法理学(第三版)课件

1法理学(第三版)主讲人：卢锦泉〔法学教师、兼职律师〕QQ：1073535114〔請注明您的班级、姓名〕普通高等教育“十一五〞国家级规划教材高职高专法律系列课程中国人民大学出版社2目录第一编法学基本概念第一章法第二章比较法学与法系第三章权利、义务与责任第四章法律规范与法律体系第五章法律关系第六章法律行为第二编法学的运行第七章立法、执法与司法第八章法律推理第九章法律解释第十章法律渊源第十一章法律效力第三编社会中的法第十二章法的演进第十三章法的作用第十四章法的价值第十五章法与其他社会因素第十六章法治国家的一般理论3导论第一节法学第二节法理学4导论本章引言本章学习目标1.掌握法学的性质、特征;2.了解法理学研究的对象和意义;3.熟悉法学思维的根本特点。5第一节法学一、法学的概念所谓法学,就是研究法律现象的知识体系,是以特定的概念、原理来探求法律问题之答案的学问。特点:(1)重视逻辑归纳,而较为轻视逻辑演绎。(2)重视考据,轻视理性论证。(3)重视实用技巧,较为轻视学理阐释(4)重视刑事法律,轻视民事法律。6第一节法学二、法学的性质(一)法学的制度关联性(二)法学具有务实性(三)法学的经验理性(四)法学的职业性(五)法学的价值取向性7第一节法学三、法学的研究对象(一)法律制度问题(二)社会现实或社会生活关系问题(三)法律制度与社会现实相互如何对应问题参考案例：0-1,0-28第一节法学四、法学思维及其特点(一)法学思维是实践思维(二)法学思维是以实在法(法律)为起点的思维(三)法学思维是问题思维(四)法学思维是论证的思维、说理的思维(五)法学思维是评价性思维9第二节法理学一、法理学一词的含义及演变二、法理学在法学体系中的作用与地位(一)法学体系1.理论法学2.法律史学3.国内应用法学4.外国法学和比较法学5.国际法学6.法学的交叉学科(边缘法学)(二)法理学的地位10第二节法理学三、学习法理学的意义(一)法律文化的开展与法理学的研究密切相关(二)法理学重在培养法律和法学工作者的见识和境界(三)法理学重在训练人们的法律思维方式和能力11本章小结法学是一门实践知识、实践学问,即通过“实践之思〞获取的知识。法学研究的法律现象主要有:法律制度问题;社会现实或社会生活关系问题;法律制度与社会现实相互如何对应问题。法理学研究的对象主要是法和法学的一般原理(哲理)、根本的法律原那么、根本概念和制度以及这些法律制度运行的机制。12第一章法第一节法的概念第二节法的形式特征13第一章法本章引言本章学习目标1.掌握法的概念;2.了解有关法概念的三个争议点;3.熟悉自然法与实证主义的根本立场;4.系统掌握法的形式特征,以便有效区分法与其他社会标准。14第一节法的概念一、研究法的概念的重要性其一,我们必须注意,法是利益关涉的,它对于人们的行为、利益等可能产生影响,因为它会引起有关权利、义务、责任的分配。其二,我们知道,对于行为的约束与限制,并不只有法能够引发后果。其三,即使我们给出了一个法的概念,但是这个概念在面对着“国际法〞与“习惯法〞时,可能缺乏充分的解释力度。15第一节法的概念二、法的概念的三个根本争议点(一)法和命令(二)法律义务与道德义务(三)法与标准16第一节法的概念三、关于法的概念的两个根本立场:自然法理论与法律实证主义(一)自然法理论(二)法律实证主义17第二节法的形式特征一般认为,国法具有以下五个特征:(1)法是调整人们关系行为的标准;(2)法具有普遍性;(3)法具有国家意志性;(4)法具有国家强制性;(5)法具有程序性。18第二节法的形式特征一、法是调整人们关系行为的标准(一)法是一种标准(二)法调整关系行为1.法只能针对行为,而不能针对思想2.法针对的是关系行为3.法所针对的关系行为包括作为和不作为19第二节法的形式特征二、法具有普遍性(一)法作为一种标准,必然具有普遍性特征(二)法的普遍性与法的公正性(三)法的普遍性与法的反复适用性(四)法的普遍性不等于法的绝对性与无限性20第二节法的形式特征三、法具有国家意志性(一)法的制定与法的认可1.制定方式2.认可方式(二)法的统一性与权威性21第二节法的形式特征四、法具有国家强制性(一)标准的强制力(二)法由国家强制力加以保障的必要性五、法具有程序性22本章小结法理学的核心问题在于以何种方式来答复“法是什么〞的问题。法具有五个特征:(1)法是调整人们关系行为的标准;(2)法具有普遍性;(3)法具有国家意志性;(4)法具有国家强制性;(5)法具有程序性。23第二章比较法学与法系第一节比较法学第二节法系第三节两大法系24第二章比较法学与法系本章引言本章学习目标1.掌握比较法学的概念与研究范围;2.结合实际,描述比较法学的功能;3.