书业法律基础

书业法律基础

导言计划经济体制——1992——市场经济体制计划经济体制下，一切生产经营活动都按“计划”办，计划就是规则。市场经济体制下，市场这只“看不见的手”调节作用很大，计划和市场是调节经济活动的两种手段，于是需要规则。国家——制定规则企业和个人——熟悉规则

——按规则办事主要内容法的基本原理有关书业经济活动主体的法律制度有关书业企业行为的法律制度书业企业内部微观管理法律制度书业企业外部宏观调控法律制度有关书业企业纠纷的解决办法1法的基本原理1.1法的本质和特征1.2法的分类与形式1.3法的谱系1.4法的制定和实施2有关书业经济活动主体的法律制度2.1法人制度2.2企业法2.3公司法2.4企业破产法3有关书业企业行为的法律制度3.1代理制度3.2时效制度3.3合同制度3.4反不正当竞争法律制度4有关书业企业内部微观管理的

法律制度4.1著作权法律制度4.2出版法律制度5书业企业外部宏观调控法律制度5.1税收法律制度5.2金融法律制度5.3价格法律制度6有关书业企业纠纷的解决办法6.1协商6.2调解6.3仲裁6.4诉讼教材及参考资料黄先蓉．书业法律基础，山西经济出版社，2001黄先蓉．出版法规及其应用，苏州大学出版社，2005刘大洪等著．企业法律制度研究．武汉：湖北人民出版社，2002郑成思著．版权法(修订本)

．北京：中国人民大学出版社，1997全国出版专业职业资格考试办公室．有关出版的法律法规选编，中国大百科全书出版社，20071法的基本原理1.1法的本质和特征1.2法的分类与形式1.3法的谱系1.4法的制定和实施1.1法的本质与特征1.1.1法的词义1.1.2法的本质1.1.3法的基本特征1.1.1法的词义法：字的构成律：商鞅变“法”为“律”法律：广义上，“法律面前人人平等”；狭义上，专指国家立法机关制定的规范性文件。獬豸獬豸，为中国上古传说中的一种神兽，它似羊非羊，似鹿非鹿，头上长着一只角，故又俗称独角兽。在中国古代的法律文化中，獬豸一向被视为公平正义的象征，它怒目圆睁，能够辨善恶忠奸，发现奸邪的官员，就用角把他触倒，然后吃下肚子。当人们发生冲突或纠纷的时候，独角兽能用角指向无理的一方，甚至会将罪该处死的人用角抵死。令犯法者不寒而栗。自古以来被认为是驱害辟邪的吉祥瑞物。《辞海》解释獬豸：传说中的异兽名，能辨曲直，见人斗即以角触不直者，闻人争即以口咬不正者，见《异物志》。《后汉书·舆服志下》：“獬豸，神羊，能辨别曲直，楚王尝获之，故以为冠。”后亦用以指执法者。獬豸冠：古代执法官吏戴的帽子《后汉书·舆服志下》：“[法冠]执法者服之……或谓之獬豸冠。”关汉卿《玉镜台》第一折：生前不惧獬豸冠，死来图画麒麟像。明显陵神路獬豸明孝陵神道石獬豸1.1.2法的本质法的本质，即法的根本属性，是指法律这一事物内在的必然的联系，是由其本身所包含的特殊矛盾构成的。历史上，人们对法的本质的看法法是神的意志、神的命令我国封建社会：皇帝——天子——君无戏言——言出法随巴比伦：国王汉谟拉比——汉谟拉比法典——收藏在法国卢浮博物馆——既是最早的法典，也是石刻文的代表日本：法是民族精神的体现——大和民族科学的观点：法的本质一、法是统治阶级意志——国家意志的体现（1）法是统治阶级意志的体现，但法体现统治阶级的意志具有一般性。（2）法体现统治阶级的意志还具有统一性。二、法的内容由统治阶级的物质生活条件决定物质生活条件包括地理环境、人囗、社会生产方式等方面。其中，社会生产方式是主要方面，是决定的因素。社会生产方式是指生产力和生产关系的有机统一。法的内容由统治阶级的

物质生活条件决定奴隶制法——对生产资料和奴隶的人身完全占有封建制法——封建土地所有制，农奴依附于土地资本主义法——保护雇佣工人的人身自由、契约自由社会主义法——人民的主人翁地位1.1.3法的基本特征（1）法是由国家制定或认可的社会规范，具有国家意志性。（2）法是由国家强制力保证实施的，具有普遍的约束力。（3）法作为一种社会规范，具有概括性、规范性和可预测性的特点。（4）法规定人们的权利和义务。1.2法的分类与形式1.2.1法的分类两种分类法：一种是按照法的经济基础和阶级本质所进行的分类；另一种是按照法的各种表面特征所作的形式分类。（1）法的本质分类（2）法的形式分类（1）法的本质分类法的本质分类，也就是法的历史类型，是指将人类历史上存在过的以及现实中存在着的法律，按照其经济基础和阶级本质而进行的基本分类。这样，凡建立在同一经济基础之上，反映同一阶级的意志并由同一性质的国家所创立的法律，便属于同一历史类型。法的历史类型剥削阶级的法：奴隶制法封建制法资本主义的法这三种类型的法都是建立在以生产资料私有制为核心的经济基础之上，都是少数剥削阶级意志的体现，都是实现剥削阶级统治的工具，因此，可以统称为剥削阶级类型的法。社会主义的法，是建立在生产资料公有制的基础之上，体现工人阶级领导的全体人民的意志，是实现无产阶级专政的工具。（2）法的形式分类根据法的形式上的外部特征而进行的基本分类。①根本法和普通法②成文法和不成文法③国内法和国际法④实体法和程序法⑤一般法和特别法①根本法和普通法按照法的地位、效力、内容和制定程序的不同，可以将法分为根本法和普通法。根本法，即宪法，是一个国家的总章程，它主要规定国体、国家的根本任务、政体、经济制度、公民的基本权利和义务以及国家机构等根本问题。它经过特别的程序制定，具有最高的法律地位和法律效力，是普通法立法的基础。普通法普通法，是根据宪法制定的，调整社会生活中某一方面关系的法律。民法调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系。刑法是用刑罚同一切犯罪行为作斗争——规定什么是犯罪，对犯罪行为如何处罚。婚姻法是调整婚姻家庭关系的法律。等等。②成文法和不成文法按照法律的创制方式和表现形式的不同，可以将法分为成文法和不成文法。成文法是由有权制定法律规范的国家机关依照法定程序、以条文形式制定的规范性文件，又称为制定法。不成文法是指未经国家制定，但由国家认可的不具有条文形式的法律，又称为非制定法。习惯法和判例法一般都属于不成文法。③国内法和国际法按照法律的主体和适用范围的不同，可以将法分为国内法和国际法。国内法是由特定国家制定和认可的、调整国内各种社会关系且在本国主权范围内发生法律效力的法律。其主体是该国的公民和法人。国际法是由国际社会公认的调整国家之间关系的法律，它由国际条约和国际社会公认的惯例构成。其主体是国家。④实体法和程序法按照法所规定的内容不同，可以将法分为实体法和程序法。实体法是具体规定人们的权利义务的法律，如民法、刑法等。程序法是为实现实体法所规定的人们的权利义务关系而制定的诉讼程序或手续的法律。也称为“诉讼法”，如民事诉讼法、刑事诉讼法等。实体法与程序法的关系民告民：民法与民事诉讼法原告——被告官告民：刑法与刑事诉讼法公诉人——被告民告官：行政法与行政诉讼法原告——被告⑤一般法和特别法按照法的效力范围的不同，可以将法分为一般法和特别法。空间效力——全国——一般法

