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文档简介
PAGEPAGE2法律文书介绍1.起诉书
起诉书是人民检察院代表国家向人民法院对触犯刑法、构成犯罪的被千人提起公诉的文书。起诉书由六个部分组成。
一、标题和案号。标题分两行写。第一行写制作起诉书、提供公诉的人民检察院名称,它应同印章一致。第二行写检察文书的名称,即“起诉书”,它的位置在人民检察院名称的正中下方。案号按受理案件的年度、检察院的简称、检察文书名称的简称编写。同类检察文书的案号写在检察文名称的右下方。
二、被告人的身份事项。要写明被告人的姓名、性别、年龄、籍贯、民族、文化程度、所在单位和所任职务、住址。姓名按户籍簿写;性别不能有误;年龄写足岁(被告人犯罪时不足十八周岁的可写出生年月日);籍贯由省写至县(直辖市则写市或由市写至县);民族要写准确;外籍被告人要写明其国籍;文化程度按文盲、小学、初中、高中、中专、大专、大学等实际情况写;所在单位写全称;所任职务写具体;住址城镇的写市、镇的路、弄、号、室,乡村的写公社、大队、小队。被告人如有前科但不构成累犯的,则在定完上述项目后中起一行写明何时、何地、犯何罪、被何法院、判处何种刑罚、刑期及终止日期。
三、案由和案件来源。案由指被告知犯罪行为
触犯刑法条款所构成的罪名,由检察院根据被告犯罪事实,刑法条款加以认定。案件来源要写明被告人谁、因何案、于何时、被何公安局收容、拘留,后又于何时、经何检察院批准、由何公安局执行逮捕,案经公安局侦查终结移送检察际检察起诉的情况。
四、犯罪的事实和证据。这是起诉书的主体。
人民检察院在认真调查研究的基础上,按照案件发生、发展、结束的顺序或根据数种罪行的性质有主次地写明被告人犯罪的动机、目的,作案的时间和地点,作案的手段和方法,行为过程和结果,犯罪的对象,犯罪的证据(包括人证、物证等)。
五、起诉的理由和根据。根据告人的犯罪事实及认罪态度,认定其犯罪行为的性质、对社会的危害,比照法律条款,提出其应负的法律责任,要求法院审理和判决。最后写明管辖案件的法院名称及检察院公诉人的名字和起诉年月日。
六、附注。写明被告人羁押处所、案卷册数、罪证及赃物清单。
2.一审刑事判决书
起诉书是人民检察院代表国家向人民法院对触犯刑法、构成犯罪的被千人提起公诉的文书。起诉书由六个部分组成。
一、标题和案号。标题分两行写。第一行写制作起诉书、提供公诉的人民检察院名称,它应同印章一致。第二行写检察文书的名称,即“起诉书”,它的位置在人民检察院名称的正中下方。案号按受理案件的年度、检察院的简称、检察文书名称的简称编写。同类检察文书的案号写在检察文名称的右下方。
二、被告人的身份事项。要写明被告人的姓名、性别、年龄、籍贯、民族、文化程度、所在单位和所任职务、住址。姓名按户籍簿写;性别不能有误;年龄写足岁(被告人犯罪时不足十八周岁的可写出生年月日);籍贯由省写至县(直辖市则写市或由市写至县);民族要写准确;外籍被告人要写明其国籍;文化程度按文盲、小学、初中、高中、中专、大专、大学等实际情况写;所在单位写全称;所任职务写具体;住址城镇的写市、镇的路、弄、号、室,乡村的写公社、大队、小队。被告人如有前科但不构成累犯的,则在定完上述项目后中起一行写明何时、何地、犯何罪、被何法院、判处何种刑罚、刑期及终止日期。
三、案由和案件来源。案由指被告知犯罪行为
触犯刑法条款所构成的罪名,由检察院根据被告犯罪事实,刑法条款加以认定。案件来源要写明被告人谁、因何案、于何时、被何公安局收容、拘留,后又于何时、经何检察院批准、由何公安局执行逮捕,案经公安局侦查终结移送检察际检察起诉的情况。
四、犯罪的事实和证据。这是起诉书的主体。
人民检察院在认真调查研究的基础上,按照案件发生、发展、结束的顺序或根据数种罪行的性质有主次地写明被告人犯罪的动机、目的,作案的时间和地点,作案的手段和方法,行为过程和结果,犯罪的对象,犯罪的证据(包括人证、物证等)。
五、起诉的理由和根据。根据告人的犯罪事实及认罪态度,认定其犯罪行为的性质、对社会的危害,比照法律条款,提出其应负的法律责任,要求法院审理和判决。最后写明管辖案件的法院名称及检察院公诉人的名字和起诉年月日。
