公司股权转让详细流程及规定

股权转让概述股权转让是指公司股东依法将自己的股份让渡给别人，使别人成为公司股东的民事法律行为。股权转让是股东行使股权经常而普遍的方式，我国《公司法》规定股东有权通过法定方式转让其全部出资或者部分出资。股权自由转让制度，是当代公司制度最为成功的体现之一。近年来，随着我国市场经济体制的建立，国有公司改革及公司法的实施，股权转让成为公司募集资本、产权流动重组、资源优化配备的重要形式，由此引发的纠纷在公司诉讼中最为常见，其中股权转让合同的效力是该类案件审理的难点所在。股权转让合同是当事人以转让股权为目的而达成的有关出让方交付股权并收取价金，受让方支付价金得到股权的意思表达。股权转让是一种物权变动行为，股权转让后，股东基于股东地位而对公司所发生的权利义务关系全部同时移转于受让人，受让人因此成为公司的股东，获得股东权。根据《合同法》第四十四条第一款的规定，股权转让合同自成立时生效。但股权转让合同的生效并不固然等同于股权转让生效。股权转让合同的生效是指对合同当事人产生法律约束力的问题，股权转让的生效是指股权何时发生转移，即受让方何时获得股东身份的问题，因此，必须关注股权转让合同订立后的适宜推行问题。股权转让种类是股东（转让方）与别人（受让方）双方当事人意思表达一致而发生的股权转移。由于股权转让必须是转让方、受让方的意思一致才干发生，故股权转让应为契约行为，须以合同的形式加以体现。持份转让与股份转让持份转让，是指持有份额的转让，在中国是指有限责任公司的出资份额的转让。股份转让，根据股份载体的不同，又可分为普通股份转让和股票转让。普通股份转让是指以非股票的形式的股份转让，实际涉及已缴纳资本然而并未出具股票的股份转让，也涉及那些即使认购但仍未缴付股款因而还不能出具股票的股份转让。股票转让，是指以股票为载体的股份转让。股票转让还可进一步细分为记名股票转让与非记名股票的转让、有纸化股票的转让和无纸化股票的转让等。书面股权转让与非书面股权转让股权转让多是以书面形式来进行。有的国家的法规还明文规定，股权转让必须以书面形式、甚至以特别的书面形式（公证）来进行。但以非书面的股权转让亦经常发生，特别以股票为体现形式的股权转让，通过非书面的形式更能有效快速地进行。即时股权转让与预约股权转让即时股权转让，是指随股权转让合同生效或者受让款的支付即进行的股权转让。而那些附有特定时限或特定条件的股权转让，为预约股权转让。中国《公司法》第174条规定：“发起人持有的我司的股份，自公司成立之日起3年内不得转让，公司董事、监事、经理应当向公司申报所持有的我司的股份，并在任职期限内不得转让。”为规避此项法律规定，发起人与别人订立于附期间的公司设立3年之后的股权转让合同，以及董事、监事、经理与别人订立以不再任职为附条件的股权转让合同，即属于预期股权转让。公司参加的股权转让与公司非参加的股权转让公司参加股权转让，表明股权转让事宜已获得公司的承认，因而能够视为股东资格的名义更换但已实质获得了公司的认同，这是公司参加股权转让最为主动的意义。但同时还应注意到，中国诸多公司参加的股权转让现象中，未经股权转让各方邀请或者未经股权享有人授权公司代理的情形时有发生。有偿股权转让与免费股权转让有偿股权转让无疑应属于股权转让的主流形态。但免费的股权转让同样是股东行使股权处分的一种方式。股东完全能够通过赠与的方式转让其股权。股东的继承人也能够通过继承的方式获得股东的股权。在实践中，要注意的是，如果股东单方以赠与的方式转让其股权的，受赠人能够根据自己的意思作出接受或放弃的意思表达，受赠人接受股权赠与，股权发生转让；受赠人放弃股权赠与，股权未发生转让。股权转让限制介绍股权转让以自由为原则，以限制为例外，这是世界范畴内公司法律有关股权转让的总体规则。但是，无论股权转让何等的自由，对其例外的限制皆不同程度地存在，正是这种限制的存在，使得人们对股权转让合同的效力审查很难把握。具体地说，对股权转让的限制能够分为下列3种情形。依法律的股权转让限制依法律的股权转让限制，即各国法律对股权转让明文设立的条件限制。这也是股权转让限制中最重要、最为复杂的一种，中国法律规定，依法律的股权转让限制重要体现为封闭性限制，股权转让场合的限制，发起人持股时间的限制，董事、监事、经理任职条件的限制，特殊股份转让的限制，获得自己股份的限制。⑴、封闭性限制中国《公司法》第35条规定：“股东之间能够互相转让其全部出资或者部分出资。股东向股东以外的人转让其出资时，必须经全体股东过半数同意；不同意转让的股东应当购置该转让的出资，如果不购置该转让的出资，视为同意转让。⑵、股权转让场合的限制针对股份有限公司股份的转让中国《公司法》第144条规定：“股东转让其股份，必须在依法设立的证券交易所进行。”第146条规定：“无记名股票的转让，由股东在依法设立的证券交易所将该股票交付给受让方即发生转让的效力。”这类转让场合的限制规定，在各国立法上也极为少见。