——特定地区——特别法时间效力——平常时期——一般法

——非常时期——特别法对人的效力——全体公民——一般法

——特定公民——特别法对事的效力——一般民事事项——一般法

——民事特别事项——特别法1.2.2法的形式法的形式，是指根据法的效力来源的不同而形成的法的各种表现形式。因为是根据法的效力来源的不同而形成，因此，法的形式也称为法的渊源，即“法源”。（1）宪法（2）法律（3）行政法规（4）地方性法规（5）自治法规或规章（6）国际条约法的形式（1）宪法。国家的根本大法，具有最高的法律地位和法律效力。（2）法律。作为法的形式之一，是指狭义的法律。它是由国家立法机关依照法定程序制定和颁布的规范性文件。（3）行政法规。这是指国家最高行政机关为执行宪法和法律而制定的具有普遍约束力的行为规则。我国宪法规定，行政法规是指最高国家行政机关——国务院所制定的规范性文件。（4）地方性法规。地方性法规是指省、直辖市级国家权力机关及其常设机关制定和发布的规范性文件。（5）自治法规或规章。自治机关或自治团体依照法定自治权制定颁布的规范性文件。（6）国际条约。国际条约是两个或两个以上国家就政治、经济、贸易、文化、军事、法律等方面规定其相互间权利和义务的各种协议，它对缔约双方或多方有约束力。1.3法的谱系法的谱系，也称为法系。与法律体系不同。一般是指根据法的历史传统来对法律加以分类，凡属于同一传统的法律就构成一个法系。这样，统治着当今世界的法律王国大致可分作两大谱系：民法谱系和普通法谱系。1.3.1民法谱系民法谱系，也称为大陆法系或罗马法系。它以古代罗马法，特别是以十九世纪初的《拿破仑法典》作为传统而产生和发展起来。这种法律首先产生在欧洲大陆，主要是拉丁和日耳曼族各国，内容是民法，以成文法为主。现在，大多数西欧国家、中美洲和南美洲国家、原苏联、东欧国家以及其它社会主义国家，包括中国的法律制度都属民法谱系。1.3.2普通法谱系普通法谱系，也称为英国法系或英美法系。它以英国中世纪法律为基础和模仿这种法律体系建立和发展起来。这种法律形成于英国，扩展至英国的殖民地，以普通法为代表，而普通法则以判例法为主。现在，英国、美国、加拿大、爱尔兰、澳大利亚、新西兰、印度、新加坡、马来西亚等都属这一法系。1.3.3两大法系的比较（1）法律方法论上的差异。（2）判例在这两种法系中具有不同的作用和地位。（3）法典在两大法系的不同地位。（4）两大法系采取的诉讼程序不同。（1）法律方法论上的差异民法谱系的国家，法院在处理具体案件时，首先要考虑成文法所规定的一般法律准则，然后按照这些准则来处理各个案件。普通法谱系的国家，首先要探讨的是以前类似案件的判决，并从中抽出适用于要处理案件的一般原则。（2）判例在这两种法系中具有不同的作用和地位属民法谱系的国家，从法律上说，判例一般不被认为是法的一种渊源，下级法院不受上级法院判决的约束。在普通法系国家，判例是法律的一个重要渊源，即判例法；上级法院，尤其是最高法院的判决对下级法院具有约束力，维持前例是普通法系国家法律的一个重要原则。（3）法典在两大法系的不同地位民法谱系国家，根据法国《民法典》的传统，采用法典形式。普通法谱系的国家不倾向于法典形式。（4）两大法系采取的诉讼程序不同民法谱系国家在诉讼程序上，一般采用教会法程序，在诉讼中法官占主要地位，证据可以在当事人不在场时提出。普通法系采用对抗制，即在民事诉讼中，由双方律师，在刑事案件中由公诉人和被告律师担当主要角色，法官充任一个消极的、中立的裁定者角色；证据在当事人在场时提出，当事人可以同对方证人对质等。两大法系的融合自进入二十世纪后，这两大法系都在不断地发生变化。一方面它们之间的差别已逐渐缩小，特别是英国加入欧共体后，客观形势也迫切要求这两大法系间的融合；但另一方面，由于传统的不同，两大法系间的某些差别将长期存在。1.4法的制定和实施1.4.1法的制定法的制定，也称为法的创制或立法，是指国家机关（包括有立法权的国家权力机关和其他有关国家机关）依照法定权限和程序制定、修改和废止法律规范的活动。立法立法是国家的一种最基本、最重要的活动。为了规范立法活动，健全国家立法制度，建立和完善有中国特色社会主义法律体系，保障和发展社会主义民主，推进依法治国，建设社会主义法治国家，根据宪法，2000年3月15日第九届全国人民代表大会第三次会议通过了《中华人民共和国立法法》。中华人民共和国立法法《中华人民共和国立法法》对立法权限、全国人民代表大会立法程序、全国人民代表大会常务委员会立法程序、法律解释及行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章和法的适用与备案等作了详细规定。该法于2000年7月1日开始实施。国家立法制度的内容国家立法制度的内容：（一）国家立法体制。它指的是国家各种立法机构的设置、立法权限的划分和相互关系，以及由它们所产生的法律规范之间在效力上的关系。（二）立法程序。它一般指拥有立法权的国家机关在制定、修改和废止法律的过程中所应遵循的活动方式和步骤（或叫程序）。（三）立法技术。它是指表达各种法律规定的方法和技巧方面的规则，包括法律规范的结构形式、法律的文体、法律的系统化方法等。（1）立法体制我国实行中央集中统一领导下的多级立法体制。最高国家权力机关及其常设机关，即全国人民代表大会和全国人民代表大会常务委员会行使国家立法权。全国人民代表大会制定和修改刑事、民事、国家机构的和其他的基本法律。全国人民代表大会常务委员会制定和修改除应当由全国人民代表大会制定的法律以外的其他法律。最高国家行政机关负责根据宪法和法律制定行政法规；最高行政机关所属各部、各委员会，根据法律和最高行政机关的行政法规，发布本部门的有关命令、指示和规章。地方各级国家机关和民族自治区域国家机关，有权制定适用于本地区的地方性法规和民族自治法规。（2）立法程序①法律案的提出②法律案的审议③法律案的通过④法律的公布（3）立法技术立法技术一般包括：①法律规范的种类和结构方式②法律条文和规范性文件的表述和组合③法律规范的系统化1.4.2法的实施（1）法的实施形式①守法②执法（2）法的适用（1）法的实施形式法的实施是指国家机关、公职人员、社会团体和公民实现法律规范的活动。国家一方面要求国家机关、社会团体和每个公民都要自觉遵守法律；另一方面要求国家的执法机关要严格执行法律，适用法律，对阻碍法律实施的行为实行制裁。①守法守法，是指国家机关、社会团体、企业事业单位和全体公民自觉地按照法律规范的要求所进行的活动。守法是法律实施的基本要求。在我国，一切国家机关、政党、社会团体、企业事业组织、国家工作人员和全体公民，都必须严格守法，依法办事。②执法执法，是指国家机关、公职人员和国家授权的单位，把法律的一般规范应用于具体情况。我国的执法机关主要有：全国人民代表大会常务委员会的法制委员会、公安机关、检察机关、人民法院、民政部、司法部以及国家授权的其他单位。其中公安、检察、法院是代表国家专门行使司法权的国家执法机关。（2）法的适用法的适用，是指法律规定的专门机关及其工作人员，依照其职权范围，通过法定程序，将法律规范运用到具体场合和对象的专门活动。我国适用法律的专门机关不仅包括公安机关、国家安全机关、检察机关、法院和司法行政等司法机关，也包括一些依法行使职权的行政管理机关，如工商行政管理机关、税务机关等。其中司法机关对我国社会主义法律的适用起着重要作用。