六、附注。写明被告人羁押处所、案卷册数、罪证及赃物清单。3.辩护词辩护是刑事诉讼活动中对控告的反驳和辩解。按照诉讼法的规定,被告人有权获得辩护,同时他还有权依法委托辩护人或要求法院指定辩护人为其辩护。辩护人在审判庭上为被告人辩护所作的发言,就被称为辩护词。辩护词是辩护人在刑事诉讼程序中,用以承担辩护责任的最重要的手段。辩护人的责任是根据事实和法律,提出证明被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见,维护被告人的合法权益。在辩护词中,辩护人要详细分析案件的事实,详述被告人的个人情况,应如何适用法律,对罪名的认定和刑罚方法等问题提出辩护意见。因此,如何拟写好辩护词,对于辩护人充分实现其职能,具有极为重要的意义。辩护词的结构,一般包括导语、理由和结论三个部分。导语,主要说明辩护人出庭为被告人辩护的法律依据,并表明自己对此案的基本看法。它要求观点鲜明,措词简要,使人明确辩护人与公诉人的根本分歧所在。理由,是辩护词的核心部分。它承接导语,对起诉的事实和理由,进行全面的剖析和反驳,从而对自己所持的论点展开论证。写作时,一定要坚持摆明事实、论理、以理服人的原则,每一个论点都必须有充分的根据,凡是引证的事实都要经过核对,都要有严密的逻辑性。辩护词的理由,可以从以下几个方面准备:被告人的行为是否构成犯罪,犯什么罪,是主犯还是从犯,应如何分担刑事责任;被告人的犯罪动机、目的、手段、情节等怎样,犯罪的后果和危害性如何;被告人一贯表现和犯罪后悔改程度如何;被告人是否偶犯,年龄大小,有没有应该酌情考虑的促使其犯罪的客观原因。由于案情不同,辩护词的重点也各有不同,必须具体不能一概而论。结论是全部辩护意见的总结。辩护人要对自己的发言作出结论,对法院如何判决提出要求。结论力求观点鲜明,要求务必恰当。模棱两可的结论和非法无理的要求,都会削弱整个辩护词的力量。拟写辩护词时要注意的几个问题:一.要尊重客观事实,有理不放弃,无理不强辩、诡辩。如果在事实清楚、证据确凿、定性准确的案件面前,无理强辩,巧言诡辩,固执己见,那就违背了社会主义法制的根本原则,反而会使辩护人处于被动的地位。二、要尊重法律,据事论理,依法论罪,有理有据有法地进行辩驳,绝不能迎合社会上某些非法的论调。
三、要抓住重点,据理陈词,不要在细微末节或片言只语上纠缠不休。譬如根据案情的全面研究,辩护人认为起诉书所指控的犯罪事实基本上不能成立,那就必须全力以赴地作无罪辩护,而不必舍本逐末,去研讨定罪量刑的问题;如果起诉书所指控的犯罪事实基本上可以成立,那就不要把主要力量放到如何认定犯罪事实上,而要着重从如何适用法律,即定什么罪,适用什么刑罚,怎样量刑才恰当等方面进行辩护。
四、要充分估计到公诉人对辩护人的辩护词可能提出什么答辩意见,作好相应准备4.裁定书和笔录裁定书是人民法院在审理案件过程中,就诉讼的程序或者部分实体问题作出裁定以及为补充或修正裁判文书中的漏错时所制作的法律文书。裁定书同判决书具有相同的法律效力。
裁定书适用的范围比较广泛,种类很多。按案件的性质分,有民事裁定书和刑事裁定书;按裁定的内容分,有解决实体问题的裁定书、程序问题的裁定书和其它问题的裁定书;按诉讼的程序来说,有一审裁定书、二审裁定书和再审裁定书,有中止或终止诉讼的裁定书等就解决部分实体问题来说,有驳回自诉的裁定书,有执行过程中的减刑裁定书,有关于赡养、抚养、扶养的先行裁定书等。有关于移送案件延期审理的裁定书,有中止或终止诉讼的裁定书,有决定案件延期审理的裁定书。裁定书的格式、项目、内容,基本要求与判决书相同,只是一般比判决书简单。笔录,是司法工作人员在诉讼的各个阶段,对与案件有关的人员进行调查、询问,或对案情作现场勘查、证据鉴定,或在调查、评议、审判和执行过程中所作的文字记录。笔录记载的是案件的事实材料和审理过程,是具有法律效力的文书,也是办案的重要依据。
由于诉讼程序不同,各个诉讼阶段的任务不同,笔录的种类繁多。常用的有调查笔录、讯问笔录、询问笔录、勘查笔录、搜查笔录、法庭笔录、评议笔录、宣判笔录等。
笔录是诉讼各个阶段的全部活动的真实记录。作好笔录是一项责任性很强的工作。笔录必须做到:
(一)格式正确。各类不同的笔录,不有同的格式要求,必须分清笔录的种类,分清诉讼活动的不同程序,分清对象的不同身份。
(二)内容真实、全面、笔录要反映诉讼活动的真实情况。这就是说,要忠实于陈述者的原意,不夸大,不缩小,不凭主观意愿取舍言语的内容,重要情节要逐字逐句地记录原话,与案件无关的材料可以舍弃。所谓全面,并不是说要把每一句话都记录下来,而是要清晰地反映案情发展的过程,不能有断续的现象。否则,断断续续,使人看了仍不了解案情发展的过程,就不能作为审理案件的依据。
