国际商事组织法

第3章国际商事

组织法第3章国际商事组织法22023/10/18第3章国际商事组织法

商事组织法概述比较公司法第3章国际商事组织法32023/10/18第3章国际商事组织法是指调整各类商事组织活动的法律规范的总称。它规范商事组织的设立、变更、终止、清算等商事活动，并调整商事组织内外部关系。第3章国际商事组织法42023/10/18第一节个人独资企业一、独资企业的概念及法律特征：（一）概念我国《个人独资企业法》第2条规定：是指由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的一种不具有法人资格的商事主体。第3章国际商事组织法52023/10/18（二）个人独资企业的基本特征：由一个自然人单独投资设立企业财产由投资人个人所有投资人对企业债务承担无限责任个人独资企业为非法人企业内部结构简单，经营灵活，法律限制较少第3章国际商事组织法62023/10/18举个例子吧：

王某从自己拥有的180万元资产中拿出100万元开办了一家个人独资企业，若该企业经营失败而未获收益，并且欠下150万元的债务，当债权人主张债权时，企业的100万元财产显然不足以清偿其150万元的债务，那么，对其不能清偿的50万元企业债务，王某应从其另外80万元个人财产中再拿出50万元用来偿还。投资人的这种责任，即为无限责任。第3章国际商事组织法72023/10/18二、个人独资企业的设立（一）设立的条件根据独资企业法第8条的规定，设立独资企业须具备以下五个方面的条件：

1、投资人为一个自然人

2、有合法的企业名称

3、有投资人申报的出资

4、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。

5、有必要的从业人员转至第3章国际商事组织法82023/10/181、投资人为一个自然人个人独资企业的投资人必须是一个人，而且只能是一个自然人。此处所称的自然人只能是具有中华人民共和国国籍的自然人，不包括外国的自然人，所以外商独资企业不适用独资企业法，而适用外资企业法。第3章国际商事组织法92023/10/18我国法律规定：法律、行政法规禁止从事营利性活动的人，不得作为投资人申请设立个人独资企业不具有完全民事行为能力的人国家公务员党政机关有关领导干部警官、法官、检察官商业银行工作人员公司高级管理人员返回第3章国际商事组织法102023/10/182、有合法的企业名称独资企业享有名称权和商号权。独资企业的名称应当与其责任形式及所从事的营业相符合。企业的名称应遵守企业名称登记管理规定。企业只准使用一个名称，在登记主管机关辖区内不得与已登记注册的同行业企业名称相同或者近似。第3章国际商事组织法112023/10/18企业名称由字号(或者商号)、行业或经营特点、组织形式等部分依次组成，同时应冠以企业所在地省（自治区、直辖市）或市(州)或县(市辖区)行政区划名称。上海

冠龙阀门机械制造厂企业所在地名称字号行业组织形式名称组成第3章国际商事组织法122023/10/18企业名称不得含有下列内容和文字

有损于国家、社会公共利益的；可能对公众造成欺骗或误解的；外国国家(地区)名称、国际组织名称；政党名称、党政军机关名称、群众组织名称、社会团体名称及部队番号；汉语拼音字母(外文名称中使用的除外)、数字；其他法律、行政法规规定禁止的。个人独资企业不能使用”有限“、”有限责任“或”公司“字样。返回第3章国际商事组织法132023/10/183、有投资人申报的出资一定的资本是任何企业得以存在的物质基础，独资企业也不例外。但由于独资企业的出资人承担的是无限责任，而并不是仅以出资额为限承担责任，对与之进行交易的第三人并无所虞，故独资企业法不要求个人独资企业有最低注册资本金，仅要求投资人有自己申报的出资即可。这一规定便于独资企业的设立，有利于独资企业的发展。第3章国际商事组织法142023/10/18注意：（1）个人出资的，以个人财产承担无限责任。（2）只有在企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的，才依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。返回第3章国际商事组织法152023/10/184、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。这是个人独资企业存续与经营的基本物质条件，必备不可。至于经营场所与经营条件的规模与数量等原则根据各企业不同情况来确定。返回第3章国际商事组织法162023/10/18（二）设立程序

个人独资企业设立申请：投资人申请设立独资企业，应向登记机关提交下列文件：

1．设立申请书。设立申请书应包括下列事项：

(1)企业的名称和住所(个人独资企业以其主要办事机构所在地为住所)；

(2)投资人的姓名和居所；

(3)投资人的出资额和出资方式；

(4)经营范围。

2．投资人身份证明。

3．生产经营场所使用证明等文件。

由委托代理人申请设立登记的，应当出具投资人的委托书和代理人的合法证明。第3章国际商事组织法172023/10/18登记机关核准登记与企业成立个人独资企业实行准则设立的原则，即个人独资企业依个人独资企业法规定的条件设立。登记机关应当在收到设立申请文件之日起15日内，对符合个人独资企业法规定条件者，予以登记，发给营业执照；对不符合个人独资企业法规定条件者。不予登记，并给予书面答复，说明理由。个人独资企业营业执照的签发日期为独资企业的成立日期。

第3章国际商事组织法182023/10/18（三）独资企业的事务管理案例分析：某独资企业于1999年7月成立，投资人麦克由于身体原因，将企业委托给里根管理。2000年3月，里根购买了住房，并从银行贷款10万元，在与银行签订借款合同时以该独资企业的财产进行了抵押。贷款到期后，里根没有还清全部贷款，银行要求处分抵押权时遭到投资人麦克的拒绝。请利用所学知识分析。第3章国际商事组织法192023/10/18（三）独资企业的事务管理1、企业事务管理方式个人独资企业投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。投资人委托或聘用他人管理个人独资企业事务，应当与受托人或被聘用的人签订书面合同，明确委托的具体内容和授予的权利范围。受托人或被聘用的人员应当履行诚信、勤勉义务，按照与投资人签订的合同负责个人独资企业的事务管理。投资人对受托人或被聘用人员职权的限制，不得对抗善意的第三人。第3章国际商事组织法202023/10/18（三）独资企业的事务管理2、企业事务管理内容

个人独资企业应当依法设立会计帐簿，进行会计核算；应当依法与职工签订劳动合同，保障职工的劳动安全，按时、足额发放职工工资；按国家规定参加社会保险，为职工缴纳社会保险费。个人独资企业可以依法申请贷款、取得土地使用权，有权拒绝违法强制提供财力、物力、人力的行为，并享有法律、行政法规规定的其他权利。返回第3章国际商事组织法212023/10/18三、意义：1、个人独资企业是西方企业发展史上最早产生、最为简单、为数众多的企业形式。2、在日本等国家，个人独资企业不得从事银行、保险等事业。3、大多为中小型企业，个人独资企业对国民经济不起主要作用。第3章国际商事组织法222023/10/18四、个人独资企业的利弊（一）个人独资企业作为一种投资形式的好处：1、个人独资企业设立程序简单。2、个人独资企业的规模较小，灵活多样，效率较高。3、个人独资企业易于保守业务秘密。4、个人独资企业的竞争性和进取性较强。5、个人独资企业的税负较轻。