这可能与行政管理中的管理论占主导的思想有关，但将行政管理的模式生搬硬套为股权转让的限制是公司法律制度中的幼稚病。⑶、发起人持股时间的限制中国《公司法》第147条第1款规定：“发起人持有的我司股份，自公司成立之日起3年内不得转让。”对发起人股权转让的限制，使发起人与其它股东的权利不相等，与社会主义市场经济各类市场主体平等行使权利不相称。⑷、董事、监事、经理任职条件的限制中国《公司法》第147条第2款规定：“公司董事、监事、经理应当向公司申报所持有的我司的股份，并在任职期间内不得转让。”其目的是杜绝公司负责人运用职务便利获取公司的内部信息，从事不公平的内幕股权交易，从而损害其它非任董事、监事、经理的股东的正当权益。⑸、特殊股份转让的限制中国《公司法》第148条规定：“国家授权投资的机构能够依法转让其持有的股份，也能够购置其它股东持有的股份。转让或者购置股份的审批权限、管理方法，由法律、行政法规另行规定。”1997年7月对外贸易经济合作部、国家工商行政管理总局联合公布《有关外商投资公司投资者股权变更的若干规定》第20条规定：“股权转让合同和修改公司原合同、章程合同自核发变更外商投资公司同意证书之日起生效。合同生效后，公司投资者按照修改后的公司合同、章程规定享有有关权利并承当有关义务。”⑹、获得自己股份的限制中国《公司法》第149条第1款规定：“公司不得收购我司的股票，但为减少公司资本而注销股份或者与持有我司股票的其它公司合并时除外。”公司根据法律规定收购我司的股票后，必须在10日内注销该部分股票，根据法律、行政法规办理变更登记，并且公示。同时，第149条第3款还规定：“公司不得接受我司的股票作为抵押权的标的。”这里的“抵押权的标的”应当更为精确地表述为“质押权的标的”。由于根据中国《担保法》第75条的规定：“依法能够转让的股份、股票”应是权利质押中质押权的标的。如果公司接受我司的股票质押，则质押人与质押权人同归于一人。依章程的股权转让限制依章程的股权转让限制，是指通过公司章程对股权转让设立的条件，依章程的股权转让限制，多是根据法律的许可来进行。在中国公司法律中却没有这类限制性规定。依合同的股权转让限制依合同的股权转让限制，是指根据合同的商定对股权转让作价的限制。这类合同应涉及公司与股东、股东与股东以及股东与第三人之间的合同等。如部分股东之间就股权优先受让权所作的互相商定、公司与部分股东之间所作的特定条件下回购股权的商定，皆是依合同的股权转让限制的具体体现。股权转让问题未出资的公司股东的股权转让未出资事实上是虚假出资，即“获得股份而无给付”或“无代价而获得股份”。未出资的公司股东的股权转让与否有效，不能一概而论。除非未出资的公司股东在股权转让时隐瞒未出资的事实真象，受让人因此受到欺诈，否则不应认定未出资的公司股东的股权转让无效；未出资的公司股东的股权转让双方只要明知未出资的公司的股权存在的事实，而受让人又自愿承当未出资的公司股东的股权的出资补足责任，这并不损害别人利益，反而更有助于公司资本的充实。引发一人公司的股权转让中国《公司法》第20条第1款规定：“有限责任公司由2人以上50人下列股东共同出资设立。”第75条规定：“设立股份有限公司，应当由5人以上为发起人，其中须有过半数的发起人在中国境内有住所。国有公司改建为股份有限公司的，发起人能够少于5人，但应当采用募集设立方式。”由此可知，中国法律不承认设立一人公司（国有独资与外商独资公司除外），但对设立公司后的一人公司的却未作明确规定。转让股权中的部分权能为内容的股权转让以转让股权中的部分权能（如盈余财产分派权等）为内容的股权转让与否有效？本文认为，股权内容涉及自益权和共益权两种性质的权利。自益权是指股东为本身利益而可单独主张的权利，重要涉及公司盈余分派请求权、剩余财产分派请求权、股份转让过户请求权等财产权利；共益权是指股东为公司利益兼为自己的利益而行使的权利，重要涉及股东会议出席权和表决权、知情权、查阅权、诉讼权等参加性权利。自益权必须基于股东大会或董事会决策才可能具体化。尽管自益权是一种财产权，但是盈余分派请求权、剩余财产分派请求权等只有通过股东大会或董事会通过后才干行使，是一种预期的权利，它不能独立于股东之外而独立存在，必须依附于股东，固然，也不能与股份相分离而转让。未办理有关变更登记手续的股权转让中国《公司法》第36条规定：“股东依法转让出资后，由公司将受让人的姓名或者名称、住因此及受让的出资额记载于股东名册。”第145条第2款规定：“记名股票的转让，由公司将受让人的姓名或者名称及住所记载于股东名册。”《公司登记管理条例》第5条规定：“有限责任公司变更股东的，应当自股东发生变动之日起30日内申请变更登记，并应当提交新股东的法人资格证明或者自然人的身份证明。”简朴地说，有限责任公司和记名股票的股东转让股权后，应办理公司变更登记和工商变更登记。股权作为一种精确权性质的权能，其归属的变动涉及多个主体的利益，股权的获得、消亡和变更也必须通过登记。