(三)文字准确、清晰。就是要准确地记录案件的关键问题,确切地反映出案件的内容。因此,记录时遣词、造句、用字都必须准确,不能有多种解释,轻重程度不能含混,有关的时间、地点、数字,做笔录时必须问得一清二楚,记录员不能主观地分析推断。所谓清晰,就是在不改变原意和保证速度的前提下,做到语句简练,字迹不禁,眉目显明。
(四)手续合法。这包括两方面的意思:(一)是只有司法人员依法制作并经签署和笔录,才具有法律效力,其他任何人,包括辩护人都无权制作笔录;(二)是笔录必须向陈述或供述的人宣读,并经他们签署证明记录无误,才能作为审理案件的凭证。5.二审民事判决书二审民事判书是上一级人民法院,按照诉讼程序,根据当事人的上诉或人民检查院的抗诉,对第一审还没有发生法律效力的民事判决或裁定进行审理后所制作的民事判决书。二审法院通过二审民事判决书,可以及时有效地纠正一审民事判决或裁定可能发生的错误,调整民事权利、义务关系,切实保障民事当事人的合法权益。
二审民事判决书由下列六个部分组成:
一、标题和案号。标题写清二审法院全称、文书名称即民事判决书;案号写在标题的右下方,应反映出二审程序,如:(82)x中法民上字第xxx号。
二、当事人的身份事项。要分行写清上诉人、被上诉人、第三人的姓名、性别、年龄、籍贯(外籍的写国籍)、工作单位、职业、住址和他们在原审中的诉讼地位(二审中增加的第三人就写“第三人”),同时写明他们各自诉讼代理人的身份事项。如果上诉人、被上诉人和第三人系企事业单位、机关、团体时,则应写清单位全称、所在地址及其法定代表人的姓名和职务。
三、上诉的提起、审判组织和方式。这部分分两段写。第一段写明上诉人是谁,因何案,不服何法院何年度何案号判决书,向本院提起上诉;第二段写明审判组织,是依法组成合议庭还是独任审判;审判方式,是公开还是不公开审理本案。
四、事实。主要是以对一审原判的全面审查为根据,概述当事人之间所争议的主要事实,原审法院判决的内容,上诉人提起上诉的主要理由,被上诉人答辩的主要内容。
五、理由。就是二审法院经过二审查明,以之作出判决的事实根据,以及解决当事人争执所适用的法律根据。制作时,要写清楚下列几点:1、二审认定的事实和证据;2、对上诉理由是否合理进行分析论证,上诉理由合理的,应予采纳、支持,错误的应据理予以批驳;3、对原审判决是否正确作出结论,原审判决正确的应予维持,不恰当的应讲清道理,予以纠正;4、阐明维持原判或改判的理由;5、法律条款的引用,即写明根据何法、何条、何款、何项的规定。
六、判决结论。即人民法院对案件处理的决定,也称主文。它是用一种肯定的、明确的和不附条件的文字,确认并指明当事人之间的权利义务。如果是属于给付诉讼的判决书,要明确指出谁给付谁,给付的标的物,给付的数额、时间和具体方法。二审民事判决书的结论,应按下列情况写明处理决定:1、如否定上诉,肯定原判,就写:驳回上诉,维持原判;2、如果是全部改判的判决书,则第一项写:撤销xx人民法院(xx)xx字第x号民事判决书;第二项写明改判的内容;3、如果是部分改判的判决书,则分三项写。第一项写:维持xx人民法院(xx)x字第x号民事判决书第x项;第二项写:撤销xx人民法院(xx)x字第x号民事判决书第x项;第三项写明改判的内容;4、如果是加判的判决书,则第一项写:维持xx人民法院(xx)x字第x号民事判决书;第二项写明加判的内容;5、如需驳回其诉项的,可写:驳回上诉人xxx(或被上诉人)其他请求;6、在判决结论的最后一项写明诉讼费用的负担。结论部分写完后,另起一行写:本判决为终审判决。尾部由合议庭审判员署名,写明判决书制作的年、月、日,并由书记员盖上“本件与原本核对无异”章和署名。6.二审刑事判决书刑事案件的当事人或者他们的法定代理人,不服地方各级人民法院第一审的判决,可以向上一级人民法院提出上诉;地方各级人民检察院认为同级人民法院的第一审的判决确有错误时,应向上一级人民法院提出抗诉。此时,第二审人民法院对不服第一审判决上诉、抗诉案件全面审查。经审理后,认为判决认定事实适用法律正确、量刑适当,应当用裁定书驳回上诉或者抗诉,维持原判。认为原判决认定事实没有错误,但适用法律有错误,或者量刑不当的,应当用二审刑事判决书改判。
二审刑事判决书的格式和内容,和一审刑事判决书基本相同。但由于它是二审判决书,法律规定它必须全面审核一审判决,及时、有效纠正原判中可能产生的错误,以确保法院的判决正确无误,维护法律的权威和尊严,所以其具体内容和写法,同一审判决书有明显的差异,表现在:
案号中人加“上”字,以反映出审级,如(8X)X中法刑上字第XX号。诉讼参与人栏中,如系抗诉案件,第一行先写人,第二行写被告人,第三行写辩护人。如系上诉案件,第一行先写上诉人(即原审被告人),第二行写辩护人。原审有被告多人的,有几个人上诉,不逐一地写明这些上诉人的姓名和身份事项,同案未上诉的被告人则写“原审被告人”;如系由被告人的辩护人或近亲上诉的,第一段写上诉人,第二段写被告人;自诉案件当事人上诉的,第一段写上诉人(即原审原告人或被告人),第二段写被上诉人(即原审被告人或原告人)。案件来源部分写明上诉人(或抗诉人,或被告人的辩护人、近亲,经被告人同意)因XX一案不服XXX人民法院XX年XXX月XXX日(8XX)XXX字第XX号刑事判决,向本字提出上诉(或抗诉)。案件事实部分的写法有这样几种:抗诉或上诉对原判认定的事实无异议,只对量刑有意见的,可概述事实;抗诉或上述对原判事实提出部分异议,可对无异议的部分事实概述,有异义的部分则详述;上诉或抗诉对原判事实持否定观点的,可详述经二审查的全案事实。不管采取那一种方法,都必须针对上诉或抗诉有争议的主要事实,逐一写明,以辩明真伪是非。理由部分的写法要反映二审的特点,即要针对抗、上诉不服原判的主要理由,抓住分歧的焦点,根据二审查明的事实,阐明原判适用法律是否正确、量刑是否得当并作出正确判决,阐明其理由。无论对原判的某些内容支持或否定,都要根据事实将理由阐发得明白、确切,做到以理服人。判决主文部分第一项先写撤销原判,第二项再定明改判的结论。判决主文后写明“本判决为终审判决”。根据刑事法第一百零五条第四款规定,人民法院审判上诉和抗诉案件,由审判员三人至五人组成全议庭进行,不实行人民陪审员陪审的制度,因此末尾署名为审判长和审判员的姓名。尾部的其余内容同一审刑事判决书。7.公诉词根据刑事诉讼法第一百一十八条规定,法庭调查后,应当由公诉人发言,被害人发言,然后由被告人陈述和辩护,辩护人进行辩护,并且可以互相辩论。公诉人在这时的发言就称为公诉词。它是揭露犯罪,宣传法制,教育群众,预防犯罪的有力工具。公诉词一般可分为导言、正文和结论三部分。
一、导言、也叫引论。它的任务是在开头用简明扼要的文字对法庭调查情况进行概括,以加深听众的印象,引起听众的注意、分析和思想。拟写导言,要集中笔力,紧扣被告的罪名。因此,最好开门见山,突出重点,切忌松散拖沓。
二、正文、这是主体。其任务是多方面引用材料,摆出事实,讲清道理,论证导言中提出的论点。
一般包括下列几项内容:1.分析证据,认定被告的罪行;2.分析论证被告犯罪的动机、目的、手段、情节、后果和认罪态度,并深入揭露犯罪行为的本质及其社会危害性;3.分析被告走上犯罪道路的阶级根源、历史根源、社会根源和思想根源;4。从法律上进行论证,指明被告人触犯的法律,阐明被告人应负法律责任的理由。
三、结论。要确切地援引法律条款,被告应负的法律责任。
撰写公诉词应注意的几个问题:
一、论据要有客观性、真实性。公诉词的任务就是证明被告人“有罪”、“犯什么罪”、“有何社会危害性”、“犯罪是什么”、“应负什么刑事责任”。因此,它所列举的被告犯罪事实和援引的法律条款必须客观、真实,不能写主观臆断和歪曲事实的内容。
二、论证要有针对性、逻辑性。应根据不同条件、不同特点,有针对性地依法揭露被告犯罪事实,宣传法制。在论证时,要有严密的逻辑性。
三、结论要全面、准确。对被告作结论时要在全面分析的基础上,恰当地运用法律条文,做到全合情、合理。合法,具有充分的说服力。
四、论辩要有灵活性。公诉词一般是在出庭前就拟制好的,如果在法庭过程中发现有新的情况和问题,就不能照本宣科,而要及时加以修改或补充,针对新情况灵活地展开法庭辩论。8.公证书公证书是国家公证机关,根据当事人(公民、团体、企业事业单位、国家机关)的申请,依法证明法律行为、或有法律意义的文书和事实真实性和合法性的一类法律文书。
国家公证机关通过国家规定的公证活动程序,可证明合同(契约)、委托、遗嘱、继承权、财产的赠予和分割、收养关系、身份、学历、经历、出生、婚姻、生存、文件上的签名和印签以及文件的副本、节本、译本、影印本同原本相符等的真实性和合法性的各种公证书。
公证书的内容一般只有证书的名称和编号、证明的事项、公证单位和公证员、公证的时间等几部分。公证书的内容虽然简单,但它具有保护公共财产和公民合法权益、维持社会主义法制、预防纠纷、减少诉讼、教育公民自觉遵守国家法律的作用,有利于社会治安的综合治理,意义重大。制作时必须以严肃的态度认真对待,制作前要重视调查研究,多与有关部门取得联系,制作时做到格式正确,证明的实体内容要实事求是,符合法律和政策的规定,文字简洁、措词准确、句子通顺、结构严谨。