第3章国际商事组织法232023/10/18四、个人独资企业的利弊（二）个人独资企业作为一种投资形式的弊端1、在经营管理知识和能力上，个人独资企业存在着局限。2、企业经营规模有限。3、个人独资企业的风险大、安全感弱。4、个人独资企业的存在期限有限。第3章国际商事组织法242023/10/18个人独资企业和个体工商户的区别

1．个人独资企业仅能以个人出资设立；个体工商户则可以是一个自然人设立，也可以是家庭出资设立。

2．个人独资企业，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任；仅在企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的，才依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。而根据民法通则第29条的规定，个体工商户的债务如属个人经营的，以个人财产承担，属家庭经营的，以家庭财产承担。

第3章国际商事组织法252023/10/18个人独资企业和个体工商户的区别3．依据的法律不同。个人独资企业依照个人独资企业法设立，个体工商户依照民法通则、《城镇个体工商户管理暂行条例》及其实施细则的规定设立。

第3章国际商事组织法262023/10/18个人独资企业和个体工商户的区别4．个人独资企业是经营实体，是一种企业组织形态，性质上属于非法人组织，具有团体人格的组织体属性。个体工商户则不采用企业形式。不具有组织体的属性。个人独资企业法颁布之前，我国曾以雇工人数对个人独资企业与个体工商户加以区别，雇工8人以上者为个人独资企业（私营企业），雇工不足8人者为个体工商户。显然，这种区分标准缺乏科学性，个人独资企业法颁布后不再采用这一标准，即雇工人数少于8人的也可设立独资企业，关键看是否进行了独资企业登记，领取独资企业营业执照。第3章国际商事组织法272023/10/18知识扩展：我国《对外贸易法》第8条规定：“本法所称对外贸易经营者，是指依法办理工商登记或者其他执业手续，依照本法和其他有关法律、行政法规的规定从事对外贸易经营活动的法人、其他组织或者个人。”第9条规定：“从事货物进出口或者技术进出口的对外贸易经营者，应当向国务院对外贸易主管部门或者其委托的机构办理备案登记……。”请问自然人可否成为对外贸易经营者？第3章国际商事组织法282023/10/18知识扩展：根据《对外贸易法》规定,个人从事外贸经营活动，必须依法办理工商登记。个人(自然人)可以在工商部门注册个人独资企业、个体工商户或一人公司后，才能从事商品进出口业务；如不办理工商登记，备案登记机关不予备案登记。因此自然人想要成为对外贸易经营者，必须首先到工商部门登记，取得营业执照、组织机构代码；然后才能到商务机关办理外贸经营权备案登记，进而办理税务登记、银行开户许可等手续。依法办理工商登记的个体工商户（独资经营者），在经营活动中承担无限责任。第3章国际商事组织法292023/10/18第二节合伙企业合伙企业概念及特征设立内部关系外部关系入伙与退伙第3章国际商事组织法302023/10/18案例1：原告曾与他人订立了一份购买某车行制造的汽车的书面合同。但原告付清车款后，该人未交货即不见踪影。原告认为被告与该人是合伙人，遂要求被告赔偿。原告为此举证证明被告曾向该车行无息投入8500美元，并以为车行购买汽车元件和其他设备的方式参与了经营，原告到车行若没有遇到与其订立合同的那个人，便与被告打交道。此外，被告还从汽车销售中取得利润。被告则辩称，其所投入的8500美元属于“贷款”，取得汽车销售款是“贷款”的偿还和购买部件等劳务的报酬。问：被告是合伙人么？

任务1：界定“合伙”第3章国际商事组织法312023/10/18一、合伙的概念（一）概念：

合伙是两个或两个以上的合伙人为经营共同事业，共同出资、共享利润、共担风险而组成的企业。（二）特征：1、合伙是建立在合伙合同基础之上的一种企业组织。2、合伙人对合伙企业的债务负连带无限责任。3、合伙是一种“人的组合”。4、各合伙人之间存在相互代理关系。5、合伙企业一般不具有法人资格。第3章国际商事组织法322023/10/18案例分析2：甲乙丙订立一份合伙协议，该协议下列内容中不符合法律规定的是：1、甲出资为现金，劳务作价5000元2、乙出资为现金8000元，半年后缴纳3、丙出资为作价9万元的汽车一辆，不办理过户，丙保留对该车的处分权4、经营期限，成立后半年时再协商

任务2：如何设立合伙企业第3章国际商事组织法332023/10/18（三）合伙的种类1、普通合伙2、有限合伙3、特殊的有限合伙第3章国际商事组织法342023/10/18二、合伙企业的设立（一）合伙企业设立的条件1、两个以上的合伙人，并且承担无限连带责任2、有书面合伙协议3、各合伙人需实际缴付出资4、有合伙企业名称5、有经营场所和必要的经营条件第3章国际商事组织法352023/10/18（二）设立程序设立程序英美法系：一般不要求有政府的批准登记，但要求有合法的目的大陆法系：必须履行申请登记手续，领取营业执照第3章国际商事组织法362023/10/18案例3：李某与郝某各出资5万，设立了福顺昌挂面厂。挂面厂建好后，经营状况相当好，每月利润有2万元。郝某见有利可图，又与刘某各出资15万元，兴建了瑞芙祥挂面厂，该厂与福顺昌相距一条街。由于瑞芙祥挂面厂规模大，流水线生产，成本很低，不久就占领了大部分当地市场份额，福顺昌挂面厂几乎处于半停产状态，给李某造成了极大的损失，而郝某却从瑞芙祥挂面厂获得了丰厚的利润。李某与郝某交涉未果。请问：1、郝某的做法合法吗？违反了合伙企业法的什么规定？2、对此，依合伙企业法应该任何处理？3、李某该怎么办？

任务3：明确合伙人有哪些权利和义务第3章国际商事组织法372023/10/18三、合伙企业内部各合伙人之间的关系(一）合伙人的权利1、分享利润权2、参与经营管理的权利3、监督和检查帐目的权利4、获得补偿的权利5、对合伙企业财产的共有权第3章国际商事组织法382023/10/18（二）合伙人的义务1、缴纳出资的义务2、诚信忠实的义务3、合理注意的义务4、不得随意转让出资的义务5、承担合伙债务的义务第3章国际商事组织法392023/10/18案例4：甲乙丙以合伙企业的名义向丁借款12万，约定各还4万A丁直接向甲主张12万B丁根据实际情况请求甲8万，乙丙各2万C丁要求三人各还4万D丁不能找甲乙丙，只能找合伙企业还债第3章国际商事组织法402023/10/18案例5：康乐民与农效忠签约合伙经营金房子工艺品商店。合同规定：康乐民出资15万元。农效忠出资10万元。利润按6:4分成。营业期5年。金房子工艺品商店与远洋培训中心签订了一份购销合同，合同价款为5万元。签约后，远洋培训中心将货款汇入金房子工艺品商店账户。金房子工艺品商店既不能供货，又借口不予退款。金房子工艺品商店暂时停业。远洋培训中心要求康乐民退款5万元，遭到拒绝。远洋培训中心又要求农效忠退款5万元，也遭到拒绝。远洋培训中心又要求农效忠与康乐民各退款2.5万元，也遭到拒绝。遂起诉于法院。第3章国际商事组织法412023/10/18问：