掌握法系的概念,明晰法系划分标准的多样性和相对性;4.熟悉两大法系的概念、历史、特征;5.确定两大法系的分野之处。25第一节比较法学一、比较法学的概念“比较法学〞是对世界范围内的不同国家和地区的法律进行比较研究的一门法学学科。首先,比较法学是针对两个以上不同国家或地区法律制度进行的比较研究。其次,比较法学的研究范围并不仅限于法律制度、法律概念、法律规那么之间的比较,它也是针对各种法律实践、法律文化等而进行的比较研究。26第一节比较法学二、比较法学的功能(一)比较法学的理论研究功能1.它能够帮助我们跳出法学地方主义的局限,深入地洞察法律现象本身2.它有助于我们面向整个世界,并赋予法学以世界意义(二)比较法学的实践功能1.能够提供立法资料2.可以填补法律缺漏及辅助法律解释3.有利于提升法学教育水平4.可以促进法律的协调和统一27第二节法系一、法系的概念二、法系的划分标准28第三节两大法系一、两大法系的重要性英美法系与大陆法系在当今世界上,英美法系和大陆法系是两个根本的法系。不仅如此,随着不同国家和地区的人们交互活动的增多,两大法系的影响普及了整个人类世界。29第三节两大法系二、英美法系的历史开展一般认为,英美法系以英国中世纪的法律、特别是以普通法为根底和传统而产生与开展起来的法律的总称。因此,英美法系又被称为普通法法系。三、大陆法系的历史开展大陆法系是指以罗马法为根底而形成和开展起来的法律的总称。30第三节两大法系四、两大法系之比较(一)法律渊源的不同(二)法典编纂的不同(三)法律分类的不同(四)诉讼程序的不同31本章小结比较法学就是指以不同国家和地区的法律制度及法律文化为研究对象、以比较为其根本研究方法的法学学科。法系可以理解为由假设干国家或特定地区的、具有某种共性或共同传统的法律的总称。在当今世界上,英美法系和大陆法系是两个根本的法系。32第三章权利、义务与责任第一节权利与义务第二节法律权利与法律义务第三节责任33第三章权利、义务与责任本章引言本章学习目标1.理解权利、义务、责任以及法律权利、法律义务、法律责任的含义;2.明确权利义务之间的关系;3.明确法律权利、法律义务、法律责任的种类及其相互之间的区别;4.掌握归责与免责的概念,以及归责的根本原那么、免责的根本情形。34第一节权利与义务一、权利与义务的概念(一)权利的概念1.从性质上看,权利具有正当性2.从内容上看,权利表现为权利主体在一定社会关系中享有的行为自由与行为控制35第一节权利与义务一、权利与义务的概念(二)义务的概念1.义务同样是一个具有正当性的概念2.从内容上看,义务表现为在一定社会关系中,义务主体适应权利主体的要求而必须进行的行为约束36第一节权利与义务二、权利与义务的关系(一)权利与义务是人类交互行动中两个相互别离、内容对立的成分和因素(二)权利与义务之间具有不可分割的联系1.权利主体的权利实现离不开义务主体的配合2.权利主体享有行动自由的同时往往也要承担一定的义务3.权利与义务具有价值的一致性和功能的互补性37第二节法律权利与法律义务一、法律权利与法律义务的概念二、法律权利与法律义务的特征第一,法律权利和法律义务与其他权利义务的标准性根据不同。第二,法律权利和法律义务与其他类型的权利义务在内容上有所不同。第三,法律权利和法律义务的运作方式与其他类型的权利义务也有着明显的区别。38第二节法律权利与法律义务三、法律权利与法律义务的分类(一)根本权利义务、普通权利义务(二)绝对权利义务、相对权利义务(三)第一性权利义务、第二性权利义务(四)个体权利义务、集体权利义务、国家权利义务、人类权利义务39第三节责任一、责任的概念(1)根据某种价值观念和行为标准,一般人应当做出或者不做出某种行为。(2)根据某种价值观念和行为标准,某些特定的人对特定的事情具有某种特定的负担。(3)根据某种价值观念和行为标准,做出了某种错误行为的行为人应当受到的对其不利的处置。40第三节责任二、法律责任的概念(一)义务说(二)不利后果说(三)责任能力说或心理状态说41第三节责任三、法律责任的种类(一)刑事责任(二)民事责任(三)行政责任(四)违宪责任(五)国家赔偿责任42第三节责任四、归责与免责(一)归责1.责任合法原那么2.公正原那么3.效益原那么4.责任自负原那么43第三节责任四、归责与免责(二)免责1.时效免责2.不诉免责3.自首、立功免责4.补救免责5.人道主义免责44本章小结权利和义务是法学的根本范畴。法律权利是指在法律关系中权利主体依法享有的行为自由与行为控制。责任的内涵具有复杂性和多层次性。广义上的法律责任与法律义务同义,狭义上的法律责任是由特定事实所引起的,对损害予以赔偿、补偿或接受惩罚的特殊义务。法律责任可以划分为刑事责任、民事责任、行政责任、违宪责任、国家赔偿责任等。