社会主义法制的要求有法可依有法必依执法必严违法必究法适用的原则①公民在法律面前一律平等②司法机关依法独立行使职权③以事实为依据，以法律为准绳①公民在法律面前一律平等第一，在我们国家里，法律对于全体公民，不分民族、种族、性别、职业、社会出身、宗教信仰、财产状况等，都是统一适用的；第二，任何公民依法享有同等的权利，承担同等的义务；第三，对任何公民都依法加以保护，对任何公民的违法犯罪行为，也依法加以追究，给予应有的制裁。②司法机关依法独立行使职权第一，国家的司法权，只能由国家司法机关统一行使，其它任何组织或个人都无权行使此项权力；第二，司法机关依法独立行使职权，不受其它行政机关、团体和个人的干涉；第三，司法机关处理案件，必须依照法律规定，准确适用法律。③以事实为依据，以法律为准绳以事实为根据，是指司法机关处理一切案件，都只能是根据客观事实，而不是以任何主观现象，主观分析和判断作为依据；并且要从实际出发，调查研究，重证据，不轻信囗供，不搞逼供信。以法律为准绳，这里的“准绳”即标准、尺度。一个人的行为是否违法犯罪的标准，是国家的法律，决不允许任何单位和个人不顾国家法律而另立标准。2有关书业经济活动主体的法律制度2.1法人制度2.2企业法2.3公司法2.4企业破产法2.1法人制度法人制度是对法人的设立、变更和消灭予以规定，对法人的权利能力、行为能力予以确认的法律制度。2.1.1法人的概念和特征2.1.2法人的分类2.1.3法人的设立、变更和终止2.1.4法人的民事权利能力和民事行为能力2.1.1法人的概念和特征《民法通则》第36条规定：“法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。”①法人是独立的社会组织。②法人具有独立的财产。③法人独立承担民事责任。④法人必须依法设立。2.1.2法人的分类（1）大陆法系国家法人的分类（2）英美法系国家法人的分类（3）我国法人的分类（1）大陆法系国家法人的分类①公法人和私法人②社团法人和财团法人③公益法人和营利法人①公法人和私法人公法人和私法人，这是以划分公法和私法的理论作为根据而对法人所作的分类。一般认为，应当以法人设立的法律根据为标准进行分类，即凡是依公法设立的法人为公法人，如国家管理机关；凡是依私法设立的法人为私法人，如公司。②社团法人和财团法人社团法人和财团法人。根据法人的内部结构的不同，私法人又分为社团法人和财团法人。通常认为，社团法人以人的存在为成立基础，并以章程作为活动依据的法人。财团法人是以捐助的财产为成立的基础，并以捐助的目的和设立的章程为活动依据的法人。③公益法人和营利法人公益法人和营利法人。根据法人的成立目的的不同，社团法人又分为公益法人和营利法人。公益法人是以公益为目的的社团法人，如学校；营利法人是以营利为目的的社团法人，如公司。当然，公益法人在广义上还包括财团法人。（2）英美法系国家法人的分类英美法系国家并不把法人分为社团法人和财团法人，他们一般是根据法人资格的享有者是由若干成员组成的集体还是担任某一职务的特定人，而把法人分为集体法人和独体法人。集体法人是指由多数人组成、且可永久存在的集合体，如市政府、公司等，这种法人也称为合体法人。独体法人是指由担任特定职务的一人组成的法人，如英国的牧师、主教、英国国王等，这种法人也称为独任法人或单独法人。（3）我国法人的分类我国民法通则根据法人设立的宗旨和所从事的活动的性质将法人分类两类：①企业法人②机关事业单位和社会团体法人，这一类法人又称为非企业法人。①企业法人企业法人是以营利为目的、独立从事商品生产和经营活动的经济组织，因此，企业法人相当于传统类型中的营利法人。依照民法通则第41条和其他法律的规定，我国的企业法人分为全民所有制企业法人、集体所有制企业法人、私营企业法人以及中外合资经营企业法人、中外合作经营企业法人和外资企业法人等。这主要是按照所有制和出资者的国籍的不同所进行的分类。随着现代企业制度的逐步建立，企业法人又主要被分为公司法人和非公司法人。②机关、事业单位和社会团体法人机关法人。机关法人是指依法享有国家赋予的行政权力，以国家预算作为独立的活动经费，具有法人地位的中央和地方各级国家机关。机关法人相当于西方国家所谓的公法人，它们因行使职权的需要而享有相应的民事权利能力和民事行为能力，因而也是一种民事主体。机关法人的基本特征是：（1）主要从事国家行政管理活动。（2）具有相应的民事权利能力和民事行为能力。（3）有独立的经费。（4）依照法律或行政命令成立，不需要进行核准登记程序，即可取得机关法人资格。事业单位法人。事业单位法人是指从事非营利性的、社会公益事业的各类法人，如从事文化、教育、卫生、体育、新闻、出版等公益事业的单位。社会团体法人，是指由自然人或法人自愿组成，从事社会公益、文学艺术、学术研究、宗教等活动的各类法人。社会团体包括的范围十分广泛。如人民群众团体、社会公益团体、学术研究团体、文学艺术团体、宗教团体等。2.1.3法人的设立、变更和终止（1）法人的设立，是指依照法律规定的条件和程序使社会组织获得法律上人格的整个过程，即它是创设法人的一系列行为的总称。（2）法人的变更，是指法人在存续期间内所发生的法律人格、组织、宗旨等重大事项的变化。（3）法人的终止，也称法人的消灭，是指法人资格的消灭，即法人丧失民事主体资格，不再具有民事权利能力和民事行为能力的状态。法人的变更①法人人格的变更②法人组织形态的变更③法人宗旨的变更①法人人格的变更法人人格的变更又称为法人的改组，它包括法人的合并和分立。法人的合并法人的合并是指两个或两个以上的法人根据法律的规定或合同的约定变为一个法人的现象。具体而言，合并又分为两种形式：一是新设合并，即两个或两个以上的法人合并为一个新法人，同时原法人人格全部消灭，此时原法人的权利义务全部由新法人享有和承担；二是吸收合并，即一个或多个法人归入到一个现存的法人之中，被合并的法人人格消灭，存续的法人人格依然存在，此时被合并的法人权利义务由承续的法人享有和承担。法人的分立法人的分立是指一个法人分为两个或两个以上的法人的现象，法人分立的形式也有两种：一是创设式分立，即一个法人分成两个或两个以上的法人，原法人消灭；二是存续式分立，也称为兼并，即原法人存续，并分出一部分财产设立新法人。几个法人分出一部分财产共同成立一个或几个新法人也属于存续式分立的情形。②法人组织形态的变更法人组织形态的变更是在不消灭法人人格的前提下，法人从一种组织形态转为另一种组织形态的现象，法人组织形态的变更往往导致法人的责任形式、权利义务等变化，因此，各国对法人组织形态的变更多采取限制。比如各国公司一般规定无限公司可以变更为两合公司，但不可变更为有限责任公司。法人组织形态的变更也应当符合法律规定的程序。③法人宗旨的变更法人宗旨的变更也称为法人目的的变更，是指法人所从事事业发生变化的现象，在企业法人中，它主要是指企业经营范围的改变。法人宗旨的变更不会影响法人的人格，但它会直接导致法人民事权利能力和行为能力的改变。另外，法人的变更还包括法人名称、住所、注册资金、法定代表人的改变等，这些变更都应当按法律规定办理有关手续。（3）法人的终止法人终止的原因主要包括：①依法被撤销。②自行解散；③依法宣告破产。④其他原因。在上述原因发生后，法人其主体资格并不立即消灭，只有经过清算，法人主体资格才归于消灭。民法通则第40条规定：“法人终止，应当依法进行清算，停止清算范围外的活动。”清算是清理法人的财产，了结其作为当事人的法律关系，从而使法人最终消灭的程序。法人的终止民法通则第47条规定，企业法人自行解散，应当成立清算组织，进行清算，企业法人被撤销、被宣告破产的，应当由主管部门或者人民法院组织有关机关和有关人员成立清算组织，进行清算。法人的终止2.1.4法人的民事权利能力和