1、远洋培训中心要求康乐民退款5万元，要求农效忠退款5万元，要求农效忠与康乐民各退款2.5万元，那种要求符合法律规定？

2、金房子工艺品商店、康乐民、农效忠如何承担债务责任？为什么？第3章国际商事组织法422023/10/18处理合伙企业的债务清偿关系，应遵守以下规则：

1、合伙企业的债务，应先以其全部财产进行清偿；合伙企业财产不足清偿到期债务的，对其不能清偿的部分债务，各合伙人应当承担无限连带责任。

2、各合伙人承担无限清偿责任时，原则上应按合伙协议约定的或者法定的损益分配比例；但依照连带责任原则，债权人可以不按该比例，而可以以其认为最有利于实现其债权的任何比例，向任一合伙人、部分合伙人或者全部合伙人主张部分或者全部债权，而合伙人均无权对其抗辩。

3、合伙人应债权人的要求而承担了连带责任的，对所清偿的数额超过其所应当承担的数额部分，有权向其它合伙人追偿。第3章国际商事组织法432023/10/18案例6：合宜服务中心是一家合伙企业，合伙企业协议约定，余得利为合伙企业的负责人，对外代表合伙企业，签约的责任权限是10万元以下的合同。2004年4月，合伙企业要与天利有限责任公司签订一项合同。由于这是一个非常重要的合同，同时，合同标的大约70万元。合伙企业内部规定，余得利须将合同交全体合伙人审查同意后，方可签字。

任务4：如何处理合伙企业与第三人之间的关系第3章国际商事组织法442023/10/18为了慎重起见，专门出具了一份函件交给天利有限责任公司，声明该合伙人只有在持有全体合伙人签名的授权委托书的情况下才能代表合伙企业在合同上签署。2004年4月12日，谈判十分顺利，双方对达成的协议非常满意，尤其是对于合伙企业一方，合同结果远远高于预计的最低标准。余得利认为这个结果是很好的，其他合伙人一定会同意，而且担心夜长梦多，经过与其他个别合伙人电话联系，提议马上签字。天利有限责任公司见此情况，也认为不会有变，于是，双方在合同上签了字。2004年4月20日双方开始执行合同。第3章国际商事组织法452023/10/18几乎与此同时，余得利又与利民生电子有限责任公司签定了一份合同，从利民生电子有限责任公司购进一批计算机配件，价值15万元。2004年10月供货。之后，利民生电子有限责任公司按合同规定的时间提供货物。合宜服务中心无法支付货款。利民生电子有限责任公司要求合宜服务中心的合伙人承担连带责任，支付货款。合宜服务中心的合伙人认为，在合伙协议中已经明确约定，余得利对外代表合伙企业，签约的责任权限是10万元以下的合同。余得利违反合伙企业约定，合同无效，合伙企业不承担责任。同时决定撤销余得利为合伙企业负责人，对外代表合伙企业的约定。

第3章国际商事组织法462023/10/182004年11月时，天利有限责任公司发现市场变化，情况不利。认为如果能终止执行合同，可以减少部分损失。有人说，合同签字时，对方没有出具授权委托书，现在我们手中还有天利有限责任公司的有关函件为证，具此可以证明合同无效，从而达到终止合同的目的。问：1、余得利违反伙企合业约定，与利民生电子有限责任公司签定的合同是否无效？合伙企业是否应该承担责任？2、天利有限责任公司认为合同没有成立，有理吗？第3章国际商事组织法472023/10/18四、合伙企业对第三人的关系

1、每个合伙人在执行合伙企业的通常业务中所做出的行为，对合伙企业和其他合伙人都具有拘束力。

2、合伙企业对合伙人权力的限制不得对抗善意第三人。

3、合伙人在从事正常的合伙业务的过程中所作的侵权行为，应由合伙企业承担责任。第3章国际商事组织法482023/10/18四、合伙企业对第三人的关系4、合伙企业债务与合伙人的个人债务双重优先权原则。5、不得将合伙企业债务与合伙人个人债务直接抵消第3章国际商事组织法492023/10/18五、入伙与退伙

（一）入伙（二）退伙

任务5：了解入伙的条件及退伙的情形第3章国际商事组织法502023/10/18（一）入伙入伙是指在合伙企业存续期间，合伙人以外的第三人加入合伙企业的法律行为。应当经全体合伙人同意。第3章国际商事组织法512023/10/18入伙的条件：经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议原合伙人应当向新合伙人履行告知义务新合伙人与原合伙人享有平等权利，承担同等责任新合伙人对入伙前的合伙企业的债务承担连带责任第3章国际商事组织法522023/10/18（二）退伙退伙退伙种类退伙的法律后果自愿退伙法定退伙除名退伙当然退伙通知退伙协议退伙第3章国际商事组织法532023/10/181、自愿退伙协议退伙通知退伙约定合伙企业的经营期限未约定合伙企业的经营期限1合伙协议约定的退伙事由出现；2经全体合伙人同意退伙；3发生合伙人难于继续参加的事由；4其他严重违反合伙协议约定的义务。合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前30日通知其他合伙人。12第3章国际商事组织法542023/10/182、法定退伙之当然退伙死亡或者被依法宣告死亡作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产；个人丧失偿债能力被人民法院强制执行在合伙企业中的全部财产份额