45第四章法律标准与法律体系第一节法律标准与法律规那么第二节法律原那么第三节法律体系46第四章法律标准与法律体系本章引言本章学习目标1.掌握法律原那么与法律规那么的区别;2.掌握法律部门的划分标准;3.了解法律规那么的结构、分类和功能;4.熟悉中国现行的法律体系。47第一节法律标准与法律规那么一、法律标准(一)标准与法律标准(二)法律标准与法律规那么辨析48第一节法律标准与法律规那么二、法律规那么的结构(一)二要素说与三要素说1.二要素说2.三要素说(二)新三要素说1.假定条件2.行为模式3.法律后果(1)合法后果(2)违法后果49第一节法律标准与法律规那么二、法律规那么的结构(三)法律规那么与法律条文(1)一个完整的法律规那么由数个法律条文来表述;(2)法律规那么的内容分别由不同标准性法律文件的法律条文来表述;(3)一个法律条文表述不同法律规那么或其要素;(4)法律条文仅规定法律规那么的某个要素或假设干要素。50第一节法律标准与法律规那么三、法律规那么的分类(一)授权性规那么、义务性规那么和权义复合规那么(二)强行性规那么与任意性规那么(三)确定性规那么、委托性规那么和准用性规那么51第二节法律原那么一、法律原那么的概念二、法律原那么与法律规那么的区别(一)调整方式不同(二)适用范围不同(三)适用方式不同52第二节法律原那么三、法律原那么的功能(一)指导功能(二)评价功能(三)裁判功能53第二节法律原那么四、法律原那么适用的条件和方式(一)法律原那么适用的条件1.穷尽法律规那么,方得适用法律原那么2.除非为了实现个案正义,否那么不得舍弃法律规那么而直接适用法律原那么(二)法律原那么适用的方式54第三节法律体系一、法律体系的概念二、法律部门(一)法律部门的概念(二)法律部门的划分标准1.法律标准所调整的社会关系2.法律标准的调整方法(三)公法与私法55第三节法律体系三、当代中国的法律体系(一)宪法(二)行政法(三)民商法(四)经济法(五)社会法(六)刑法(七)诉讼与非诉讼程序法56本章小结法律标准包括法律规那么和法律原那么两种标准形式。法律规那么和法律原那么分别以不同的方式发挥对人的行为的指引和标准作用。法律规那么是指以一定的逻辑结构形式具体规定人们的法律权利、法律义务及相应的法律后果的一种法律标准。法律原那么是指可以为法律规那么提供某种根底或根源的、综合性的、指导性的原理和准那么的一种法律标准。法律体系是指由一国现行的全部法律标准按照不同的法律部门分类组合而形成的一个呈体系化的有机联系的统一整体。57第五章法律关系第一节法律标准与法律规那么第二节法律关系主体第三节法律关系的内容第四节法律关系客体第五节法律事实58第五章法律关系本章引言本章学习目标1.掌握法律关系的性质、特征;2.了解法律关系的构成因素;3.熟悉法律关系产生、变更和消灭的条件。59第一节法律关系概述一、法律关系的概念与特征(一)法律关系的概念(二)法律关系的特征1.法律关系是根据法律标准建立的一种社会关系,具有合法性(1)法律标准是法律关系产生的前提。(2)法律关系不同于法律标准调整或保护的社会关系本身。(3)法律关系是法律标准的实现形式,是法律标准的内容在现实社会生活中的具体贯彻。60第一节法律关系概述一、法律关系的概念与特征(二)法律关系的特征2.法律关系是表达意志性的特种社会关系3.法律关系是特定法律关系主体之间的权利和义务关系61第一节法律关系概述二、法律关系的种类(一)纵向(隶属)的法律关系和横向(平权)的法律关系(1)法律主体处于不平等或不对等的地位。(2)法律主体之间的权利与义务具有强制性,既不能随意转让,也不能任意放弃。(二)单向(单务)法律关系、双向(双边)法律关系和多向(多边)法律关系(三)第一性法律关系(主法律关系)和第二性法律关系(从法律关系)62第二节法律关系主体一、法律关系主体的概念和种类(一)公民(自然人)(二)机构和组织(法人)(三)国家63第二节法律关系主体二、法律关系主体构成的资格:权利能力和行为能力(一)权利能力(二)行为能力(1)完全行为能力人。(2)限制行为能力人。(3)无行为能力人。64第三节法律关系的内容一、法律关系主体的法律权利和法律义务二、权利行使和义务履行之界限(1)实际履行义务的主体资格的限制(2)时间的界限。(3)利益的界限。65第四节法律关系客体一、法律关系客体的概念二、法律关系客体的种类(一)物(二)人身(三)精神产品(四)行为结果66第五节法律事实一、法律事实的概念二、法律事实的种类(一)法律事件(二)法律行为在研究法律事实问题时,我们还应当看到这样两种复杂的现象:其一,同一个法律事实(事件或者行为)可以引起多种法律关系的产生、变更和消灭。