建设工程合同的风险分析

建设工程合同的风险分析

在市政和道路项目中，普通员工和投标人在投标过程中承担着一些风险。风险分析是招标人和投标人在招投标阶段工作的核心内容。从决定响应招标文件、编制投标文件开始,风险就产生了,而且将贯穿在整个项目管理体系全过程之中。在工程建设过程中也始终存在着风险因素,因此招投标工程必须做好风险控制,而工程招投标价格的有效控制显得尤为重要。1项目管理人员对风险控制的预测建设工程风险(见图1)主要来源于自然及环境风险、施工技术风险、合同风险等。这些风险与投资控制、进度控制、质量控制、合同管理、信息管理、组织协调并列形成一个独立的组成部分,只能依靠项目管理人员分析预测。承包商仅对产生的部分重要风险进行相关分析。1.1影响水文气象的因素自然及环境风险包括洪水、地震、火灾、台风、雷电等是不可抗拒自然力。另外,不明的水文气象条件、复杂的工程地质条件、恶劣的气候、施工对环境的影响等都是这方面潜在的风险因素。对不可抗力如何界定是关系到工程实施过程中风险分担的一个重要问题,按照合同有关条款,这类风险由合同主体共同承担,承包人将得到延误工期的经济补偿。1.2合同风险方面的风险工程合同既是项目管理的法律文件,也是项目全面风险管理的主要依据。其中一般都有风险条款和一些明显的或隐含的对承包商不利的条款。承包商必须具有强烈的风险意识,在审阅合同文件时应从风险分析与风险管理的角度研究合同的每一个条款,对项目可能遇到的风险因素有全面深刻的了解。承包合同的风险主要有以下几个方面。1)合同中明确规定的承包商应承担的风险。这种风险一般在合同条款中都比较明确地规定应由承包商承担。如合同中规定,工程变更在5%的合同金额内,承包商得不到任何补偿,则在这个范围内工程量的增加是承包商的风险。2)合同条文不全面、不完整、不清楚,合同双方责权利关系不清楚所带来的风险。这样的承包合同在执行过程中会导致双方发生分歧,最终导致承包商的损失。如合同中缺少业主拖欠工程款的处罚条款;又如合同中对一些问题不作具体规定,仅用“另行协商解决”等字眼。我们特别要注意这些条款,合理分析所承担的风险。3)业主为转移风险所单方面提出的过于苛刻、责权利不平衡的合同条款。例如合同中规定“业主对由于第三方干扰造成的工程拖延不负责任”,这实际上把第三方干扰造成的工程拖延的风险转嫁给了承包商。4)根据不同工程项目内容选择不同合同计价类型。按工程项目的特点和实际,适当选择计价形式,降低工程的合同风险。例如,对上海A15机场高速公路项目,由于施工条件较好,工程量变化不大,施工工艺成熟,因此风险量较小,我们采用固定价合同方式,以求得在竞争中较合理的报价,一举中标;对于工程量变化较大的项目,采取可调价合同,在工程量可能变化的幅度范围内采取不同的结算单价;对于招标阶段建材市场价较高的项目,一定要在合同增加材料调价条款,因为招标阶段与实施阶段有一个时间差,在这一个时间段攀升较高的材料降价的可能性较大,而继续涨价的空间较小。5)合同潜在的变化。比如在上海铁路枢纽新建上海铁路南站配套工程沪闵路立交工程中,招标时,合同中明确中间的4节U型槽由总承包单位施工,但是后来由于某种原因,招标人将该范围工作量全部划出,重新招标,对于投标人而言,工作量减少了近20%。对于上海A15公路(浦东段)工程,招标阶段明确要求将原有的马家路港河道改建,新建河道挖出的土方免费用于土方平衡,这样土方填挖多位短驳,价格低廉,但是实际却变为该河道由其他单位开挖,这样填土需要重新购买,无疑会很大地提高施工成本,影响施工效益,甚至有可能亏本。2设计和投标风险的防范承包商取得招标文件后,应首先检查招标文件的完备性,然后对招标文件进行全面的分析。2.1企业投标风险及对策主要分析投标人须知,通过分析掌握工程项目的情况、招标活动的安排和各项要求,并且了解投标风险,综合分析企业目标、企业自身的经营状况、建筑市场的形势等方面的因素,确定是否投标及投标的策略。2.2质量标准的确定进行图纸会审,工程量复核,从而了解具体的工程范围、技术要求、质量标准。在此基础上进行施工组织设计,安排劳动力,做好各种材料、构件的供应采购计划。2.3合同在承包合同时,合同应采用协议规则主要分析合同协议书和合同条件。合同文本的最基本要求是内容完整、定义清楚、平等互利。合同的文本分析一般从以下几方面进行。1)合法性分析。主要分析当事人主体资格是否合法,发包人是否具有发包工程、签订合同的资质和权能;工程项目是否具备招标投标的条件;工程承包合同内容是否符合法律的要求。2)完备性分析。承包合同的完备性包括相关的合同文件的完备性和合同条款的完备性。合同文件的完备性主要指各种合同文件齐全;合同条款的完备性指合同条款齐全、完整。3)合同双方责权利平衡性分析。合同应公平合理地分配双方的责任和权益,使它们达到总体平衡。在承包合同中要注意合同双方责任和权利的制约关系。业主的一项合同权益,必是承包商的一项责任;反之亦然。对于合同的任一方,他有一项权益,他必然有与此相关的一项责任;同时,他有一项责任,则必然又有与此相关的一项权益。2.4编制高水平的施工组织设计,增加业主信任度,提高业主说承包商应在详细分析招标文件的基础上,认真编制投标文件,根据工程项目的特点确定项目经理人选和专业技术人员的构成,编制高水平的施工组织设计,增加业主的信任度和对业主的说服力。在投标报价方面,根据企业生产经营状况,灵活采取各种报价策略。在报送投标文件前,应指派专人检查投标文件,避免一些细节上的失误。我们现在的工程投标报价是以工程量清单报价为主,根据预算定额并采用不平衡报价法等技巧进行,大大提高了中标的机率。2.5引进律师承包商应选拔熟悉国家法律、法规的人员担任合同管理工作,必要时可以聘请律师作为法律顾问。要充分考虑合同实施过程中的各种不利因素,为以后的合同索赔创造机会。应广泛收集与项目有关的各种资料,制订合同谈判策略,为合同谈判做好准备。2.6风险转移实施工程担保及工程保险可以大大降低风险系数,使投标人得到不同程度的保障。3法律上的保护招投标活动的最终结果是确定中标的承包商。业主与中标人一旦签订工程承包合同,即具有法律效力,受到法