证明事项是公证书的主体,应写明被证明人的姓名、性别、年龄(出生年月)、民族、籍贯、工作单位、职业、住址及证书所欲证明的某种事项。最后由公证处和公证员签署盖章,写明公证的年、月、日。9.抗诉书地方各级人民检察院对于同级人民第一审的判决和裁定认为确有错误,向上一级人民法院提出抗诉;最高人民检察院对于下级人民法院已发生法律效力的判决和裁定,发生法律效力的判决和裁定,或上级人民检察院对于下级人民法院已发生法律效力的判决和裁定,叫做抗诉书。它是人民检察院代表国家行使监督职能时使用的文书。
抗诉书目前尚无严格的统一规定的格式,一般有以下几个部分:
一、标题和案号。标题分两行写。第一行写制作抗诉书、提出抗诉的检察机关的名称。第二行写明“抗诉书”,置于检察机关名称的正中下方。案号按抗诉的年度、抗诉机关的简称、抗诉机关的简称、抗诉书的编号顺序,依次写在“抗诉书”的右下方。
二、致送机关和案件的由来。致送机关的写法有下列两种情况:1、如系地方各级人民检察院对同级人民法院第一审的判决和裁定认为确有错误而提出的抗诉,则写它上一级人民法院的全称。2.如系上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定发现确有错误而提出的抗诉,则写它同级人民法院的全称。致送机关的名称应顶格书定。案件的由来应写明被告人的姓名、案由、原审法院的名称、审理的方式、或裁定的时间、案号、原审的理由和根据、判决或裁定的结果、抗诉的原因等。
三、经审查的案件事实。应写明被告人的姓名,案件发生的时间、地点、原因,作案的手段,侵害的对象,犯罪的情节、结果,证明犯罪事实的证据等。抗诉书中所犯罪事实,必须是经抗诉机关审查、核实、有法定证据以证明而确认的事实。对被告人犯罪事实的叙述,如一人犯一罪的,可按事件发生、发展、结束的时间顺序说明;如一人犯数罪的,发事件发生、发展结束的时间顺序说明;如一人犯多罪的,则按犯罪性质的主将按逻辑顺序作简明扼要的说明;如共同犯罪案件有多被告人的,则按他们在作案过程中的地位和作用,分别主从,作必要的说明。抗诉案件的案情事实是提出抗诉的根据。
四、抗扩的理由。这是主体。应针对原审人民法院判决或裁定中存在的错误,以检察机关确认的事实为根据,以实体法和程序法为准绳,对原审判决和裁定文书中认定事实错误、适用法律(定罪、量刑)不当、诉讼程序违法等问题,摆出事实,依法使用精练的语言、严密的论证,阐明提出抗诉的理由。
五、结论和提出抗诉的法律根据。根据上面阐明的上诉理由,说明被告犯罪行为触犯的刑法条款、构成的罪名、犯罪的性质、犯罪的情节,并且以之同原审裁判结果作对照,引出抗诉的结论和提出抗诉的法律根据。
六、抗诉的机关和时间。抗诉的机关由提出抗扩的检察机关署名,并在署名处加盖公章,均置于正文的右下方。抗诉的时间定居抗诉机关的名称之下。
七、附注。应写明被告人的姓名、案由、案卷册数和扣押物品清单的页数被告人羁押的处所,并写明抄送的机关。10.民事答辩状民事答辩状是在民事诉讼活动中,被告或者被上诉人提出的一种应诉的文书。它是被告或者被上诉人对于原告或者上诉人向人民法院告诉他侵犯了民事权利、或者与其发生了争执的事实和理由的反驳,也就是对起诉状或上诉状的答复。其作用在于反驳对方的无理的或者违法的起诉或上诉,从而维护本人的合法权益。
民事答辩状在术述两种情况下提出:一、是原告和第一审人民法院起诉后,被告针对起诉状提出答辩状;二、案件经第一审人民法院审理终结后,一方当事人不服一审判决,依法向二审法院提出上诉,被上诉状提出答辩状。
民事答辩状通常由四个部分组成:
一、标题。一般应反映文书名称、案件性质和诉讼程序,如“民事答辩状”、“民事被上诉答辩状”。
二、答辩人的身份事项和答辩主张。这部分应定清两项内容:(1)答辩人的姓名、性别、年龄、籍贯、民族(外籍的定国籍)、工作单位、职业、住址。(2)答辩的主张。由于诉讼程序不同,民事答辩状和民事被上诉答辩状,在行文时有所不同。
如系民事答辩状则写“答辩人于X年XX月XX日接到你通知,并收到原告XXX起诉状副本,阅后甚感原告请求无理,并违反XX法XX条XXX款的有关规定,因此,请根据下列答辩意见,驳回原告之诉,并判令原告负担本案诉讼费用”;如系民事被上诉则写“XX年XX月XX日XX区人民法院对XX(原告姓名)诉XX(被告姓名)XX(案由)一案所作的[XX]XXXXXX法民字第X号民事判决书,事实清楚,证据充分,判处正确,上诉人的上诉则是没有理由的。请求根据答辩意见驳回上诉”。
三、答辩理由。这是答辩状的核心部分,如针对起诉状或上诉状所提出的事实、证据、理由和法律依据,据理反驳。制作时可根据案情,从以下几方面反驳:
1)如果起诉状或上诉状,在事实的真实性、证据的可靠性和法律的适用上均有问题,答辩的锋芒应针对有问题的部分进行反驳。因为,有时答辩虽然只是驳倒诉状的个别论点,但却可能以此驳倒整个诉讼。
2)如果起诉状或上诉状所引用的材料或论证都站不住脚,那么,答辩状就可以针对其材料的虚假和论证的错误,根据事实和法律进行反驳。
3)由于原告或上诉人经过充分准备,他们所提出的诉讼请求往往有相当的根据,是不可能轻易被驳倒的。这时答辩状就不能局限于原告或上诉人所提出的材料,而应从自己这一方面提出能够驳倒对方的诉讼请求所必需的新的事实材料,并根据这些新提出的事实依法作出推翻对方诉讼请求的结论。
这种答辩状的结构则是:提出中以推翻对方诉讼请求的新事实;引用证人证言或书面证据证明这些事实;引用适用于新提供的事实的法律,作出结论。四、结尾部分。通常答辩主张再简要地强调一下,如:“基于上述事实和理由,请求人民法院驳回原告(或上诉人)的全部请求”之类;最后由答辩人署名,并写上日期即可。
民事被告为了改变诉讼地位,在答辩状中还可以对原告提出相反的独立诉讼请求,这就是所谓反诉。民事答辩状中的反诉内容必须具备三个条件:一)反诉的发事人必须是原诉的当事人;二)反诉必须以原诉前提,能够与原诉合并审理;三)反诉的诉讼请求,或者诉讼理由,必须基于同一事实,或者同一法律关系。答辩状中提出反诉内容的目的,是为了与原诉共同审理,以达到抵销并吞原告的权利,或者使原告的部分或全部失掉,甚至超出原告所主张的权利范围。因此,如果反诉成功,不但会使原告的请求部分或者全部失效,而且还有可能使被告得到超出原告起诉请求范围的权益。11.民事起诉状民事起诉状是民事原告及其诉讼代理人,依照民事诉讼法的规定,为了维护自己或受自己保护的民事权益,就有关民事权利和义务与他人发生的争执或纠纷,向人民法院提起诉讼的书状。民事起诉应该确切地反映当事人的意志和合法的请求,清楚地述说诉讼请求所根据的事实和理由、证据和证据来源,以及证人的姓名、住址,以便人民及时受理案件。
民事起诉状的结构除标题写明“民事起诉状”外,一般可分为首部、正文、结尾和附项四个部分。
一、首部。是民事起诉状的开头。它的主要任务是写明案件当事人的姓名、性别、年龄、民族、籍贯(外籍的写国籍)、职业、工作单位和住址。当事人的顺序,应先写原告,如原告有数人应依次写明;后写明第三人的身份事项。如果民事起诉状里有诉讼代理人,应在被代理人的后面另行书写,如法定代理人、委托代理人、指定代理人的基本情况。如果原告系企业事业单位、机关、团体时,则写明企业事业单位、机关、团体的名称、所在地址和法定代表人的姓名、职务。
二、正文。是民事起诉状的主体。它包括以下内容:
1.诉讼请求。要写明原告人就有关民事权益的争议所提出的请求和主张。例如要求损害赔偿、债务清偿、履行合同、产权归还,要求与被告离婚,要求给付赡养费,要求继承遗产等。诉讼请求必须直截了当,清楚明确;既要合法,又要合情、合理。与下文的事实和互为因果关系。
2.事实(包括证据)。这是重点,是请求人民法院受理案件的重要依据。它的主要任务是围绕诉讼请求全面地反映客观的真实情况,即写明被告人作出侵权行为的具体事实和当事人双方权益争执或纠纷的具体内容(包括时间、地点、原因、情节及事实经过等),以及被告人一方所承担的法律责任。特别要把被告人侵权行为所造成的后果和应承担的法律责任以及当事人双方争议的焦点和实质性分歧写清楚。叙述事实要实事求是,一般按时间顺序写,要详略得当,突出主要情节,关键部分应详细,次要部分应简略,与本案无关的不要写。事实写清楚后,接着就应写明能证明所控事实的证据和证据来源、证人的姓名、职业、住址和交给的具体物证。因为确凿无误的证据是人民法院审判案件的依据,它直接关系到诉讼是否成立和诉讼进程,是诉讼成败的关键。证据可在叙述事实经过时宣明,也可在叙述事实之后列举。
3.理由。要写明下列两点:(1)根据事实和证据,写明认定被告人侵权行为的性质,所造成的后果,应承担的法律责任,并且要阐明理由;(2)写明提出请求的法律依据。凡是有法可依的诉讼请求和主张,均应写明是根据我国什么法律的条、款、项的规写。引用法律条款要确切、完整。陈述理由、分析问题必须观点明确,说理中肯,证据充分,援引法律准确、恰当。
三、结尾。主要写明本起诉状所提交的人民法院的名称,具状人的姓名和具状的时间。
民事起诉状要求行文简明,层次清楚,结构严谨,语言准确、简练、质朴,标点符号正确,不要写错别字。