其二,两个或两个以上的法律事实引起同一个法律关系的产生、变更或消灭。67本章小结法律关系是在法律标准调整社会关系的过程中所形成的人们之间的权利和义务关系。法律关系由法律关系主体、法律关系内容(法律关系主体的法律权利和法律义务)以及法律关系客体构成。法律关系客体是指法律关系主体之间权利和义务所指向的对象,它包括物、人身、精神产品以及行为结果。具有法律关联性的、能够引起法律关系产生、变更和消灭的客观情况或现象,在法学上被称为法律事实,它包括法律事件和法律行为。68第六章法律行为第一节法律行为概述第二节法律行为的结构第三节法律行为的分类69第六章法律行为本章引言本章学习目标1.掌握法律行为的概念和结构;2.了解法律行为的特征,以及法律行为与非法律行为的区别;3.熟悉法律行为的分类。70第一节法律行为概述一、法律行为界定二、法律行为的特征(一)法律行为是具有社会意义的行为(二)法律行为具有法律关联性1.法律行为是由法律所调整和规定的行为2.法律行为是能够发生法律效力或产生法律效果的行为3.法律行为是法律现象的组成局部71第一节法律行为概述二、法律行为的特征(三)法律行为是能够为法律和人们的意志所控制的行为(1)法律意义上的行为都是具有一定的必然性的。(2)法律行为是人所实施的行为,受人的意志的支配和控制,具有意志性。(四)法律行为具有价值性72第二节法律行为的结构一、法律行为构成的客观要件(外在方面)(一)外在的行动(行为)1.身体行为2.语言行为(二)行为方式(手段)(三)具有法律意义的结果(1)行为造成一定的社会影响。(2)该结果应当从法律角度进行评价,即由法律根据结果确定行为的法律性质和类别:行为是合法还是违法?是行政行为还是民事行为?如此等等。73第二节法律行为的结构二、法律行为构成的主观要件(内在方面)(一)行为意思(意志)(二)行为认知74第三节法律行为的分类一、根据行为主体性质和特点所作的分类(一)个人行为、集体行为与国家行为(二)单方行为与多方行为(三)自主行为与代理行为75第三节法律行为的分类二、根据行为的法律性质所作的分类(一)合法行为与违法行为(二)公法行为与私法行为(三)抽象行为与具体行为76第三节法律行为的分类三、根据行为的表现形式与相互关系所作的分类(一)积极行为与消极行为(二)主行为与从行为四、根据行为构成要件所作的分类(一)(意思)表示行为与非表示行为(二)要式行为与非要式行为(三)完全行为与不完全行为77本章小结法律行为是人们所实施的、能够发生法律效力、产生一定法律效果的行为。它包括:合法行为与违法行为;(意思)表示行为与非表示行为(事实行为);积极行为(作为)与消极行为(不作为)法律行为构成的客观要件包括外在的行动(行为)、行为方式(手段)和结果等要素。法律行为构成的主观要件包括行为意思(意志)和行为认知两个方面。78第七章立法、执法与司法第一节立法第二节执法第三节司法79第七章立法、执法与司法本章引言本章学习目标1.掌握立法、执法和司法的原那么;2.了解立法、执法和司法的特征;3.熟悉我国立法的体制、司法的根本要求。80第一节立法二、立法体制(一)立法体制的概念(二)中国现行的立法体制(1)最高国家权力机关及其常设机关的权限(2)最高国家行政机关(国务院)及其所属机关的权限(3)地方各级国家权力机关及其常设机关的权限是(4)地方各级国家行政机关及其所属机关的权限是81第一节立法一、立法的概念和特征(一)立法的概念(二)立法的特征第一,立法是由特定主体进行的活动。第二,立法是依据一定的职权进行的活动。第三,立法是依照法定程序所进行的活动。第四,立法是具有专业性和技术性的活动。第五,立法是制定、认可、修改和废止法的活动82第一节立法三、立法的根本原那么(一)法治原那么(二)民主原那么(三)科学原那么83第二节执法一、执法的概念执法,又称法的执行,是指国家机关及其公职人员依照法定职权和程序,贯彻、执行法律的活动。二、执法的特征(一)执法是以国家的名义对社会进行全面管理,具有国家权威性(二)执法的主体是国家行政机关及其公职人员,以及依法被授权的组织(三)执法具有国家强制性(四)执法具有主动性和单方面性84第二节执法三、执法的原那么(一)合法性原那么(二)合理性原那么(三)应急性原那么85第三节司法一、司法的概念和特点(一)司法的概念司法,又称为法的适用,通常是指国家司法机关依据法定职权和法定程序,具体应用法律处理案件的专门活动。(二)司法的特点1.司法具有专门性2.司法具有国家强制性和权威性3.司法具有严格的程序性4.司法必须有说明法的适用结果的法律文书86第三节司法二、司法的根本原那么(一)合法原那么(二)平等原那么(三)司法独立原那么(四)司法责任原那么87本章小结立法是指国家机关依照法定的职权和程序,制定、认可、修改和废止法律以及标准性法律文件的活动。