民事行为能力

法人的民事权利能力，是国家赋予社会组织参加民事法律关系，取得民事权利，承担民事义务的资格。法人的民事行为能力，是指法人通过自己的行为取得民事权利，承担民事义务的资格。（1）法人的民事权利能力和自然人一样，法人也具有民事权利能力，能够享有民事权利和承担民事义务，法人的民事权利能力是法人作为民事主体参加民事活动的前提，没有这种民事权利能力，它就不能参加民事活动。和自然人的民事权利能力一样，法人的民事权利能力不是自然能力，而是法律所赋予的一种资格。民法通则第36条明确了法人是具有民事权利能力的社会组织。法人和自然人民事权利能力的区别①民事权利能力开始与消灭的情形不同②民事权利能力的范围不同③民事权利能力之间的差异程度不同（2）法人的民事行为能力法人民事行为能力，是指法人以自己的意思独立进行民事活动，取得民事权利并承担民事义务的能力或资格。法人作为民事主体之一，除了具有民事权利能力之外，还必须有民事行为能力。国家赋予法人以民事行为能力，就是为了保证法人实现其民事权利能力。民法通则第36条肯定了法人具有民事行为能力。法人民事行为能力的特点和自然人的民事行为能力相比，法人的民事行为能力主要具有以下特点：①法人的行为能力和权利能力在发生和消灭的时间上具有一致性②法人民事行为能力的范围不一致③法人民事行为能力由它的机关或工作人员来实现①法人的行为能力和权利能力在发生和消灭的时间上具有一致性是否具有行为能力，直接取决于主体是否具有意思能力。法人的意思由法人的机关作出，它不受年龄和智力因素的影响，因此，法人在成立时，即法人享有民事权利能力时即具有民事行为能力。这与自然人的民事行为能力不同。自然人虽然一出生就有一般的民事权利能力，但其民事行为能力受到年龄和智力的影响，具有民事权利能力的自然人不一定具有民事行为能力。法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭。自然人的民事行为能力我国《民法通则》根据自然人的年龄或精神状态，将自然人的民事行为能力分为三类：完全民事行为能力限制民事行为能力无民事行为能力完全民事行为能力18周岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人。16周岁以上不满18周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。限制民事行为能力10周岁以上的未成年人以及不能完全辨认自己行为的精神病人为限制民事行为能力人，可以进行与其年龄、智力相适应的民事活动，其他民事活动，由其法定代理人代理进行或者征得其法定代理人的同意后自己进行。无民事行为能力不满10周岁的未成年人及不能辨认自己行为的精神病人为无民事行为能力人，由其法定代理人代理民事活动。②法人民事行为能力的范围不一致民事主体只能在其民事权利能力范围内活动，即民事行为能力范围受民事权利能力范围的限制。由于不同法人的民事权利能力范围各不相同，因此，各法人的民事行为能力范围也不一致，而自然人的民事权利能力范围具有一致性。因此，自然人的民事行为能力范围也基本一致。③法人民事行为能力的实现法人民事行为能力由它的机关或工作人员来实现。法人的机关是指由法律、章程和条例规定的不需要特别委托而能以法人名义进行活动的集体或个人。法人行为能力的实现还可由法人的机关授权法人组织中的任何工作人员，或委托法人以外的任何其他个人或组织作为法人的代理人来实现。但任何代理人都必须取得法定代表人的授权证明书，在授权范围内，以法人名义从事经营活动，才由该法人承担民事责任。2.2企业法——《中华人民共和国全民所有制工业企业法》1988年8月1日开始施行2.2.1企业法的调整范围企业法是调整国家在管理企业过程中和企业在生产经营活动中所发生的各种经济关系的法律规范的总称。我国于1988年4月13日颁布，并于同年8月1日开始施行了《全民所有制工业企业法》。为了加强对各种形式企业的管理，《全民所有制工业企业法》（以下简称《企业法》）的原则还适用于全民所有制的交通运输、邮电、地质勘探、商业、外贸、农林等企业。企业转换经营机制条例随着经济体制改革的深入，为适应计划经济体制向市场经济体制转变的需要，国务院于1992年7月23日发布并施行了《全民所有制工业企业转换经营机制条例》（以下简称《企业转换经营机制条例》）。就目前来看，调整国家在管理企业过程中和企业在生产经营活动中所发生的各种经济关系的主要法律、法规就是《企业法》和《企业转换经营机制条例》。《企业法》和《企业转换经营机制条例》主要规定了企业的性质、任务、权利、义务、企业的内部领导制度、企业和政府的关系以及法律责任等。书业组织的主体，无论是从事书刊出版的出版社（文化工业）、从事书刊印刷的印刷厂（工业企业），还是从事书刊销售的新华书店（文化商业），大多数都是全民所有的企业单位，因此，根据《企业法》规定，其生产经营活动，其权利义务等原则上都受《企业法》和《企业转换经营机制条例》的调控。2.2.2企业的设立根据法人制度的要求，我国《企业法》规定，设立企业，必须依照法律和国务院规定，报请政府或者政府主管部门审核批准。经工商行政管理部门核准登记，发给营业执照，企业取得法人资格。企业应当在核准登记的经营范围内从事生产经营活动。设立企业必须具备的条件（一）产品为社会所需要；（二）有能源、交通运输的必要条件；（三）有自己的名称和生产经营场所；（四）有符合国家规定的资金；（五）有自己的组织机构；（六）有明确的经营范围；（七）法律、法规规定的其它条件。2.2.3企业的权利和义务（1）企业的权利企业的权利，是指企业根据国家法律的规定，自己从事一定行为或不从事一定行为，以及要求他人从事一定行为或不从事一定行为的能力和资格。（2）企业的义务企业的义务是指全民所有制工业企业具有法律所规定的为一定行为或不为一定行为的责任。（1）企业的权利根据企业法和企业转换经营机制条例的规定，我国全民所有制工业企业依法享有产、供、销和人、财、物等方面的权利。企业产、供、销方面的权利①生产经营决策权。包括作出生产经营决策、调整生产经营范围、建议调整指令性计划及拒绝执行指令性计划外任务四个方面。②物资选购权。③产品销售权。包括产品定价权和产品自销权。④进出口权。⑤联营、兼并权。