注意继承问题法定退伙以实际发生之日为退伙生效日1245法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格3第3章国际商事组织法552023/10/182、法定退伙之除名退伙未履行出资义务的因故意或者重大过失给合伙企业造成损失执行合伙企业事务时有不正当行为合伙协议约定的其他事由被除名人自接到除名通知之日起，除名生效第3章国际商事组织法562023/10/18退伙的法律后果：1、合伙企业继续存在2、对合伙企业的财产进行结算。合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业的财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。退伙时有未了结的合伙企业的事务的，待了结后进行结算。3、财产份额的退还办法。由合伙协议约定或者由全体合伙人决定，可退还货币，也可退还实物。4、退伙人的责任：退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务，与其他合伙承担连带责任。若合伙企业财产少于合伙企业债务的，按前述利润分配与风险承担处理第3章国际商事组织法572023/10/18合伙人财产份额的继承：合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，取得该合伙企业的合伙人资格。有下列情形之一的，合伙企业应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财产份额：1、继承人不愿意成为合伙人；2、法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格，而该继承人未取得该资格；第3章国际商事组织法582023/10/183、合伙协议约定不能成为合伙人的其他情形。合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人。合伙人财产份额的继承：第3章国际商事组织法592023/10/18六、合伙企业的解散（一）合伙企业的解散是指由于法律规定的原因或当事人约定的原因，合伙人解除合伙协议，合伙企业终止活动。（二）合伙企业解散的原因是指导致合伙企业解散的法律事实，合伙企业的解散有两种情况：自愿解散依法解散第3章国际商事组织法602023/10/18

总结：——合伙的利弊（一）合伙作为一种投资形式的好处1、设立合伙企业的手续比较简单，费用也较少。2、提高了企业的盈利能力。3、扩大了资金来源，提高了信用能力，增加了企业的顾客和信息来源。4、合伙相对于公司而言，税收负担较轻。5、各国政府对合伙企业的监督与管理一般比较松，不象对股份有限公司的要求那样严格。第3章国际商事组织法612023/10/18（二）合伙作为一种投资形式的弊端1、合伙人的投资风险较大，相对独资企业主承担连带责任，相对股东要承担无限责任。2、合伙企业的资金来源、客户来源和信用能力都有一定的限度。3、合伙企业的存续时间不确定。4、合伙人的福利基金包括健康保险、人寿保险，养老基金不能从税前扣除。5、每一个合伙人都有权参与管理，也不利于企业管理的集中和统一，不利于实行科学化的管理。第3章国际商事组织法622023/10/18

所以，从以上合伙企业的利弊可以看出，合伙企业主要是一种适合于中小规模企业或家族企业的商事组织形式。第3章国际商事组织法632023/10/18

思考

法律规定合伙人对合伙企业以及对合伙人之间承担如此之重的法律责任，为什么还有甘愿冒风险，成立合伙企业甲、乙、丙相约成立合伙企业，在签定合伙协议时，丙提出每年固定分红，且只愿意承担有限责任，否则就不加入，请问如果甲、乙均同意，是否违反合伙企业法的规定第3章国际商事组织法642023/10/18

分析提示：

合伙企业在西方国家里，以家族企业居多，由于受人数、资金等限制，合伙企业是规模一般较小。以美国为代表的西方国家，允许有限合伙，我国《合伙企业法》、《民法通则》以及高院的司法解释，目前不允许合伙人承担有限责任。但即将要修改的合伙企业法，将允许有限合伙存在。第3章国际商事组织法652023/10/18小资料1998年IRS全美税收统计：个人独资企业：15500000个普通合伙企业：1214000个有限合伙企业：270748个公司：3868000个从经济实力分析，公司只最重要的，它给美国社会带来的价值大大超过其他企业的的总和。第三节公司法第3章国际商事组织法672023/10/18公司的概念：各国公司法对公司的定义都集中在三个内容——即法定性、营利性和法人资格上，即公司是指依公司法的规定成立的，以营利为目的的企业法人。如《美国标准公司法》(1999年)——公司是按公司法的规定设立的，以营利为目的的法人组织。英国公司法对公司的定义也基本一样。第3章国际商事组织法682023/10/18公司的概念：大陆法系国家，法国和德国的公司法分为“有限责任公司法”和“股份公司法”，没有对公司的统一定义，但内容是一致的。在英文中，公司可以用“Corporation”表示，也可以用“Company”表示。但在用“Company”表示时，在公司名称后应添加“Ltd”或“Inc”来表示，或者，可在公司的名称后直接用公司的缩写“Corp”表示。如福克斯公司可用“Fox，Inc”或“FoxCorp”来表示。第3章国际商事组织法692023/10/18公司法的概念：是指规定公司企业的设立、组织、经营、解散、清算以及调整公司对内外关系的法律规范。单行法/包含在民商法中第3章国际商事组织法702023/10/18导入案例：

——萨洛蒙诉萨洛蒙有限公司案萨洛蒙先生原为个体商人，拥有一家鞋店。

1892年依公司法的规定建立了萨洛蒙有限责任公司，有七名股东：萨洛蒙先生、萨洛蒙太太和他们的五个子女。公司发行了20007份股份，其中，萨洛蒙先生占20001股，其余每人各占一股。

第3章国际商事组织法712023/10/18——萨洛蒙诉萨洛蒙有限公司案公司成立后的第一次董事会批准萨洛蒙先生将其鞋店卖给公司，售价38782英镑，其中，20000英镑作为萨洛蒙先生认缴公司的股金，计20000股；10000英镑作为公司欠其债务，并由公司资产作为担保；其余以现金支付。公司以后由陆续对外借了部分债务，未设抵押。第3章国际商事组织法722023/10/18——萨洛蒙诉萨洛蒙有限公司案1893年，公司因无力支付到期债务被依法清算，清算s时公司有资产6000英镑，欠债除萨洛蒙先生的10000英镑外还有7000英镑非担保债务。萨洛蒙先生要求公司优先偿付其有担保的债权。公司清算人代表无担保的债权人起诉萨洛蒙先生，认为他与公司实际为同一个人，他应对普通债权人承担赔偿责任，并且本人债权不应当向公司求偿。第3章国际商事组织法732023/10/18——萨洛蒙诉萨洛蒙有限公司案

一审法院和上述法院均支持了清算人代表公司普通债权人的上述主张，认为公司是萨洛蒙先生的代理人，萨洛蒙先生应承担公司的债务。萨洛蒙先生不服判决并上诉。衡平法院驳回判决，认为公司合法成立，是独立的法人组织，有权行使公司权利，包括借贷；公司的债权人不是萨洛蒙先生本人的债权人，萨洛蒙先生作为有担保的债权人，有权优于普通债权人得到清偿。请对判决进行评析。第3章国际商事组织法742023/10/18我国现行企业（法）体系企业类型地位治理结构治理规则内资企业现代企业公司企业有限公司一般（2—50人）法人股东会董事会监事会章程1人一般国有独资公司（外资企业）股份公司发起设立法人募集设立公开[上市公司]定向[非上市公司]合伙企业普通合伙非法人协议有限合伙（地方性立法）个人独资企业非法人传统企业国有企业法人集体企业城镇集体法人乡村集体不定私营企业不定外商投资企业合营合资企业（股权型）法人董事会联合管理章程协议合作企业（契约型）不定外资企业不定第3章国际商事组织法752023/10/18一、公司的概念及特征（一）公司的定义：

