刑法期末复习资料

刑法期末复习资料一．刑法的渊源1.刑法典（刑法修正案）2.单行刑法：国家以决定、规定、补充规定、条例等名称颁布的，规定某一类犯罪及其刑事责任或者刑法的某一事项的法律。如1998年12月29日全国人大常委会《有关惩办骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》；3.附属刑法：指在非刑事法律中规定的有关刑事责任的法律条款。4.民族自治地方的省级人民代表大会根据本地民族的政治、经济、文化的特点和刑法典的基本原则所制订的变通与补充规定。5.香港、澳门特别行政区合用的刑法二．我国刑法的任务涉及处罚和保护两个方面：处罚犯罪是手段，保护人民是目的。三．刑法的体系我国刑法的体系涉及总则、分则、附则三个构成部分，以编、章、节、条、款、项依次表述具体规范。刑法的解释1.扩大解释2.扩张解释与类推解释3.历史解释4.体系解释五．刑法三个基本原则1.罪刑法定原则法无明文规定不为罪，法无明文规定不处分罪刑法定原则的实质侧面1.刑罚法规的明确性原则“因不明确而无效”2.刑罚法规的正当性原则严禁处分不当罚的行为严禁残酷的、不均衡的刑罚合用刑法人人平等原则对任何人犯罪，在合使用方法律上一律平等。不允许任何人有超越法律的特权。和罪刑相适应原则第五条刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行和承当的刑事责任相适应。六．犯罪的基本特性1.严重的社会危害性法谚：无危害无犯罪☆社会危害性：反道德行为普通违法行为犯罪行为☆衡量社会危害性大小的因素：一是行为侵犯的客体；二是行为的手段、后果、时间、地点；三是行为造成的危害成果；四是行为人的状况及主观因素。☆刑法之社会危害性主客观相统一：主观恶性+客观损害；质与量的统一：立法定性+司法定量与其它部门法之区别2.刑事违法性（法律属性）刑事违法性与严重的社会危害性之关系：互为表里社会危害性是第一性的，刑事违法性是第二性的；社会危害性是刑事违法性的前提和基础，刑事违法性是社会危害性的法律体现形式刑事违法性和犯罪构成之间的关系（我国语境下）：行为人的行为符合刑法分则所规定的某一犯罪的具体犯罪构成即含有刑事违法性，宣布犯罪成立3.应受刑罚处罚性犯罪构成（犯罪成立条件）→客观（违法）构成要件（客观构成要件与违法性概述、客观构成要件符合性、违法性阻却事由）→主观（责任）构成要件（主观构成要件与有责性概述、主观构成要件符合性、有责性阻却事由）。犯罪构成的分类基本的犯罪构成与修正的犯罪构成叙述的犯罪构成与空白的犯罪构成简朴的犯罪构成与复杂的犯罪构成普通的犯罪构成、加重的犯罪构成和减轻的犯罪构成危害行为通说：是指犯罪构成客观方面的行为，即由行为人的意识、意志支配的违反刑法规定的危害社会的身体动静。31.危害行为的特性（1）有体性（2）故意性（3）有害性（4）刑事违法性根据危害行为的基本特性，下列行为不属于犯罪客观方面的危害行为:（一）欠缺故意性的行为1.反射动作，是指人在受到外界刺激时，瞬间作出的身体本能反映2.睡梦中或精神错误状态下的举动3.身体受暴力强制状况下的行为4.不可抗力引发的行为（二）欠缺有害性的行为（三）欠缺刑事违法性的行为二、危害行为的基本分类：1.作为——不当为而为2.不作为——当为而不为相似点：均系在乎思支配下实施的破坏法益或者违反义务的行为；不同点：（1）作为违反严禁性规范，不作为违反命令性规范；（2）客观上作为体现为行动，不作为体现为不行动；（3）主观上作为是意欲有所为，不作为是有所不欲；3.不作为的成立要件1）行为人负有刑法意义的作为义务A.法律规定的义务a.刑法明定之义务：偷税罪、遗弃罪b.其它法律明定、刑法承认之义务：夫妻间的扶养义务、救生员等B.特定职业或业务规定的义务：公司主管的安全监管义务、医生的救死扶伤义务、警察制止犯罪的义务、消防员等C.特定法律行为引发的义务：合同、契约行为等十．刑法因果关系：哲学因果关系切换到刑法界域的产物，研究危害行为与危害成果之间的关联类型（国内传统学说）：1.必然因果关系2.偶然因果关系刑事责任年纪概念：刑法规定的自然人对实施的危害行为负刑事责任必须达成的年纪，亦称“犯罪年纪”。达成刑事责任年纪，若其它影响责任能力的要素皆正常，则推定行为人含有刑事责任能力。