执法是指国家机关及其公职人员依照法定职权和程序,贯彻、执行法律的活动。司法是指国家司法机关依据法定职权和法定程序,具体应用法律处理案件的专门活动。88第八章法律推理第一节法律推理概述第二节演绎法律推理第三节类比法律推理第四节法律推理的价值89第八章法律推理本章引言本章学习目标1.掌握法律推理的概念和根本特征;2.熟练运用司法三段论;3.掌握类比推理在判例法中的应用;4.了解法律推理的价值和局限性。90第一节法律推理概述一、推理推理(reasoning)是人类必须依赖的工具。推理是以一个或几个命题作为出发点得到另一个命题的程序、过程或方法。二、法律推理的含义91第一节法律推理概述三、法律推理的特征(1)法律推理是一种寻求正当性证明的活动。(2)法律推理必须遵循推理规那么。92第二节演绎法律推理一、演绎法律推理的逻辑结构法律适用是指将特定事实(S),置于法律标准的要件(T)之下,以获致一定的结论(R)的一种思维过程。即认定某特定事实是否符合法律标准的要件,从而确定其中的权利义务关系,明确其中的法律责任。法律适用过程实际上是逻辑上的三段论推理:两个命题作前提,而且这两个前提借助于一个共同词项联结起来,从而推出另一个命题。其中,法律标准(T)是大前提,特定的案件事实(S)是小前提,结论是一定的法律效果(R)的发生。二、演绎推理在法律中的运用93第三节类比法律推理一、类比推理的形式(1)前提中事物间相同属性或相似属性越多,结论可靠性越大。因为类比对象间相同属性越多,类比对象的类别越接近。(2)前提中事物间相同属性(a1,a2,}an)与类推属性(b)之间关系越密切,结论可靠性程度就越大。二、类比推理在反驳中的作用三、普通法中类比法律推理的运用94第四节法律推理的价值一、法律推理与法治首先,法律推理的逻辑推导功能是法治原那么的要求。其次,法律推理的逻辑推导功能使得社会和当事人对法律问题的预测成为可能。再次,法律推理或者法律论证为司法实践中的法律问题提出必要而充分的理由。最后,法律推理为立法、司法提供正当性证明。95第四节法律推理的价值二、法律中的逻辑与经验首先,我们一直强调的是法律推理只是法律的形式要件。其次,我们所遵循的法律推理观并非只是演绎推理,而是包括类比推理、归纳推理、回溯推理等在内的广义法律推理观。最后,法治即规那么之治的前提是社会的相对稳定性。96本章小结法律推理是狭义的法律推理,实际上是指司法判决推理,也就是法律适用的推理,是法律论证活动。这两种法律推理都是将抽象的法律标准与复杂而具体的案件事实相互联系起来的方式。法律推理与法治原那么之间有密切的联系,法律推理的逻辑推导功能是法治原那么的要求,它使得社会和当事人对法律问题的预测成为可能,为司法实践中的法律问题提出必要而充分的理由,为立法、司法提供正当性证明。97第九章法律解释第一节法律解释概述第二节法律解释的目标与方法第三节当代中国的法律解释体制98第九章法律解释本章引言本章学习目标1.掌握法律解释的概念;2.了解法律解释的目标;3.熟悉我国法律解释体制。99第一节法律解释概述一、法律解释的含义解释(interpretation)是个非常一般的术语,有三种含义:(1)涵盖了对各种各样的文化客体的理解,例如对一个雕塑的理解,被称为最广义的解释。(2)对任何语言材料的各种理解,被称为广义的解释,它是最广义解释的一个子集。(3)在特定语境中和交流行为中被使用的语言具有不同的意义,在这些不同意义中选择一个意义,被称为狭义的解释,它是广义解释的一个子集。100第一节法律解释概述二、法律解释的特点(一)法律解释的对象是确定的(二)法律解释具有案件的关联性(三)法律解释具有实践性和目的性(四)法律解释的过程不能以否认或者疑心解释的前提——法律标准为条件101第一节法律解释概述三、法律解释的意义首先,由于法律具有概括性、抽象性的特点,因此需要法律解释化抽象为具体,变概括为特定。其次,立法可能存在缺陷,需要通过法律解释改正、弥补法律规定的不完善。最后,通过法律解释解决法律的稳定性与社会开展之间的矛盾。四、法律解释简史102第二节法律解释的目标与方法一、法律解释的目标(一)主观说(1)存在立法者的意图。(2)立法者的意图可以再现(3)依据权力分立的原那么,法律的产生是立法机关依据立法程序运用立法权的结果103第二节法律解释的目标与方法一、法律解释的目标(二)客观说(1)具有意思能力的立法者并不存在。(2)立法者的原意无法寻找。(3)法律是对于过去经验的总结,但是却针对当前或者未来的社会问题(4)坚持客观说可以使法律解释适应变化的现实,实现法律解释补充或创造法律的功能,有助于提高法确实定性。