公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。（公司法第3条第一款）第3章国际商事组织法762023/10/18（二）基本法律特征1．公司的股东对公司承担有限责任2．公司具有独立的财产所有权3．公司独立的承担民事权利和义务4．公司实行统一的集中管理制5．公司的永久存在性分析：A、B两人各出资10万设立一公司，不料公司经营不善，负债30万。在用公司财产清偿20万后仍有10万元无法偿还。问：公司债权人能否要求A、B偿还？第3章国际商事组织法772023/10/18案例分析1：金利公司是由甲乙二人于2006年初共同出资设立。2007念月，甲因欠债权人丙10万元未还而被丙起诉到法院。某县人民法院判令甲在10日内偿还丙借款本息11万元。由于甲到期未履行还款义务，法院下达了民事裁决书：裁定扣押公司轿车一辆，并从甲在公司中的30万股金中提出11万作为还款。问：法院的做法是否正确？第3章国际商事组织法782023/10/18（三）公司的种类

1、以投资者的责任为标准大陆法系无限（责任）公司有限（责任）公司股份有限公司两合公司股份两合公司英美法系合伙封闭式公司公众式公司有限合伙第3章国际商事组织法792023/10/18（三）公司的种类2、以两个公司之间的关系为标准母公司子公司3、以投资者的责任为标准本公司分公司子公司与分公司哪个具有法人资格？第3章国际商事组织法802023/10/18第14条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。

公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。第3章国际商事组织法812023/10/18（四）揭开公司面纱原则“揭开公司面纱”理念：实质是对有限责任原则的突破指公司由于被母公司或股东控制而无法自主支配其财产时,公司就失去了独立的法人人格,即失去了独立承受债权债务的能力,公司以其本身资产独立享受权利承担义务的面纱就应当揭开,而应要求公司的股东本人对公司债务直接承担民事甚至刑事责任.第3章国际商事组织法822023/10/18案例：1984年12月3日，位于印度的美资联合碳化物印度有限公司（美国联合碳化物公司的印度子公司）所属的工厂的化学品金属罐泄漏，致使当地居民2000多人丧生，严重受害者达3－4万人，其余受害者达52万人。第3章国际商事组织法832023/10/18某些受害人的代理人和印度政府就赔偿提起诉讼，认为美国联合碳化物公司负有不可推卸的责任，因工厂由其设计，储气设备设计不科学，又没有安装美国同类工厂安装的应急预警计算机系统，且公司从未就这种剧毒气体的危险性向附近居民发出过警告。且该种化学品只能少量储存，但美国联合碳化物公司仍不顾当地公司负责人警告决定在该地大量储存。问：美国联合碳化物公司应否对其子公司的行为承担责任？第3章国际商事组织法842023/10/18分析：本案是典型的跨国公司责任承担案例。从案情来看，由于母公司美国联合碳化物公司在健康、安全和环境方面控制着印度子公司，并因此控制着导致事故的超危险性活动，对事故发生和造成的损害负有直接责任，可以适用美国判例法上发展出来的“揭开公司面纱”原则。第3章国际商事组织法852023/10/18我国《公司法》20条

公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。

公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。

公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。

第3章国际商事组织法862023/10/18我国《公司法》64条

一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。第3章国际商事组织法872023/10/18二、公司的设立（一）公司设立的原则1．自由设立主义（已被淘汰）2．特许主义3．核准主义4．准则主义单纯准则主义→严格准则主义第3章国际商事组织法882023/10/18（二）公司设立的方式1．发起设立

——公司的资本由发起人全部认购而设立公司的方式。2．募集设立

——公司发起人只认购一部分股份，其余部分向社会公开募集而设立公司的方式。第3章国际商事组织法892023/10/18（三）公司设立的条件

1．必须符合法定股东人数中国《公司法》规定：

有限责任公司：50人以下

股份有限责任公司：2-200个发起人第3章国际商事组织法902023/10/18（三）公司设立的条件

2．必须订立公司章程公司章程：是指规范公司的宗旨、业务范围、资本状况、经营管理以及公司与外部关系的公司准则。公司章程的意义：（1）是公司据以内部运作和外部经营的基本原则（2）是公司存在的基石（3）是政府依法管理公司的基本依据（4）更是外界了解公司的主要途径第3章国际商事组织法912023/10/18（三）公司设立的条件3．必须具备法定的最低资本数额中国《公司法》规定：

有限责任公司：3万元

股份有限责任公司：500万

4．办理注册登记第3章国际商事组织法922023/10/18经纬国际有限责任公司作为发起人之一，与其他三家公司开会，要求大家都作为拟设立的一家股份有限公司的发起人，四家公司一致同意。

公司的注册资本定为6000万元，经纬国际有限责任公司认购公司的股份额为1000万元，其他三家公司认购公司的股份额共为600万元，拟再向社会公开募集的股份数额为4400万元。公司如期募集股份成功然后设立，在准备进行公司登记前，由律师对公司的章程草案和其他文件进行整理。如果你是律师，对该股份公司的上述做法提出法律意见：（1）四个发起人能否发起设立一家股份有限公司？（2）公司法对发起人认购公司的股份有何限制？案例分析2第3章国际商事组织法932023/10/18三、公司的资本制度（一）公司资本的概念广义的公司资本是指公司自有资本和借贷资本两部分；狭义的公司资本则是指公司自有资本。（二）公司资本制度1．法定资本制是指公司在设立时，须在章程中对公司的资本总额做出明确的规定，并由股东全部认足，否则公司不能成立。（大陆法系）

“资本三原则”：资本确定、资本维持、资本不变第3章国际商事组织法942023/10/18（二）公司资本制度2．授权资本制是指在章程中记载的资本总额并不要求发起人全部认足，只认足并缴付资本总额的一部分，公司即可成立；未认足的部分，授权董事会根据需要随时发行新股募集。（英美法系）3．折中资本制公司设立时，不必间全部资本认足，可以授权董事会随时发行新股募集，但发行数额不得超过资本总额的一定比例。第3章国际商事组织法952023/10/18制约公司权利能力因素不同于自然人法律限制章程限制公司法上的限制其他法律法规的限制商业银行法保险法证券法……转投资的限制（15）性质限制担保的限制（16）经营范围第3章国际商事组织法962023/10/18公司的行为能力：股东（大）会董事会公司意思形成机关决议形成公司意思经理执行董事董事长表示公司意思公司意思表示机关法定代表人第3章国际商事组织法972023/10/18四、公司的组织机构（一）股东（大）会1、股东（大）会由全体股东组成，是公司的最高权力机构。2、股东（大）会的职权：讨论和决定公司章程的变更；决定公司董事监事的任免；决定公司盈余和股息红利的分配；增减公司的资本；决定公司的合并与解散。3、股东（大）会一般分为普通股东会和临时股东会4、会议的表决：原则上一股一权。第3章国际商事组织法982023/10/18（二）董事会