民事起诉状要用诉状纸或十六开报告纸书定,一般为一式两份,交人民法院一份,对方当事人一份。如涉及的当事人较多,应让每人都有一份。12.民事调解书民事调解书是人民法院在处理民事纠纷案时,通过调解的方式,在说服教育、民主协商的基础上,由当事人自愿达成协议后所制作的文书。民事调解书是法律文书的一种,它与判决书具有同等的法律效力。
民事调解书由五个部分组成:
一、标题和案号。标题写制作调书的法院全称和文书的名称。案号写在标题的右下方。
二、当事人概况和案由。民事案件的诉讼参与人较多,制作时,要分行分别写清原告、被告、第三人的姓名、性别、年龄、民族、籍贯(外籍的写国籍)、工作单位、职业、住址,同时写清其各自的法定代表人、法定代理人及诉讼代理人的身份事项。案由只须分行单独列出即可。
三、纠纷事实。要写清三点:一是当事人双方之间发生什么纠纷和双方争执的焦点;二是当事人双方在纠纷问题上所持的理由和主张及其提供的证据;三是原告的要求、被告的意见。
四、调解经过。是在依法调解、分清是非的前提下,教育说服当事人相互谅解、让步,接受调解,达成协议的经过。制作时应写清两点:一是当事人双方发生纠纷的事实和;实质性的分歧,进行具体分析,讲明道理,分清是非曲直;二是根据政策、法律,对当事人双方最关心的权益问题,予以公正、合理的评断。
五、调解结果。指的是经调解后双方达成协议的内容,只要把当事人双方达成协议、解决纠纷的办法写具体、明确即可。如果解决办法、协议内容不止一项,则可分条分项写明。最后写明“本调解与判决书具有同等法律效力”的字样。如果是审判员独任调解达成协议的,由审判员和书记员签名;如果是合议庭调解达成协议的,由合议庭的成员和书记员签名,同时写上制作调解书的日期。
以上说的是制作调解书的具体要求,但从各地司法部门的实践看,目前调解书的事实和理由部分采用简述方法,重点在写清楚双方当事人自愿达成的协议和内容13.起诉书起诉书是人民检察院代表国家向人民法院对触犯刑法、构成犯罪的被千人提起公诉的文书。起诉书由六个部分组成。
一、标题和案号。标题分两行写。第一行写制作起诉书、提供公诉的人民检察院名称,它应同印章一致。第二行写检察文书的名称,即“起诉书”,它的位置在人民检察院名称的正中下方。案号按受理案件的年度、检察院的简称、检察文书名称的简称编写。同类检察文书的案号写在检察文名称的右下方。
二、被告人的身份事项。要写明被告人的姓名、性别、年龄、籍贯、民族、文化程度、所在单位和所任职务、住址。姓名按户籍簿写;性别不能有误;年龄写足岁(被告人犯罪时不足十八周岁的可写出生年月日);籍贯由省写至县(直辖市则写市或由市写至县);民族要写准确;外籍被告人要写明其国籍;文化程度按文盲、小学、初中、高中、中专、大专、大学等实际情况写;所在单位写全称;所任职务写具体;住址城镇的写市、镇的路、弄、号、室,乡村的写公社、大队、小队。被告人如有前科但不构成累犯的,则在定完上述项目后中起一行写明何时、何地、犯何罪、被何法院、判处何种刑罚、刑期及终止日期。
三、案由和案件来源。案由指被告知犯罪行为
触犯刑法条款所构成的罪名,由检察院根据被告犯罪事实,刑法条款加以认定。案件来源要写明被告人谁、因何案、于何时、被何公安局收容、拘留,后又于何时、经何检察院批准、由何公安局执行逮捕,案经公安局侦查终结移送检察际检察起诉的情况。
四、犯罪的事实和证据。这是起诉书的主体。
人民检察院在认真调查研究的基础上,按照案件发生、发展、结束的顺序或根据数种罪行的性质有主次地写明被告人犯罪的动机、目的,作案的时间和地点,作案的手段和方法,行为过程和结果,犯罪的对象,犯罪的证据(包括人证、物证等)。
五、起诉的理由和根据。根据告人的犯罪事实及认罪态度,认定其犯罪行为的性质、对社会的危害,比照法律条款,提出其应负的法律责任,要求法院审理和判决。最后写明管辖案件的法院名称及检察院公诉人的名字和起诉年月日。
六、附注。写明被告人羁押处所、案卷册数、罪证及赃物清单。14.上诉状、申诉状上诉是一项重要审判制度,也是当事人的重要诉讼权利。上诉状是民事当事人,有独立诉讼请求的第三人或刑事被告人及其法定代理人等,对还没有发生法律效力的第一审民判决、裁定不服,为了保护自己的合法规权益而请求上一级人民法院对案件进行二审而制作的文书。
上诉状由五个部分组成:
一、标题。应写明案件性质(如刑事、民事或经济)和诉讼程序(如一审、二审)。例如:“民事上诉状”。“刑事上诉状”等,不能混淆。