因此，公司变更登记是股权转让的法定要件。根据中国《合同法》第44条第2款的规定：“法律、行政法规应当办理同意、登记等手续生效的，根据其规定。”只要股权转让的行为未通过变更登记，都应当认定股权转让行为不发生法律效力；同理，根据中国《公司法》第36条的规定，《公司登记管理条例》的规定，股权转让还应当向工商行政管理机关申请变更登记，股东转让出资未通过公司变更登记的行为，也应当认定股权转让行为不发生法律效力。执行程序中优先购置权的行使根据最高人民法院《有关人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第54条规定：“对被执行人在有限责任公司中被冻结的投资权益或股权，人民法院能够根据《中华人民共和国公司法》第35条、第36条的规定，征得全体股东过半数的同意后，予以拍卖、变卖或以其它方式转让。不同意转让的股东，应当购置该转让的投资权益或股权，不购置的，视为同意转让，不影响执行。”这一规定承认有限责任公司股权转让时股东的优先购置权，但由于规定的程序不够明确，造成实践中产生了一种矛盾。对股权转让不征收营业税根据财政部、国家税务总局的规定，对股权转让不征收营业税。另外，以无形资产、不动产投资入股，与接受投资方利润分派，共同承当投资风险的行为，不征收营业税。对于营业额的计算，金融公司（涉及银行和非银行金融机构）从事股票、债券买卖业务的，以股票、债券的卖出价减去收入价后的余额为营业额，买入价根据财务会计制度规定，以股票、债券的购入价减去股票、债券的持有期间获得的股票、债券红利收入的余额拟定。对股权转让合同的公证股权转让合同与否办理公证，应依当事人的意思自治，但根据《中华人民共和国公证暂行条例》第2条的规定：“公证是国家公证机关根据当事人的申请，依法证明法律行为、有法律意义的文书和事实的真实性、正当性，以保护公共财产、保护公民身份上、财产上的权利和正当权益。”因此，为了保护国家和当事人的正当权益，股权转让合同的双方当事人应当向公证机构申请办理公证。办理公证时，股权转让方和受让方应当提供下列材料：①公司的《法人执照》、法定代表人资格证明书、法定代理人身份证明。如果法定代理人不能亲自办理的，还需提供授权委托书，受托人的身份证明等；②如果股权转让方、受让方是有限责任公司，还需提交我司同意转让或受让股权的股东会决策（股东会决策应由各股东代表签名并加盖公章），如果转让方是个人，需提交其身份证明；③如转让方或受让方是外商或港、澳、台商，所提供的材料为董事会决策、授权委托书、商业登记证，如果是香港的当事人还须经中华人民共和国司法部委托的公证人办理公证，如果是其它国家和地区的当事人应到本地办理公证，并经中华人民共和国驻该国大使馆或领馆认证；④涉及国有资产的，还需提供有资产评定机构出具的《资产评定报告》，有关部门的同意文献等。股权转让的实施程序在股权转让合同的推行方面，转让方的重要义务是向受让方转移股权，受让方的重要义务是按照商定向转让方支付转让款。如何才干确保股权有效转移？对于有限责任公司来说，新《公司法》第33条规定，有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项：股东的姓名或者名称及住所；股东的出资额；出资证明书编号。记载于股东名册的股东，能够依股东名册主张行使股东权利。公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。《公司登记管理条例》（修订）第三十二条规定，公司变更实收资本的，应当提交依法设立的验资机构出具的验资证明，并应当按照公司章程载明的出资时间、出资方式缴纳出资。公司应当自足额缴纳出资或者股款之日起30日内申请变更登记。可见，在有限责任公司，受让人即使订立了股权转让合同，且合同已经生效，在公司为其推行股东名册登记变更程序之前，尚不能认定其已获得了股东资格，只有在公司股东名册变更并进行工商变更登记之后，新老股东的交替方才在法律上真正完毕，并含有了社会公示性。股份有限公司股权转让的状况有所不同。其股权转让合同生效，受让人即获得公司股权，合同当事人为记名股东的，应告知公司办理股东名册登记变更。需要阐明的是，上述登记变更手续含有宣示性或对抗性，是受让人保护本身权利，对抗公司或第三人最有效的手段，实践中一定要予以高度重视，千万不能由于一时的手续繁琐而不为从而留下隐患。在进行股权转让时，还应当注意法律对转让主体、内容、程序上的某些规制。如新《公司法》第一百四十二条规定，发起人持有的我司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让。公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的我司的股份及其变动状况，在任职期间每年转让的股份不得超出其所持有我司股份总数的百分之二十五；所持我