——由股东会选举产生，由全体董事组成的行使经营权决策权和管理权的业务管理机构，是公司的常设机构，负责公司的经营管理工作。主要包括：决策权、执行权、人事任免权、监督权、对外代表权（三）监事会

——监督机构（四）经理人和经理机构第3章国际商事组织法992023/10/18五、公司的合并、解散与清算（一）公司的合并

1、吸收式合并：A+B+C+……→A2、新设式合并：B+C+D+……→A（二）公司的分立

1、派生式分立：A→A+B+C+……

2、新设式分立：A→B+C+D+……

第3章国际商事组织法1002023/10/18（三）公司的解散

1、公司的解散是公司资格的消灭。

2、公司解散的原因。

3、公司解散的法律后果（四）公司的清算

1、清算人的任命方式（1）董事会指派一名董事（2）股东会选任（3）法院指派

2、清算人的职责第3章国际商事组织法1012023/10/18六、股份有限公司（一）股份有限责任公司的概述1、股份有限责任公司的概念是指将全部资本分成均等份额，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的公司。第3章国际商事组织法1022023/10/18六、股份有限公司2、股份有限责任公司的特征（1）股东人数的广泛性（2）股东责任的有限性（3）公司股份的均等性（4）股份有限责任公司是典型的资合公司（5）股份有限责任公司具有公开性第3章国际商事组织法1032023/10/18（二）股份有限责任公司的设立1、设立条件（1）发起人符合法定人数（2）发起人认缴和社会公开募集的股本应达到法定最低资本限额（3）股份的发行、筹办事项符合法律规定（4）具备股份公司的公司章程（5）有公司名称、符合股份有限公司要求的组织机构（6）有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件第3章国际商事组织法1042023/10/182、股份有限责任公司设立的程序（1）发起设立程序

1）订立公司章程

2）认足股份

3）缴纳股款

4）监理公司机构

5）申请设立程序

6）由登记机关进行登记第3章国际商事组织法1052023/10/182、股份有限责任公司设立的程序（2）募集设立程序

1）拟定公司章程

2）发起人认足部分股份

3）办理公开募集申请及批准手续

4）公告和招募股份

5）缴纳股款

6）召开创立大会

7）申请公司设立登记第3章国际商事组织法1062023/10/18（三）股份有限责任公司的股份1、股份的概念与特征（1）股份具有平等性（2）股份具有不可分性（3）股份表现为有价证券，可以自由转让2、股份的表现形式——股票（1）股票是一种有价证券（2）股票是一种证权证券（3）股票是一种要式证券（4）股票是一种流通证券第3章国际商事组织法1072023/10/183、股份的种类（1）普通股与优先股（2）记名股与无记名股（3）有票面金额股与无票面金额股4、股份的发行（1）设立发行（2）新股发行5、股份的转让（1）股份转让的原则与限制（2）股份转让的方式第3章国际商事组织法1082023/10/18(四)股份有限责任公司的组织结构股东大会董事会及总经理监事会第3章国际商事组织法1092023/10/18股东大会：1）股东会的权限

2）股东大会的表决方式——累计投票第106条股东大会选举董事、监事，可以依照公司章程的规定或者股东大会的决议，实行累积投票制。

本法所称累积投票制，是指股东大会选举董事或者监事时，每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。第3章国际商事组织法1102023/10/18累积投票制：增加理由：累积投票制与普通投票制的区别，主要在于公司股东可以把自己拥有的表决权集中使用于待选董事中的一人或多人。例如：一公司共有100股，股东甲拥有15股，乙拥有另外85股。每股具有等同于待选董事人数的表决权(如选7人即每股有7票)。如果要选7名董事，股东甲总共有105个表决权，乙拥有595个表决权。在实行普通投票制的情况下，甲投给自己提出的7个候选人每人的表决权不会多于15，远低于乙投给其提出的7个候选人每人85的表决权。此时甲不可能选出自己提名的董事。如果实行累积投票制，甲可以集中将他拥有的105个表决权投给自己提名的一名董事，而乙无论如何分配其总共拥有的595个表决权，也不可能使其提名的7个候选人每人的表决权多于85，更不可能多于105。累积投票制的功能就在于保障中小股东有可能选出自己信任的董事或监事。第3章国际商事组织法1112023/10/18七、有限责任公司(一)有限责任公司概述1、概念是指由一定数量的股东依法成立的，各股东共同出资，并以其所认缴的出资额或出资比例对公司负责，而公司以其全部财产对其债务承担责任的公司企业。第3章国际商事组织法1122023/10/182、特征（1）闭锁性（2）结构简单（3）资合与人合性的统一（4）股东出资不得随意转让（5）股东以其出资额为限对公司承担有限责任第3章国际商事组织法1132023/10/183、有限责任公司与股份有限责任公司比较相似处：法人资格；股东有限责任区别：组织机构开放性筹集资本方式区别规模所有权与经营权股东人数第3章国际商事组织法1142023/10/18（二）有限责任公司的设立1、设立条件（1）设立许可（2）设立条件

1）具备法定的股东人数

2）达到法定的股本数

3）有合法、完备的设立行为2、设立公司章程3、出资义务的履行4、申请登记第3章国际商事组织法1152023/10/18（三）有限责任公司的资本和股份

1、有限责任公司的资本

2、有限责任公司的股份

3、有限责任公司股份的转让第3章国际商事组织法1162023/10/18（四）有限责任公司的组织机构

1、股东会（1）股东

1）股东的概念是指拥有股份者

2）股东的基本权利表述权利润分享权表决权知情权第3章国际商事组织法1172023/10/18（2）股东会

1）股东会的权限

2）股东会的表决方式第3章国际商事组织法1182023/10/182、董事会是公司的最重要的决策机构和领导机构，是公司对外进行业务活动的全权代表。（1）董事的人数

1）美国：一般至少3人；

2）西欧：3人以上；

3）我国：有限责任公司：3-13人股份有限公司：5-19人第3章国际商事组织法1192023/10/18案例分析：甲、乙、丙、丁、戊拟组建以有限责任公司。其中甲乙打算以货币形式出资，分别为20万元和60万元；丙以实物形式出资，经评估机构评估为20万元；丁、戊拟以劳务出资。公司不设董事会、监事会，拟由乙担任公司的执行董事兼总经理，丙担任公司的监事，丁戊分别担任副总经理。1、丁戊是否可以以劳务出资？2、如果乙原为国家机关干部，现已下岗分流；丙原为某厂厂长兼党委书记，两年前因对该厂破产负有个人责任被免职；丁为商业博士，但因父亲住院治疗负债50万；戊为个体工商户，曾因破坏社会主义市场经济秩序罪被判刑，1年前刑满释放。乙丙丁戊是否可以担任董事长？第3章国际商事组织法1202023/10/18第147条有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：