①生产经营决策权包括有权自主作出生产经营决策；有权决定在本行业内或跨行业调整经营范围；对国家下达的指令性计划，有权要求与需方签订合同，否则可以不生产；对国家下达的指令性计划，对缺乏应由国家计划保证的能源、物资供应、运输条件的，有权要求调整，计划下达部门不调整的，有权不执行；除国务院、省级政府的计划部门以及授权部门之外，任何其他部门下达的指令性计划，企业有权不执行。

关于加强国营书店

多种经营管理的暂行规定一、本规定所指国营书店为各级国营新华书店、国营外文书店、国营古旧书店。二、国营书店开展多种经营，必须坚持以图书发行为主。三、国营书店开展多种经营，原则上应以丰富和提高人民群众的文化生活以及与图书发行行业相关的经营项目和服务项目为主，如：文教用品、音像制品、美术工艺品和打字、复印等。四、国营书店门市部的橱窗，大中城市书店的中心门市部一律不得出租。五、国营书店开展多种经营，要严格执行国家关于财务和物价管理的有关规定。六、国营书店开展多种经营，可适当配备人员，但不得抽调书店的业务骨干。七、国营书店开展多种经营，须报经所在地新闻出版或文化行政管理部门批准，向所在地工商行政管理机关申请办理登记注册，领取营业执照，并在核准的经营范围内经营。八、对各级书店开展多种经营，上级主管部门要正确引导，加强监督和检查。②物资选购权企业对指令性计划供应的物资，有权要求与生产企业或者其他供货方签订合同。企业对指令性计划以外所需的物资，可以自行选择供货单位、供货形式、供货品种和数量，自主签订订货合同，并可以自主进行物资调剂。企业有权拒绝执行任何部门和地方政府以任何方式为企业指定指令性计划以外的供货单位和供货渠道。连锁经营的生命线——采购书业连锁经营的第一个环节是采购系统的规范有序、优质高效。“组织的货源是否适销对路，数量大小、折扣多少、到货是否及时都直接关系到其它环节的运作质量和整个系统的经营成效，是连锁经营的生命线”。（王志明《连锁经营:新华书店的“痛”》《出版广角》2001年第12期）因此，员工素质和能力的培养就成了亟待解决的问题，如果没有一批高素质的人才把住采购这一关，而让那些不懂书或只懂一些皮毛的“半拉子”业务员们去负责出版物采购，那对整个书业的流通造成的后果是不堪设想的。出版物选购权如果你是业务经理，你在进货时如何选择：质量——关系——价格——折扣关系——价格——折扣——质量质量——关系——折扣——价格质量——价格——折扣——关系价格——关系——折扣——质量③产品销售权