二、当事人的身份事项。主要写明案件当事人的姓名、性别、年龄、民族(外籍的写国籍)、职业、工作单位及详细地址,以便法院传唤或通知到庭。当事人的顺序,应先写上诉人(如有多人依次写出)。后写被上诉人(也是有多人则依次写出),同时还应将当事人在一实所处的诉讼地位即原告、被告或第三人用括号加以标明。例如:上诉人(原审原告原告)XXX、被上诉人(原审被告)XXX。如果是民事案件,涉及第三人,也应写明。
三、上诉的请求。要依次写明两项内容:1.原审判决书、裁定书的案由和案呈;2.上诉的请求,即上诉人不服原审裁判,要求二审法院撤销原审裁判或全部地、部分地变更原审裁判结论。上诉的请求,也可以写在上诉理由之后。
四、上诉的理由。主要是针对原审判决、裁定的不当,写明上诉的理由。上诉状不必详述案情。如果是部分上诉,应明确指出对原判决主文的哪些部分提出上诉。如果上诉状要定几点理由,就应分项叙述这些理由供受理法院具体研究。在上诉内容安排的顺序上,往往是针对一审判决、裁定在认定事实和采证上的错误,提出纠正或否定的事实依据和人证、物证、书证,而后针对一审在诉讼程序上的错误,提出纠正的法律依据,最后针对一审在适用实体法上的错误,加以反驳,并提出纠正的法律依据。最后可再简要强调上诉理由,写明致送哪个法院,并在其右下方由上诉人署名,注明具状的日期。
五、附注。要写明上诉状的份数,证人的姓名、工作单位、职业、住址,物证和书证的件数。
附:申诉状是当事人及其诉讼代理人等对已经发生法律效力。并已交付执行的判决、裁定不服,为保护自己的合法权益而请求法院再审而制作的文书。申诉是当事人一项重要权利,也是司法机关动用特殊程序维护当事人合法权益的一项重要制度。申诉状的内容、结构和写法,均同上诉状,供参阅。15.一审民事判决书民事判决书是人民法院代表国家行使审判权,为解决具体民事纠纷作出判决所制作的法律文书。它不仅是解决当事人争议的凭证,而且是执行的依据。所谓民事纠纷,就是国家、集体、个人的各种民事权利和合法利益,因受到侵犯或者争议而引起的纠纷,它包括财产权益纠纷和婚姻家庭纠纷等。民事判决书是解决人民内部矛盾的有力工具。它通过阐明国家法律,教育当事人分清是非,提高觉悟,从而增强团结,促进四化建设。民事判决书,按照法律的规定,有特定的格式和必须具备的内容,一般由四个部分组成:
一、标题。写明人民的名称和判决书的种类,并在右下方注明案号。
二、首部。应写明两方面内容:1.分别写明当事人、第三人和他们各自的诉讼代理人的姓名、性别、年龄、民族、籍贯(外籍的写国籍)、职业、工作单位和住址。企业、事业单位、机关、团体起诉、应诉的,要写明其名称和法定代表人的姓名、职务等情况。2.写明案由、案件来源、审判组织和审判方式。
三、正文。它是核心部分,包括事实、理由和结论。1.事实。它是判决的基础。要写明当事人双方发言纠纷的起因、经过客现状,原告人提出的请求和事实(包括证人、书证、证物)及法律的根据,被告人答辩的理由及其根据,尤其在双方争执的问题、争议的焦点和有关情况如实地写清楚。写法一般是:或采用当事人的原话叙述事实;或根据当事人所提供的事实和请求,按其原意,客观地进行综合概括;或在综合叙述过程中,适当引证当事人的一些原话。不论采用哪种写法,一般都按时间顺序叙述。2、理由。它的作用是为判决作出论证,所要写的内容有:一是认定事实,判明真伪;二是分清是非并明确双方当事人的责任;三是引用解决双方争执所适用的法律。论述理由必须遵守“以事实为根据,以法律为准绳”的原则。同时,要善于抓住事物的本质,进行分析、论证。对涉及具体问题较多的民事纠纷,一般采用逐事逐件进行分析、论证,即先分析原告诉讼请求的是非所在,然后再分析被告答辩的是非所在。分析论证时,既指出错误,又阐明正确的意见。在此基础上得出结论,既指出错误,又阐明正确的意见。即提出解决纠纷的具体意见。说理要注意事实、理由与结论相统一,具有严密的逻辑性,不要自相矛盾。3.结论。也称主文。它是人民法院根据事实、证据和法律规定,对民事案件所作出的处理决定,要求用一种肯定的、明确的和不附条件的文字,指出法事人之间的权利和义务。如果是属于给付诉讼的判决书,要明确指出是谁给付谁,给付的标的物,给付数额、时间和具体方法。结论的用词应明白无误,不能发生歧义。
四、尾部。主要包括:
1、向当事人交代上诉的期限、上诉的手续和上诉的法院;
2、合议庭组成人员署名;
3、书记员将本件与原本核对情况;
4判决的日期。
民事判决书一律公开宣告。一经宣告以后,不经过上诉程序或者审判监督程序,民事判决书就不能改动片言只语。如果民事判决书宣告以后发现有失误的情况(如严重的笔误或者计算方面的错误),应当通过一定的法律程序和手续
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