（一）无民事行为能力或者限制民事行为能力

（二）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；

（三）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；

（四）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；

（五）个人所负数额较大的债务到期未清偿。第3章国际商事组织法1212023/10/182、董事会（2）董事的资格

1）身份资格

2）年龄条件

3）国籍条件

4）兼职条件第3章国际商事组织法1222023/10/182、董事会（3）董事会会议

1）董事会会议的分类

2）董事会议的通知

3）董事会议的法定人数：一般不少于公司董事总数的1/3；一人一票

4）董事会会议记录（4）董事的责任

1）忠诚2）谨慎第3章国际商事组织法1232023/10/183、监事会4、高级管理人员（1）公司高级职员的概念通常包括总经理、副总经理、司库和秘书、审计人员。（2）公司高级职员的权利（五）有限责任公司的解散与清算第3章国际商事组织法1242023/10/18第四节比较公司法

以我国新《公司法》为背景，以专题的形式介绍西方公司法的主要法律制度，并同我国的新公司法进行比较分析研究第3章国际商事组织法1252023/10/18

本节提要

一、公司的概念及其基本特征二、各国公司法简介三、公司的种类四、揭开公司面纱理论五、公司治理结构六、公司的解散与清算第3章国际商事组织法1262023/10/18一、公司的概念及其基本特征（一）公司的概念

《美国标准公司法》(1999年)对公司下的定义为：公司是按公司法的规定而设立的，以营利为目的的法人组织。中国《公司法》第2条规定：本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司第3章国际商事组织法1272023/10/18(二)公司的基本法律特征

公司股东所到之处公司承担有限责任limitedliability

公司具有独立的财产所有权

ownershipofproperty

公司独立地享有民事权利和承担民事责任

sueandtobesued

公司的永久存在性

continuityoflife

第3章国际商事组织法1282023/10/18【小知识】

什么是社团法人?

社团法人是指由两个以上的成员为共同目的而投资设立的法人，是人的集合体。与财团法人相区别，公司是由两个以上的股东进行投资的典型的社团法人。第3章国际商事组织法1292023/10/18二、各国公司法简介

一个国家立法模式的选择，不仅受到法律内容的制约，还受到其立法传统、立法体系的影响，以及社会发展的影响，具有可变性。公司法也不例外，各国的公司法有着较大的差异，以下是对几个主要国家公司法的简单介绍。第3章国际商事组织法1302023/10/18表2-1各国公司法简介法国公司法1．法国属于民商分立的国家，公司法属于商法的范畴2．法国第一部近代公司立法是1807年的《法国商法典》；1867年法国颁布了《公司法》，对公司制度做了专门的规定3．由于《法国商法典》制定得较早，而有限责任公司出现得又较晚，法典中规定的公司类型不全，因此，在1925年，又制订了单行的公司条例《有限公司法》，正式承认了有限公司的法律制度4．在1966年，法国又制订了统一的商事公司法德国公司法1．德国也属于民商分立的国家，公司法属于商法的一部分2．最早在1861年颁布的《德国商法典》中对有关商事公司的内容做了规定，在1892年，颁布了单行的《有限公司法》，在1897年进行了修改3.1937年颁布的《股份法》取代了《德国商法典》中对股份有限公司和股份两合公司的规定，确立了德国的公司法制度第3章国际商事组织法1312023/10/18表2-1各国公司法简介英国公司法1.英国最早在1720年实施了有关公司制度的《布伯尔法》(BubbleAct1720)，1825年后，相继颁布了一系列单行的公司法规2.1862年，英国首次颁布了以《公司法》命名的法律，此后，公司法经过了数次修改3.1944年，英国制订的《合作股份公司法》中确立了公司发起人数、法定资本注册、保护投资者利益三个原则，这三个原则至今仍是各国公司法的重要内容4．英国加入欧洲经济共同体后，根据欧洲公司法指令及欧盟理事会新的《关于欧洲公司法规范》生效后(2004年10月)，公司法势必还要做出进一步的修改美国公司法1．美国联邦议会没有公司法方面的立法权，各州有公司法的立法权2．美国统一州法律委员会和美国法学会分别在1928年和1950年制订的《统一公司法》和《示范公司法》，尤其是美国法学会制订的《示范公司法》，对各州的公司立法影响较大，经过6次修改，1984年的新版本《示范公司法修正本》在短时间内得到了许多州的采用第3章国际商事组织法1322023/10/18