包括产品定价权和产品自销权产品定价权：企业生产的日用工业消费品，除国务院物价部门和省级政府物价部门管理价格的个别产品外，由企业自主定价。企业生产的生产资料，除国务院物价部门和省级政府物价部门颁布的价格分工管理目录所列的少数产品外，由企业自主定价。企业提供的加工、维修、技术协作等劳务，由企业自主定价。④进出口权包括选择外贸代理企业权、自主使用留成外汇权、进出口经营权等。企业可以在全国范围内自行选择外贸代理企业从事进出口业务，并有权参与同外商的谈判。企业根据国家外汇管理的有关规定，自主使用留成外汇和进行外汇调剂。任何部门和单位不得平调和截留企业的留成外汇；不得截留企业有偿上交外汇后应当返还的人民币。企业根据国家规定，可以在境外承揽工程、进行技术合作或者提供其他劳务。企业根据国家规定，可以进口自用的设备和物资。⑤联营、兼并权企业依照法律和国务院规定，有权与其他企业、事业单位联营。企业按照自愿、有偿的原则，可以兼并其他企业，但要报政府主管部门备案。企业人、财、物方面的权利企业人、财、物方面的权利有6项：①人事劳动管理权。②投资决策权。③留用资金支配权。④资产处置权（出租、抵押或者有偿转让）。⑤债券发行权。⑥拒绝摊派权（人、财、物）。①人事劳动管理权人事劳动管理权具体包括：——内部机构设置权——人事管理权——劳动用工权——工资奖金分配权内部机构设置权企业有权决定内部机构的设立、调整和撤销，决定企业的人员编制；有权拒绝任何部门和单位提出的设置对囗机构、规定人员编制和级别待遇的要求，法律另有规定和国务院有特殊规定的，从其规定。人事管理权企业按照德才兼备、任人唯贤的原则和责任与权利相统一的要求，自主行使人事管理权。劳动用工权企业按照面向社会、公开招收、全面考核、择优录用的原则，自主决定招工的时间、条件、方式、数量。工资奖金分配权企业有权依照政府规定的工资总额与经济效益挂钩的办法来确定企业的工资总额；在提取的工资总额内，企业有权自主使用、自主分配工资和奖金。企业也有权根据职工的劳动技能、劳动强度、劳动责任、劳动条件和实际贡献，决定工资奖金的分配档次。②投资决策权投资决策权具体包括：向国内外投资的决定权从事生产性建设决定权选择折旧办法权向国内外投资的决定权企业依照法律和国务院有关规定，有权以留用资金、实物、土地使用权、工业产权和非专利技术等向国内各地区、各行业的企业、事业单位投资，购买和持有其他企业的股份。经政府有关部门批准，企业也可以向境外投资或在境外开办企业。从事生产性建设决定权企业遵照国家产业政策和行业、地区发展规划，以留用资金和自行筹措的资金从事生产性建设，能够自行解决建设和生产条件的，由企业自主决定立项，报政府有关部门备案并接受监督。经土地管理、城市规划、环境保护等部门依法办理有关手续后，企业自主决定开工。企业从事生产性建设，不能自行解决建设和生产条件或者需要政府投资的，报政府有关部门批准。企业从事生产性建设，需要银行贷款或者向社会发行债券的，按照国家有关规定，报政府有关部门会同银行审批或者由银行审批。需要使用境外贷款的，报政府有关部门审批。企业遵照国家产业政策，以留利安排生产性建设项目或者补充流动资金的，经企业申请，税务部门批准，可以退还企业再投资部分已缴纳所得税的40%税款。某发货店经理决定投资500万元建一家钢铁厂，你认为合适吗？北京某出版社驻武汉发行站投资280万元与日商合资在湖北西部开发硒矿，结果造成损失240万。选择折旧办法权企业根据其经济效益和承受能力，可以增提新产品开发基金，报财政部门备案。按照国家统一制定的有关固定资产折旧的规定，企业有权选择具体的折旧办法，确定加速折旧的幅度。③留用资金支配权企业在保证实现企业财产保值、增值的前提下，有权自主确定税后留用利润中各项基金的比例和用途，报政府有关部门备案；企业可以将生产发展基金用于购置固定资产、进行技术改造、开发新产品或者补充流动资金，也可以将折旧费、大修理费和其他生产性资金合并用于技术改造或者生产性投资；企业有权拒绝任何部门和单位无偿调拨企业留用资金或者强令企业以折旧费、大修理费补交上交利润。④资产处置权企业根据生产经营需要，对一般固定资产，可以自主决定出租、抵押或者有偿转让；对关键设备、成套设备或者重要建筑物可以出租，经政府主管部门批准也可以抵押、有偿转让。法律和行政法规另有规定的除外。企业处置生产性固定资产所得收入，必须全部用于设备更新和技术改造。企业处置固定资产，应当依照国家有关规定进行评估。⑤债券发行权企业有权依照《企业法》和国务院发布的《企业债券管理条例》的规定，在境内发行债券。⑥拒绝摊派权（人、财、物）企业有拒绝任何部门和单位向企业摊派人力、物力、财力。企业可以向审计部门或者其他政府有关部门控告、检举、揭发摊派行为，要求作出处理。除法律和国务院另有规定外，企业有权抵制任何部门和单位对企业进行检查、评比、达标、升级、鉴定、考试、考核。（2）企业的义务根据企业法和企业转换经营机制条例的规定，全民所有制工业企业的义务可以概括为企业对国家的义务、企业对社会的义务和企业对职工的义务三个方面。企业对国家的义务①完成指令性计划的义务。②提高劳动生产率，节约能源和原材料，努力降低成本的义务。③依法纳税，保证企业财产保值、增值的义务。④维护生产秩序，保护国家财产的义务。①完成指令性计划的义务我国经济正在由计划体制向市场体制转变。改革计划体制的重要内容之一，就是缩小指令性计划的范围。但对部分产品的生产，国家仍然有权下达指令性计划。指令性计划具有强制性，承担指令性计划任务的企业，要履行《企业法》第35条第1款规定的义务：“必须完成指令性计划”。②提高劳动生产率，节约能源和原材料，努力降低成本的义务企业必须保障固定资产的正常维修、改进和更新设备，节约能源和原材料，合理使用劳动力，努力降低产品成本，提高劳动生产率。③依法纳税，保证企业财产保值、增值的义务企业必须坚持工资总额增长幅度低于本企业经济效益增长幅度、职工实际平均工资增长幅度低于本企业劳动生产率增长幅度的原则。企业职工工资总额基数的确定与调整，应当报政府有关部门审查核准。企业必须严格执行国家财政、税收和国有资产管理的法律、法规，依法缴纳税金、费用和利润，并定期进行财产盘点和审计，做到帐实相符，如实反映企业经营成果，不得造成利润虚增或者虚盈实亏，确保企业财产的保值、增值，接受财政、审计、劳动工资和物价等机关的监督。企业应当按照国家有关规定，建立资产负债和损益考核制度，编制年度财务会计报表，报政府有关部门审批。企业还必须依照国家有关规定，准确核算成本，足额提取折旧费、大修理费和补充流动资金。企业的生产性折旧、大修理费、新产品开发基金以及处置生产性固定资产所得收入，不得用于发放工资、奖金或者增加集体福利。④维护生产秩序，