104第二节法律解释的目标与方法二、法律解释的方法(一)文义解释1.以解释尺度为标准进行分类(1)限制解释。(2)扩大解释。(3)字面解释。2.以法律语言的专业性为标准进行分类(1)日常语言的解释(2)法律术语的解释105第二节法律解释的目标与方法二、法律解释的方法(二)立法者目的解释(三)历史解释(四)体系解释(五)客观目的解释106第三节当代中国的法律解释体制一、正式解释与非正式解释二、全国人大常委会所进行的解释三、国家最高司法机关所作的解释四、国家最高行政机关的解释107本章小结法律解释是指一定的人、组织以及国家机关对表达法律的语言的意义的揭示、说明和选择。法律解释的方法大体上包括文义、立法者目的、历史、体系、客观目的等。由于解释主体和解释效力的不同,法律解释可以分为正式解释与非正式解释两种。正式解释是指由特定的国家机关、官员或其他有解释权的人对法律作出的具有法律约束力的解释。108第十章法律渊源第一节法律渊源概述第二节正式法律渊源第三节非正式法律渊源109第十章法律渊源本章引言本章学习目标1.掌握法律渊源的概念;2.掌握不同类型的法律渊源所具有的实践意义;3.熟悉法律的根本类别。110第一节法律渊源概述一、法律渊源的含义二、法律渊源与法律推理三、正式法律渊源与非正式法律渊源111第二节正式法律渊源一、正式法律渊源所遵循的一般原那么(一)法制统一性原那么第一,合宪性原那么第二,由于同一等级的法律渊源之中存在评价目标的差异,因此,同一等级的法律规定之间允许存在差异。第三,遵循法律位阶原那么的一般要求,即不同效力等级的法律之间不得存在冲突。(二)“特别法优先于一般法〞原那么112第二节正式法律渊源二、我国正式法律渊源的类别(一)宪法(1)根据特别法优先于一般法的原那么,任何的法律相对于宪法而言都是特别法(2)即使在出现法律漏洞的时候,宪法也无法成为判决的根底113第二节正式法律渊源二、我国正式法律渊源的类别(二)法律依据立法机关的不同,法律可以分成两个子类别:(1)根本法律(2)根本法律以外的法律114第二节正式法律渊源二、我国正式法律渊源的类别(三)法规1.行政法规2.地方性法规(四)规章(五)自治条例和单行条例(六)国际条约与国际惯例115第三节非正式法律渊源一、“禁止拒绝裁判〞原那么二、非正式法律渊源之类别(一)判例(二)习惯(三)法理116本章小结法律渊源,就是指特定法律共同体所成认的、具有法的约束力或具有法律说服力,并能够作为法律人的法律决定之大前提的标准或准那么来源的那些资料。法律渊源对于法律推理而言是必不可少的条件。我国正式法律渊源表现为如下类型:宪法;法律;法规(行政法规和地方性法规);规章;自治条例和单行条例;国际条约与国际惯例。117第十一章法律效力第一节法律效力概述第二节法律的时间效力第三节法律的空间效力第四节法律的对象效力118第十一章法律效力本章引言本章学习目标1.掌握法律效力的概念;2.了解法律效力的范围;3.熟悉法律溯及力的相关理论。119第一节法律效力概述一、法律效力的含义简单地说,所谓法律效力,是指法律对法律主体的约束力或拘束力。广义的法律效力,是指所有法律文件的效力,无论是标准性法律文件还是非标准性法律文件,均具有法律效力;狭义的法律效力,是指标准性法律文件的效力。法律效力(validityoflaw)是法理学研究的主要问题之一。120第一节法律效力概述二、法律效力的根据(一)法律的形式效力(二)法律的事实效力(三)法律的道德效力三、法律的效力范围(一)法律的时间效力范围(二)法律的空间效力范围(三)法律的对人效力范围121第二节法律的时间效力一、法律的生效时间(一)自法律公布之日起生效(二)具体规定本法的生效时间(三)比照其他法律以确定本法律的生效时间(四)自法律试行之日起生效(五)自法律文件到达之日起生效122第二节法律的时间效力二、法律的失效时间(一)新法律公布后,原有的法律即丧失效力(二)新法律取代原有法律,同时宣布旧法作废(三)法律本身规定的有效期届满(四)由有关机关颁发专门文件宣布废止某个法律(五)法律已完成其历史任务而自行失效123第二节法律的时间效力三、法律溯及力(一)法律溯及力的概念与原那么1.法律溯及力的概念法律溯及力,又称法律溯及既往的效力,是指新的法律公布后,对其生效以前所发生的事件和行为是否适用的问题。2.法律溯及力的原那么(1)从新原那么(2)从旧原那么(3)从新兼从轻原那么(4)从旧兼从轻原那么(二)通行标准(三)我国的规定124第三节法律的空间效力一、在全国范围内生效二、在局部地区生效三、在域外生效125第四节法律的对象效力一、对人效力的原那么(1)“属人主义〞(2)“属地主义〞(3)“保护主义〞(4)“折中主义〞126第四节法律的对象效力二、我国法律的对人效力(一)对中国公民的效力(二)对外国公民的效力127本章小结法律效力是指法律对法律主体的约束力或拘束力。