含有：涉及部分含有或全部含有刑事责任年纪的法律规定一、完全负刑事责任年纪第十七条第一款已满十六周岁的人犯罪，应当负刑事责任解析二、相对负刑事责任年纪第十七条第二款已满十四周岁不满十六周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任三、完全不负刑事责任年纪不满十四周岁的人第十七条第四款因不满十六周岁不予刑事处分的，责令他的家长或者监护人加以管教；在必要的时候，也能够由政府收容教养。解析：1.因不满十六周岁2.不予刑事处分四、减轻刑事责任的年纪第十七条第三款已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处分。第十七条之一：已满七十五周岁的人故意犯罪的，能够从轻或者减轻处分；过失犯罪的，应当从轻或者减轻处分。1.年纪的计算原则：危害行为实施时的实足年纪证明材料：身份证、户口薄、出生证明、接生医生证言2.跨年纪阶段问题A.行为与成果出现于不同年纪阶段原则：以行为实施时的实际年纪计算B.行为开始与结束出现于不同年纪阶段（即危害行为呈现持续状态）原则：以行为结束时的实际年纪计算3.不同年纪阶段分别实施刑法所严禁的危害行为认定：具体问题具体分析十一单位犯罪要素1.普通要素1)含有相对独立的社会功效，能以自己名义对外独立开展社会活动独立人格：非法组织、地下工厂、黑窝点含有吗2)有相对独立的财产：能以自己名义进行相对独立的管理和处置3）单位犯罪具体由单位的决策机构按照单位的决策程序决定，由有资格代表单位的人员在推行职务的过程中实施4）为本单位谋取非法利益5）单位犯罪限于刑法的明文规定盗窃罪诈骗罪识别：刑法规定的标志2.特殊要素1)全部制属性私分国有资产罪（国家机关、国有公司、公司、事业单位、人民团体）2)职能违规制造、销售枪支罪（依法被指定、拟定的枪支生产公司、销售公司）3）特定身份逃税罪（含有纳税人身份）十二．故意与过失合称罪过，乃必备要素，目的与动机乃选择要素1.明知自己的行为会发生危害社会的成果，并且但愿或者放任这种成果发生，因而构成犯罪的，是故意犯罪。◆直接故意：明知＋但愿◆间接故意：明知＋放任第十五条应当预见自己的行为可能发生危害社会的成果，由于疏忽大意而没有预见，或者已经预见而轻信能够避免，以致发生这种成果的，是过失犯罪。3.过失犯的基本构造客观构成要件：没有推行成果回避义务；责任要件：对成果含有预见可能性；十三．1.认识错误的概念：认识错误——行为人对自己的行为的刑法性质、后果和有关的事实状况不对的的认识。法律认识错误1、假想的犯罪2、假想的不犯罪3、对行为的罪名和罪刑轻重的误解三、法律认识错误的解决(1)法律认识错误，原则上不影响犯罪故意的成立，也不影响定罪。(2)但某些特殊状况下，行为人由于不知法而造成没有认识到行为的违法性时，则不成立故意犯罪。(3)在因违法性错误而阻却故意的状况下，还要进一步判断行为人有无违法性认识的可能性，如果有，则可能构成过失犯罪。四、事实认识错误具体的事实认识错误：同一犯罪构成内的错误具体符合说与法定符合说抽象的事实认识错误：不同犯罪构成间的错误抽象符合说与法定符合说（一）具体的事实认识错误1、客体的错误——影响定罪2、对象的错误——具体分析⑴具体的犯罪对象不存在，误觉得存在——误以兽为人而实施杀伤行为——未遂⑵具体的犯罪对象存在，误觉得不存在——误以人为兽而实施杀伤行为——过失犯罪或意外事件(3)误把甲对象当做乙对象加以侵害，而甲对象和乙对象处在同一构成要件之内——故意犯罪既遂3、打击错误/办法错误4、因果关系认识错误因果关系的实际发展过程与行为人所预想的发展过程不一致，以致危害成果延迟或提前发生的状况⑴狭义的因果关系错误⑵事前的故意⑶构成要件成果的提前发生（二）抽象的事实认识错误1.对象错误例：甲出于盗窃财物的故意盗窃了一种皮包，成果包里装着一把手枪；2.打击错误例：甲以杀人故意向乙开枪，但由于没有瞄准，将乙的价值万元的宠物打死；例：甲以故意毁坏财物的故意朝乙价值万元的宠物开枪，但由于没有瞄准，将乙打死了；犯罪未遂一、概念第23条已经着手实施犯罪，由于犯罪分子意志以外的因素而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，能够比照既遂犯从轻或者减轻处分二、特性1.已经着手实施犯罪1）着手：预备阶段与实施阶段的分水岭，意指正式实施犯罪，着手标志犯罪实施阶段之肇启几个类型的犯罪的着手：危险成果发生时（1）隔离犯（邮寄毒药与爆炸物的区别）（2）间接正犯和因素自由行为（3）不真正不作为犯犯罪中断一、概念第二十四条在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地避免犯罪成果发生的，是犯罪中断二、理论基石1.