保护国家财产的义务企业必须加强保卫工作，维护生产秩序，保护其经营管理的国家财产不受侵犯。企业对社会的义务①保证产品质量和服务质量的义务。②履行合同和协议的义务。③防止破坏和污染环境的义务。①保证产品质量和服务质量的义务企业必须建立和健全全面质量管理制度，保证产品质量和服务质量，对用户和消费者负责。企业因生产、销售质量不合格产品，给用户和消费者造成财产、人身损害的，应当承担赔偿责任；构成犯罪的，对直接责任人员依法追究刑事责任。产品质量不符合合同约定条件的，应承担违约责任。②履行合同和协议的义务合同和协议依法成立，具有法律效力。企业应当本着重合同、守信用的原则，按照合同和协议中约定的条件，履行自己的全部义务。由于企业的过错，造成合同、协议不能履行或不能完全履行的，要由企业承担违约责任。③防止破坏和污染环境的义务企业必须做好环境保护工作，防止破坏和污染环境，以保护人民健康，促进经济发展，并为子孙后代造福。企业对职工的义务①搞好职工教育，提高职工队伍素质的义务。②支持职工开展科技活动和劳动竞赛的义务。③实行安全生产的义务。①搞好职工教育，提高职工队伍素质的义务企业应当加强思想政治教育、法制教育、国防教育、科学文化教育和技术业务培训，提高职工队伍素质。②支持职工开展科技活动和劳动竞赛的义务企业应当支持和奖励职工进行科学研究、发明创造，开展技术革新、合理化建议和社会主义劳动竞赛活动。③实行安全生产的义务企业必须贯彻安全生产制度，改善劳动条件，做好劳动保护工作，实行安全生产。2.3公司法《中华人民共和国公司法》，1993年12月29日第八届全国人民代表大会常务委员会第五次会议通过。1999年12月25日第九届全国人民代表大会常务委员会第十三次会议通过《关于修改〈中华人民共和国公司法〉的决定》。２００４年８月２８日第十届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议通过《关于修改〈中华人民共和国公司法〉的决定》，对公司法进行地第二次修正。2005年10月27日第十届全国人大十八次会议通过新的《公司法》，已经于2006年1月1日起正式实施，成为公司运行的新准则。2.3.1公司法概述（1）公司的产生与发展（2）公司法的宗旨（3）公司的概念与特征（4）公司的种类（5）公司法的调整范围（6）新《公司法》的特点（1）公司的产生与发展公司，这一西方社会的产物，起源于古罗马帝国时期。在14、15世纪，地中海沿岸的一些城市产生了资本主义的萌芽，类似于现代意义上的公司才得以出现。公司在资本主义制度发展到成熟阶段得到了高速、广泛的发展。旧中国，最初出现的公司是鸦片战争时期由英国人在中国办的公司。再以后，清政府、北洋政府和国民党官僚资本也相继创办了公司，在民族资本创办企业时，也采用了公司的组织形式。如出版行业，民族资本创办的我国最早的出版社——商务印书馆就采用了股份制形式。商务印书馆创办时资本4000块大洋，分为8股，每一股500块。我国公司的现状全国现有100多万家公司，其中有相当部分是不规范的，主要表现在产权关系模糊，政企不分、政资不分，组织管理机制混乱，企业内部权责不明。甚至根本不具备公司基本特征的企业也改头换面为“公司”，有的公司始终未形成适应真正市场经济秩序所要求的公司形态。可以说，社会主义中国的公司最早从全国解放以前的解放区出现，发展到今天，风风雨雨50多年，但一直没有形成严格意义上的公司形式。这正是制定、修改公司法以规范公司组织和行为的必然要求。（2）公司法的宗旨《公司法》的出台和实施，是中国市场经济法制建设的一件大事，为中国企业走向现代化提供了最直接的法律依据。公司法主要规定公司的设立、变更、终止，公司内部机构的设置及职权，公司的财务会计管理，股票的发行与转让、公司债券的发行、公司的合并分立增资减资、公司的解散与清算、法律责任等。《公司法》第1条规定：“为了规范公司的组织和行为，保护公司、股东和债权人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义市场经济的发展，制定本法。”可见，建立公司法律制度的目的在于规范公司的组织和行为。股东、公司的权利义务公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。公司从事经营活动，必须遵守法律、行政法规，遵守社会公德、商业道德，诚实守信，接受政府和社会公众的监督，承担社会责任。公司的合法权益受法律保护，不受侵犯。（3）公司的概念和法律特征《公司法》第3条规定，公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。公司的法律特征一、公司是法人企业。企业有法人企业和非法人企业之分，只有公司才是承担有限责任的法人组织，这正是公司的优点之一。二、公司有独立的法人财产，享有法人财产权。三、公司以其全部财产对公司的债务承担责任。（4）公司的种类根据公司的经济性质，即按所有制形式来划分，可以把公司分为全民所有制公司，即国营公司（含地方国营公司）、集体所有制公司、联营（合营）公司、私营公司。根据公司国籍的不同，可以把公司划分为本国公司、外国公司。根据公司在控制与被控制关系中所处地位的不同，可以划分为母公司和子公司。根据公司在管辖与被管辖关系中所处地位的不同，可以划分为总公司和分公司等等。根据股东对公司所负责任的不同，可以把公司分为以下四类：无限责任公司有限责任公司两合公司股份有限公司无限责任公司无限责任公司，是指股东对公司债务负有连带的无限度的清偿责任的公司。连带的——指股东与股东之间的关系；无限度的——指不以公司财产为限，一般是亏多少赔多少。两合公司两合公司，是指由承担无限责任的股东与承担有限责任的股东所组成的公司，这种公司是大陆法国家所特有的。无限责任股东“出力”，负责公司经营管理；有限责任股东只“出钱”，不能参与公司的经营管理活动。有限责任公司有限责任公司，是指股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。不连带——股东与股东之间的关系有限度——股东以出资额为限，公司以全部资产为限。股份有限公司股份有限公司，是指其全部资本分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。有限度——股东以所持股份为限，公司以其全部资产为限。（5）《公司法》的调整范围《公司法》所称公司是指依照公司法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。

我国《公司法》只规定了前两种公司，体现了自己的特色，因为这两种公司的有限责任原则更有利于保护公司、股东和债权人的合法权益，能减少市场中的经济纠纷，更好地体现了现代企业制度的内涵。（6）新《公司法》的七个主要特点一是方便公司设立。（一）新公司法由侧重服务国有企业改革到方便社会各种投资者利用公司形式。删除原来公司法第一条宗旨里“为了推进建立现代企业制度”语句。类似被删除的地方有10处，这10处删除均为专门为国有企业投资者、国有企业改革所规定的条款，表示了国家要把公司真正作为各种投资者都能采用的形式。（二）在资本制度上的四条突出变化①资本制度的第一个方面就是降低门槛。有限责任公司最低注册资本限额为三万元，股东可以在公司成立之日起两年内分次缴足（第二十六条）。一人公司最低注册资本限额为十万元，但需一次缴足（第五十九条）。股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五百万元，股东也可在两年内分次缴足，投资公司可以延长为五年内缴足。（第八十一条）②资本制度的第二个方面就是出资方式。比较明显的就是把工业产权改成知识产权。除此之外，它最主要的是给了非货币出资一个抽象性的定义，即，非货币出资是可以用货币估价的，是能够转让的，是合法的。这个定义非常宽泛，为今后一些新的融资方式的加入提供便利。③在公司出资结构上，放宽了实物出资的形式和比例，将原有对于出资事务形态的列举式的规定改为排除式规定，即全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。使用知识产权出资的上限已由原先的20%增加到70%，配合允许分期出资的规定，设立有限责任公司或者以发起方式来设立股份有限公司，可以完全以知识产权作为首期的出资，这一点也是相当重要的。（第二十七条）④新公司法中允许有限责任、股份有限公司分期缴纳出资（第二十七条）。（三）方便公司设立除了资本方面有较大变动外，就是新公司法中规定了一人公司的设立问题。（第二章第三节共七条）（四）股份公司转变成了准则设立，取消了政府审批这一点。设立股份有限公司，新公司法规定应当有二人以上二百人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。（第七十九条）

二是注意对多种利益的保护（一）加强对中小股东利益的保护：①累计投票制度，是指股东大会选举董事或者监事时，每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。但累计投票制度只在股份公司当中有所规定，没有在有限责任公司当中规定。（第一百零六条）②知情权。这个在公司法当中规定得非常明确，有限责任公司相关条款规定，股东可以查阅公司章程，股东会决议，董事会决议，还有财务报告，可以复制，还可以查阅会计报表。为防止权力滥用，公司法还规定，公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能损害公司合法利益的，可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面请求之日起十五日内书面答复股东并说明理由。（第三十四条）③股份异议的请求购买权，还有就是提案权、提议权等等。（二）债权人的利益保护：一个最明显的制度是揭开公司面纱制度。例如规定公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。违反规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。（第二十条、第二十一条）关于一人公司的规定，新公司法则要求一人公司的股东要证明他与一人公司的财产相互分离，不能证明的需承担连带责任。（第六十四条）（三）其他相关利益者的保护:①公司的社会责任。②职工利益的保护问题。除了总则当中又详细规定了职工的一些权益外，在公司法其他条例中也有反映，例如：在国有企业的制度当中，明确规定董事会也得有职工代表，而且其他公司可以实行由职工代表来做董事。三是突出公司自治的扩张、公司能力的确认和扩张（一）增加了大量的章程条款：重视公司章程的作用，增加了8处关于公司章程的规定。新公司法规定公司可以通过章程或者通过股东会决议的方式来决定公司自己的事情。在有限责任公司方面，至少有八个条款都是放给公司自己来决定的。（二）突出平等：不管是国企还是民企，在公司法制度下基本上是平等的。取消了许多对国企的一些特别规定。在公司法中删除了所有有关国有控股或者是国有投资公司的特权。（三）担保方面：原公司法里在董事、经理的义务里规定了董事、经理不得用公司资产给股东或者其他个人提供担保。新公司法上就这一点很明确地列出，公司是可以给所有的人提供担保的。