通常有广义和狭义之分:广义的法律效力,是指所有法律文件的效力,无论是标准性法律文件还是非标准性法律文件,均具有法律效力;狭义的法律效力,是指标准性法律文件的效力。128第十二章法的演进第一节法的起源第二节法律开展的历史阶段第三节法的未来129第十二章法的演进本章引言本章学习目标1.了解原始社会的社会组织和社会标准;2.了解法的演进所面临的时代问题及未来演进趋势;3.熟悉法律产生的原因、过程和标志,以及法的历史类型;4.掌握法的继承与移植,以及法律的传统与现代化。130第一节法的起源一、原始社会的标准(一)原始社会的生产方式与社会组织(二)原始社会的行为标准二、法律产生的原因(一)法律产生的经济原因(二)法律产生的阶级与政治原因及其他因素(三)法与原始社会氏族习惯的区别131第一节法的起源三、法律产生的过程第一,法律对人们行为的调整从个别调整逐步开展成为标准性调整,即不是对特定人、特定事的调整,而是对一般人、一般事的调整。第二,法的产生经历了由习惯演变为习惯法,再开展为成文法的过程。第三,从法律、道德和宗教标准混为一体,逐渐分化为各个相对独立的、不同的社会标准。132第一节法的起源四、法律产生的标志(一)国家的产生(二)诉讼与审判的出现(三)权利与义务的别离133第二节法律开展的历史阶段一、法的历史类型(一)法的历史类型的概念(二)法的四种历史类型1.奴隶制法奴隶制法的特征:(1)确认奴隶制生产关系和奴隶主阶级的经济、政治、思想统治的合法性,否认奴隶的法律人格,确认对奴隶的人身占有;(2)刑罚极其野蛮和残酷,并带有极大的任意性;(3)在自由民内部实行等级划分,公开反映和维护奴隶主阶级的等级特权;(4)长期保存原始社会的某些习惯剩余。134第二节法律开展的历史阶段一、法的历史类型(二)法的四种历史类型2.封建制法封建制法的特征:(1)确认封建等级制度,维护封建的人身依附关系;(2)维护专制王权,君主的意志高于一切,法自君出;(3)刑罚严酷,野蛮擅断。135第二节法律开展的历史阶段一、法的历史类型(二)法的四种历史类型3.资本主义法资本主义法的特征:(1)私有财产神圣不可侵犯原那么;(2)契约自由原那么;(3)法律面前人人平等原那么;(4)法治原那么。136第二节法律开展的历史阶段一、法的历史类型(二)法的四种历史类型4.社会主义法社会主义法的特征:(1)阶级性与人民性的统一;(2)国家意志性与客观规律性的统一;(3)公民权利和义务的统一;(4)国家强制实施与人民自觉遵守的统一;(5)一国与两制的统一;(6)国情与公理的统一。137第二节法律开展的历史阶段二、法的继承与移植(一)法的继承1.法的继承的概念和形式2.法的继承的依据3.法的继承的内容(二)法的移植1.法的移植的概念2.法的移植的必要性3.法的移植的内容和方式138第二节法律开展的历史阶段三、法律的传统与现代化(一)法的现代化的概念(二)法的现代化的内容1.法律制度的现代化2.法律运作方式的现代化3.法律观念的现代化(三)法的现代化与法的传统139第三节法的未来一、“法律的消亡〞理论二、法的演进所面临的时代问题三、法未来演进的趋势140本章小结原始社会没有国家,也没有法律,却是一个无政府而有秩序的社会。维护社会秩序的力量除了氏族组织外,还有为人们共同遵循的、带有一定强制性的行为标准。法产生之后,经历了一个历史开展的过程。不同历史类型的法之间存在着继承和移植关系。141第十三章法的作用第一节法的起源第二节法的标准作用第三节法的社会作用第四节法的作用的局限性142第十三章法的作用本章引言本章学习目标1.掌握法的作用的概念与分类;2.了解并领会法的标准作用的内容;3.熟悉法的社会作用;4.认识法的作用的局限性。143第一节法的作用概述一、法的作用的含义法的作用是指法律作为一种特殊的社会标准对人们的行为和社会生活所产生的影响与结果。第一,法的作用的对象首先是人们的行为,法正是通过对人们的行为的调整进而作用于社会生活或社会关系,因为社会关系的形成是以人的行为为媒介的。第二,法的作用主要表现为对人的外部活动产生影响和结果,而对人的情感、信仰、思想等内心世界也可能产生间接的影响。144第一节法的作用概述二、法的作用的分类(一)直接作用和间接作用(二)预期作用和实际作用(三)整体作用和局部作用(四)积极作用与消极作用(五)一般作用与具体作用(六)标准作用与社会作用145第二节法的标准作用一、指引作用(1)有选择性的指引。(2)确定性的指引。二、评价作用三、预测作用(1)对如何行为的预测。(2)对行为后果的预测。