股公司（或国家授权投资的机构），国家控股公司（或国家授权投资的机构）根据授权，向其直属企业、控股企业、参股企业以作价入股或租赁等方式配