四是健全公司董事制度，避免“一言堂”原公司法过于突出董事长的职权，董事会的议事规则也不完善。据此，修改后的公司法突出董事会集体决策作用，强化了对董事长的制约，同时细化了董事会会议制度和工作程序。法律规定，董事会会议由董事长召集和主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长召集和主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。法律同时规定，董事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。董事会决议的表决，实行一人一票。五是完善上市公司治理结构为进一步严格对上市公司的要求、完善上市公司的治理结构。法律在“股份有限公司的设立和组织机构”一章中，设立专节“上市公司组织机构的特别规定”，对独立董事、董事会秘书和关联交易等做出规定。法律规定，上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。出席董事会的无关联关系董事人数不足三人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。法律同时规定，上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额百分之三十的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。六是为国有独资公司深入改革提供制度支持修订后的公司法在“有限责任公司的设立和组织机构”一章中，设专节“国有独资公司的特别规定”，为其深入改革提供制度支持。法律规定，国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权。国有资产监督管理机构可以授权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项，但公司的合并、分立、解散、增加或者减少注册资本和发行公司债券，必须由国有资产监督管理机构决定；其中，重要的国有独资公司合并、分立、解散、申请破产的，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。法律同时规定，国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职。七是规定了公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务（一）新公司法规定：董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实和勤勉义务。董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。（二）董事、监事不履行职责时股东可以代表公司提起诉讼的权利。

2.3.2有限责任公司的设立和组织机构2.3.2.1有限责任公司的概念有限责任公司，是西方国家中数量最多的一种公司形式。在英国称为limitedliabilitycompany，在美国称为closecorporation，在西欧称为privatecompany。它是由法律规定的一定人数的股东组成的，股东以其出资额为限对公司债务负有限责任的公司。2.3.2.2有限责任公司的法律特征（1）股东人数有限制。（2）股东仅就其出资额为限对公司承担责任。（3）公司不能发行股票。（4）公司的股份一般不能任意转让。

（1）股东人数有限制有限责任公司一般都有最高人数的规定，如日本有限公司、英国的私公司及中国有限责任公司都规定以股东人数50人为上限。有限责任公司的股东，不限于自然人，法人和政府都可以成为有限责任公司的股东。（2）股东仅就其出资额为限对公司承担责任股东只对公司负有限责任，对公司的债权人不负直接责任。股东的出资额由股东自己或股东之间的协议、公司章程来决定。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。

（3）公司不能发行股票有限责任公司的股东出资后拥有股份证书，它只是一种权利证书，不能买卖。公司的股份不允许在证券交易所公开出售，所以又称“不上市公司”。若有限责任公司在经营中需要增加资金，可以通过其他方式如向银行申请贷款等筹集资金，但不能向社会公开募资。（4）公司的股份一般不能任意转让有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。2.3.2.3有限责任公司的设立条件有限责任公司的设立，是指有限责任公司成立并取得法人资格的一系列法律行为。公司的设立，不仅必须符合法定的条件，如人数、合法的注册资本、出资方式等，而且必须依照法定的程序进行。我国《公司法》第23条规定，设立有限责任公司，应当具备下列条件：（1）股东符合法定人数；（2）股东出资达到法定资本最低限额；（3）股东共同制定公司章程；（4）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；（5）有公司住所。

（1）股东符合法定人数《公司法》第20条规定：“有限责任公司由五十个以下股东出资设立。

”老《公司法》规定，2个以上50个以下自然人或法人可以共同出资设立有限责任公司。修订后的新《公司法》规定，有限责任公司由五十个以下股东出资设立。也就是说，1名自然人股东或者1个法人股东可以投资组成有限责任公司。

新《公司法》增加了对1人有限责任公司的特别规定。一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。一人有限责任公司章程由股东制定。一人有限责任公司不设股东会。一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。分公司、子公司公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。（2）股东出资达到法定资本

最低限额设立有限责任公司，股东出资须达到法定最低资本额。这一规定的目的，是为了防止滥设有限公司，西方各国的有限责任公司法对资本总额都有具体明确的规定，如日本不得少于10万日元，德国至少为5万德国马克。有限责任公司必须自己拥有并达到法定的最低注册资本额，才能保证生产经营的顺利进行，才能进行债务和风险的承担。《公司法》第26条规定：有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。

有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。

股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。（3）股东共同制定公司章程公司章程，美国称为anticles，英国则习惯称为memorandumofassociation。世界各国有关公司的立法都规定公司必须有章程，这是公司设立的要件，也是有限责任公司设立的必须程序。设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。公司的经营范围由公司章程规定，并依法登记。公司可以修改公司章程，改变经营范围，但是应当办理变更登记。公司的经营范围中属于法律、行政法规规定须经批准的项目，应当依法经过批准。公司章程的内容叫记载事项，一般公司立法中都有明确规定，包括绝对记载事项，如公司的名称、经营范围、公司所在地、股东情况、资本总额、每股出资额及各股东出资额、董事情况等，还有相对记载事项，如股东会的召集和决议方法、股东表决权的计算方法、解散事由的具体规定等；以及任意记载事项。公司章程的内容必须与公司法规定一致，必须服从于公司法，不得与之抵触。有限责任公司的章程内容根据我国公司法规定，有限责任公司章程应当载明下列事项：（一）公司名称和住所；（二）公司经营范围；（三）公司注册资本；（四）股东的姓名或者名称；（五）股东的出资方式、出资额和出资时间；（六）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；（七）公司法定代表人；（八）股东会会议认为需要规定的其他事项。股东应当在公司章程上签名、盖章。（4）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构。依法设立的有限责任公司，必须在公司名称中标明有限责任公司或者有限公司字样。依法设立的股份有限公司，必须在公司名称中标明股份有限公司或者股份公司字样。（5）有公司住所。公司以其主要办事机构所在地为住所。

设立公司，应当依法向公司登记机关申请设立登记。符合公司法规定的设立条件的，由公司登记机关分别登记为有限责任公司或者股份有限公司；不符合公司法规定的设立条件的，不得登记为有限责任公司或者股份有限公司。法律、行政法规规定设立公司必须报经批准的，应当在公司登记前依法办理批准手续。公众可以向公司登记机关申请查询公司登记事项，公司登记机关应当提供查询服务。

2.3.2.4有限责任公司的设立程序按照我国公司法的规定，设立有限责任公司应当经过下列程序：（1）订立公司章程，确定组织机构的设立。（2）法律、行政法规规定设立公司必须报经批准的，应当在公司登记前依法办理批准手续。（3）股东缴纳出资后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。（4）股东的首次出资经依法设立的验资机构验资后，由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关报送公司登记申请书、公司章程、验资证明等文件，申请设立登记。依法设立的公司，由公司登记机关发给公司营业执照。公司营业执照签发日期为公司成立日期。（5）公告，签发出资证明书。有限责任公