刑事政策理论：金桥理论2.刑罚目的理论三、特性1.自动性：行为人在自认为能够完毕犯罪的状况下，停止实施犯罪或自动有效的避免犯罪成果发生1）基于意志以内因素2）不必从道德角度苛求真诚悔悟良心发现争取宽敞解决胆怯处罚紧张报复3）意志内、外因素混淆时如何解决4）因欠缺犯罪的期待利益而不再继续实施行为5）犯罪时碰到熟人的6）基于嫌恶之情而放弃犯行的弗兰克公式：能达目的而不欲“能”与“不能”应当以行为人的认识为判准；当主观说得出的结论不当当时，采用客观说进行判断。共同犯罪的成立要件一、主体要件：两人以上（涉及两人）1.纯自然人犯罪2.纯正的单位犯罪3.不纯正的单位犯罪二、主观要件：共同故意含义：各共犯人不仅明知自己的行为会发生危害社会的成果，并且明知自己是与别人在共同实施危害行为1.共同认识因素1）各共犯都独立认识到危害行为与危害成果的自然属性与社会属性2）各共犯对危害行为之共同性有明确认知注意：片面共犯：参加同一犯罪的人中，一方认识到自己是在和别人共同犯罪，而另一方没有认识到有别人和自己共同犯罪。解决原则：片面共犯仅对知情的一方合用共犯的处分原则，对不知情的一方不合用共犯的处分原则。十四：减刑：对被判处自由刑的犯罪人，在刑罚执行过程中，因其悔改体现或者立功体现而适宜减轻其原判刑罚的一项刑罚执行制度假释：被判处有期徒刑的犯罪分子，执行原判刑期二分之一以上，被判处无期徒刑的犯罪分子，实际执行十三年以上，如果认真恪守监规，接受教育改造，确有悔改体现，假释后不致再危害社会的，能够假释。如果有特殊状况，经最高人民法院核准，能够不受上述执行刑期的限制十五：时效一、概念：通过一定时间，对犯罪不再追诉，或者对所判刑罚不再执行刑法时效=追诉时效+行刑时效二、追诉时效对犯罪人追究刑事责任的法定时限，超出期限，不得再提起诉讼十六；累犯：因犯罪受到过一定的刑罚处分，在法定时限内再次犯罪的犯罪分子和犯罪现象自首第67条犯罪后来自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首被采用强制方法的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的本人其它罪行的，以自首论普通自首一、自动投案：犯罪人在案发后来，主动、自愿将自己置于有关机关或人员控制之下，等待交待犯罪事实特别自首（余罪自首）一、主体：已被司法机关采用刑事强制方法或者正在服刑的犯罪嫌疑人、被告人、罪犯二、如实供述自己尚未被司法机关掌握的其它罪行备注：其它罪行应属异种罪行，否则属于补充交待，但也应当酌情考虑处罚对于自首的犯罪分子，能够从轻或者减轻处分。其中，犯罪较轻的，能够免去处分立功犯罪分子有揭发别人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其它案件等立功体现的……1.主体：犯罪嫌疑人或者被告人；如果是正在服刑的罪犯，则属于减刑的立功，而非量刑情节的立功2.时间：生效判决或者裁定作出之前；与否必须“到案后”？数罪并罚同一种犯罪人，在判决宣布前犯数罪；或者刑罚执行中发现漏罪；或者刑罚执行中犯新罪；或者在缓刑、假释考验期内发现漏罪或者犯新罪的，将数罪分别量刑，再合并解决的量刑制度数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。四、数罪并罚特殊情形1.判决宣布前就犯有（异种）数罪且均被发现的，先分别裁量，再并罚☆判决宣布以前一人所犯同种数罪的如何解决？2.判决宣布后刑罚执行完毕前，发现法院判决宣布前尚有漏罪的，先并罚，再减去已经执行的刑期，即“先并后减”☆“判决宣布后”是指判决发生法律效力☆无论漏罪与已经判决的犯罪与否属于同种罪，均应当数罪并罚。3.刑罚执行完毕以前，又犯新罪的，先对新罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚并罚，即“先减后并”“先并后减”与“先减后并”差别及因素4.在缓刑、假释考验期内发现漏罪或者犯新罪的缓刑考验期内发现漏罪或者犯新罪的，数罪并罚，无办法差别，通过的考验期不能扣减假释考验期内发现漏罪或者犯新罪的，“先并后减”或“先减后并”解决5.行为人在判决宣布后，