三、公司的种类（一）有限责任公司的基本法律特征（二）股份有限公司的基本法律特征（三）母公司和子公司（四）总公司与分公司（五）其他公司形式第3章国际商事组织法1332023/10/18三、公司的种类各国公司法，根据公司股东对公司享有权利和承担义务的不同，资金来源不同，及其管理形式不同，将公司分成有限责任公司和股份公司；有的国家，主要是大陆法系国家如德国、日本等国家的公司法还规定有无限责任公司、两合公司和股份两合公司，但这类公司作用很小，正日渐消亡。现在集中介绍有限责任公司及股份有限公司这二类公司。第3章国际商事组织法1342023/10/18（一）有限责任公司的基本法律特征有限责任公司，是指股东人数较少，不发行股票，股份不得随意转让，股东对公司承担有限责任的公司。有限公司于1892年首创于德国，其目的在于融合合伙企业与股份有限公司的优点，以适应中小型企业，特别是家族企业的客观需要。其后法国、意大利、卢森堡、比利时等国相继采用。英国的“PrivateCompany”和美国的“CloseCorporation”近似于此类公司。第3章国际商事组织法1352023/10/18有限责任公司的法律特征为：1、公司法禁止有限责任公司向公众招募股本2、股份证书一般允许转让，但有较为严格的限制公司法通过公司章程及内部细则规定，任何股东转让其一部分或全部股份，都有一定的限制。在同等条件下，其他股东对被转让的股份具有先买权，因而股东之间的关系比较稳定。在转让股份问题上，还有一些其他规定。如德国公司法规定，转让股份务必要经过公证形式，或者符合公司细则规定的其他形式要求。在英国，公司内部细则往往规定转让股份还得经公司董事会同意。我国公司法第35条也有类似规定。第3章国际商事组织法1362023/10/18有限责任公司的法律特征：3、股东人数有法定限制。如英国公司法规定有限责任公司股东人数不得超过50人；美国特拉华州公司法规定不得多于30人；法国公司法规定不得高于50人，如果超过50人，则必须转变成股份有限公司，否则股东人数须降到50人，或者解散该公司。我国公司法规定股东人数限于1人之上50人之下。此外，有限责任公司的股东之间比较了解也比较熟悉，许多都是同一家庭的人员或亲朋熟友，他们具有长期合作共事的基础。4、公司行政管理机构比较简单。股东人数较少的公司一般不设立股东大会和监事会，董事会是最高权力机构，主要股东一般都是董事会成员，并直接参加公司管理。有限责任公司设立和解散程序也相对比较简单。第3章国际商事组织法1372023/10/18有限责任公司的法律特征：5、具有较明显的人合性质。这主要表现在公司处理重大事务时，除了强调股权的主要作用外，还强调了股东作为出资人应具有的作用，如：股东会应由全体股东参加；公司章程由股东共同起草，股东向股东以外第三人转让其出资时，必须经全体股东过半数同意。这与股份有限公司只强调股权的作用：即按股东在注册资本中所占有的股权比例来决定所有重大问题的典型资合性质是不同的。有限责任公司股东之间的关系密切，在经营管理及重大问题的决策中，股东作为个人的作用还是比较明显的。第3章国际商事组织法1382023/10/18（一）有限责任公司的基本法律特征目前，我国存在有五种不同形式的有限责任公司，它们分别是：(1)依公司法第20条设立的普通有限责任公司；(2)依公司法第64条规定建立的国有独资公司；(3)依公司法第21条规定，由两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司；(4)根据公司法设立的一人有限责任公司；根据外商投资企业法规定而设立的采取有限责任公司形式的中外合资企业；(5)符合中国民法通则要求的具有中国法人资格的外商独资企业。第3章国际商事组织法1392023/10/18（二）股份有限公司股份有限公司(publiclyheldcorporation)，是指全部资本划分成等额的股份，其股份以股票形式依法公开发行和自由转让的一种公司企业形式。股份有限公司最本质的特点就是其股票是公开发行和自由转让的。第3章国际商事组织法1402023/10/18股份有限公司的基本法律特征：1、全部资本分为等额股份股份有限公司的注册资本都是以股票为计量单位的，即每一股票在注册资本中所代表的金额是一致的、相等的，整个注册资本在某种意义上说，也可以用股份数来表示。因此，在股份有限公司中，股票是均分股东权益的凭证，股东是以其握有的股票数(即占注册资本的比例)来享有股东权益的。2、股份以股票形式公开发行并可以流通在股份有限公司中获准上市的公司，又称上市公司(1istingCorporation)，它可以通过发行股票来筹集资本，其股票可依法在证券交易所(指上市公司的股票)进行流通。第3章国际商事组织法1412023/10/18股份有限公司的基本法律特征：3、所有权和经营权相分离股份有限公司是典型的资合公司，股东作为公司的所有权人，与公司的董事会及管理层是分离的，即负责股份有限公司的决策和管理活动是董事会和管理层。公司法把股东大会、董事会、管理人员及监事会各自的职权作了较为具体的规定。4、公司的账目必须公开公司法规定，以募集设立方式成立的股份有限公司必须公告其财务会计报表。财务会计报表主要包括资产负债表、损益表、股东权益变动表、现金流量表、财务情况说明书及利润分配表等。5、规模较大、内部管理机构权责分明、效益高、竞争力强西方国家的股份有限公司，尤其是在证券交易所公开挂牌上市的公司，其特征与我国公司法的规定基本相似。股份有限公司在一国的经济、政治和社会生活中起着举足轻重的作用。第3章国际商事组织法1422023/10/18（三）母公司、子公司和分公司的法律特征1、母公司的法律特征按照西方国家公司法规定，所谓母公司，指通过掌握其他公司的股票(份)从而能实际上控制其他公司营业活动的公司。母公司本身往往也从事大量的经营活动。这类公司有时亦称总公司或本公司。在西方国家，人们把母公司又称为控股公司(holdingcompany)，从严格的意义上说，母公司与控股公司有一定区别。从理论上讲，控股公司与母公司都是通过掌握一个以上其他公司一定数量的股票(份)，从而达到控制上述公司之目的。但严格来说，这类公司应区分为纯粹的控股公司(pureholdingcompany)和混合控股公司(mixedholdingcompany)两类。第3章国际商事组织法1432023/10/181、母公司的法律特征纯粹的控股公司是指其设立目的只是为了掌握子公司的股票(份)或其他有价证券，其本身不再从事其他方面的任何业务活动的公司。有的西方国家，如卢森堡公司法就明确规定，所谓控股公司，就是指其唯一的宗旨只是为了在本国公司或在外国公司中掺股，以及为了掌握其他公司有价证券的公司。该法律还规定，控股公司除了拥有自己的办公楼外，不得拥有其他土地，不能从事任何工商业活动以及不得直接与公众进行交易活动。显然，上面谈到的母公司是与这类公司有区别的。实践中，纯粹的控股公司数量较少。第3章国际商事组织法1442023/10/181、母公司的法律特征混合控股公司，或叫控股-营业公司(holding-operatingcompany)。这类公司除了掌握有子公司掌握的股份之外，本身也经营自己的业务活动。在美国，很多实力雄厚的跨国公司都属于此类公司。如美国电话电报公司、通用汽车公司等就是既控制有子公司又经营世界范围内的通讯、工业生产及其他业务的公司。在西方国家，尤其是在美英等国，母公司这个概念主要就是指这类混合控股公司。控股公司或母公司的共同特点是，它们都对其子公司实行严格控制。掌握子公司一定比例的股票数额就是实行此种有效控制的关键，当然也有其他的控制方式。但在西方国家的公司法中，对母公司和子公司的不同规定，集中体现在母公司对子公司实施控制的方式。第3章国际商事组织法1452023/10/182、子公司的法律特征在西方国家，子公司是一个独立的公司，它的设立、经营及解散全部由公司法规定，不再另作特殊的规定或说明。我国《公司法》第13条第2款则规定，子公司具有企业法人资格，依法独立承担民事责任。也就是说，所谓子公司就是指受母公司控制，但在法律上是独立的法人组织，它本身是一个完整的公司企业。子公司的独立性及其法人资格主要表现在以下四个方面：（1）子公司具有自己独立的公司名称和公司章程。（2）子公司具有自己独立的行政管理机构，如果子公司采取股份有限公司形式，它具有自身的股东大会和董事会；如果属于比较小型有限责任公司，可建立董事会。总之，它的行政管理机构都是独立的。（3）具有自身的年度报告、资产负债表、损益表等财务报表，它属于独立核算、自负盈亏的经济实体。（4）它可以独立地以自己的名义进行各类业务活动，包括进行民事诉讼活动。第3章国际商事组织法1462023/10/183、分公司的法律特征分公司是总公司或者母公司的一种分支机构或者仅仅是母公司的一个附属机构，本身在法律上和经济上没有独立性。我国《公司法》对分公司的规定是“分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担”。从这点出发，分公司具有如下基本特征：（1）分公司没有自己独立的名称和章程，而只能使用与总公司同样的名称和章程。（2）分公司的主要业务活动完全由母公司决定，分公司只能以总公司的名义并根据它的委托进行业务活动。（3）分公司的所有资产全部属于总公司