四、教育作用(1)反面教育。(2)正面教育。五、强制作用146第三节法的社会作用一、维护社会秩序与和平二、推进社会变迁或变化三、保障社会整合或融合四、控制和解决社会纠纷和争端五、促进社会价值和目标的实现147第四节法的作用的局限性一、法的作用的范围不是无限的二、法律只是调整其所能调整的社会关系的一种方法三、法律与事实之间的对应难题也不是法律所能够完全解决的四、法律自身的缺陷也影响其发挥作用148本章小结法的作用是指法律作为一种特殊的社会标准对人们的行为和社会生活所产生的影响和结果。在法律社会中,法的作用是不容低估的,但法的作用不是万能的,而是具有一定的局限性。在认识法的作用时,必须注意“两点论〞:对法的作用既不能夸大,也不能无视;既要认识到法不是无用的,又要认识到法不是万能的;既要反对“法律无用论〞,又要防止“法律万能论〞。149第十四章法的价值第一节法的价值概述第二节法与秩序第三节法与自由第四节法与平等第五节法的价值冲突及解决150第十四章法的价值本章引言本章学习目标1.掌握法的价值概念,以及法的价值冲突的概念;2.了解法与秩序,法与自由,以及法与平等的关系;3.熟悉法的价值冲突及其原因和解决方式。151第一节法的价值概述一、价值与法的价值(一)价值的概念(1)价值反映的是人(主体)与外界物——自然、社会(客体)的关系,揭示的是人的实践活动的动机和目的。(2)价值是表示事物所具有的对主体有意义的、可以满足主体需要的功能和属性,即客体满足主体需要的积极意义或客体的有用性。152第一节法的价值概述一、价值与法的价值(二)法的价值概念(1)法律在发挥其社会作用时能够促进或者说保护和增加哪些价值。(2)法本身具有哪些价值,即法律不仅是实现一定目的的手段,同时它本身也有特定的价值。(3)在不同类价值之间或同类价值之间发生矛盾时,法根据什么标准来对它们进行评价。153第一节法的价值概述二、法的价值的种类(1)法的最高(终极)价值,如正义、文明、善、公共幸福、人类进步;(2)法的一般价值,包括对个人的价值(如自由、平等、人权)和对社会的价值(如秩序、和平、平安、民主等);(3)法的自身价值,如统一、便利、明确、实用、有效、合理、稳定等。154第二节法与秩序一、秩序的概念从静态看,秩序是指自然、社会的事物和人处于其适当的位置,形成固定的、有规那么的、合理的关系。从动态看,秩序意味着自然、社会运动过程的一致性、连续性和确定性。秩序构成了物质世界永恒运动和人类社会生存的根底。秩序是人类一切活动的必要前提,是社会开展所应追求的根本价值。155第二节法与秩序二、法律调整与社会秩序的形成(1)法律通过其制定、执行和遵守的过程,影响和引导人们遵守一般的社会标准,从而使一些不受调整的社会关系得到有效的疏导和整合,使之处于一定的秩序状态;(2)法律将一些重要的社会关系加以确认,作为保护对象,在这些对象遭到破坏时,法律将采取制裁等保护措施,施加于一定的人或机构,而使原来的社会关系得以恢复,重新回到其所应有的连续性和稳定性状态;(3)法律通过直接调整一定的社会关系,使这些关系本身具有法律的性质和意义,由此而形成有条不紊的状态,即法律秩序。在现代社会和国家,离开法律对社会关系的调整,要保证社会秩序的稳定持久,是难以想象的。156第三节法与自由一、自由的概念17世纪荷兰哲学家B.斯宾诺莎首次明确提出自由和必然的问题。他认为人类合理的行为才是自由的,自由的程度决定于行为合理的程度。自由就是按人所固有的本性行为。157第三节法与自由二、法对自由的保障与限制(一)法对自由的保障1.确立自由原那么2.规定法律上的自由权(二)法对自由的限制(1)促进自由权利人的利益,禁止其利用自由进行自我伤害。(2)禁止在行使自由时侵犯他人的相同自由和其他权利。(3)自由的行使必须表达个人利益与社会(集体)利益、国家利益的统一,应当有利于或至少无害于社会、集体和国家。158第四节法与平等一、平等的含义(1)所谓资格(人格)平等,是指人们之间不管其有无自然的差异,都应当具有相同的价值和尊严,具有独立存在的资格或人格。(2)所谓开展时机平等,是指每个人都有平等地开展自我能力,同等地参与社会生活的时机,任何人不得采取不正当手段阻止他人开展自己的潜能。(3)所谓待遇平等,是指社会给每个人的待遇(包括奖励和惩罚)应是相同的,如同样的劳动应得到同样的报酬,同样的犯罪应受到同样的处分,不能因为人们的身份不同而有所偏袒或歧视。159第四节法与平等二、法与平等的关系(一)平等是法的价值目标和制约因素(二)法是实现平等的必要条件和可行手段第一,法律是一种国家标准,即国家制定或认可的标准,它所规定和调整的是国家一些比较重大的社会关系第二,法律是由国家强制力保证实施的,具有普遍的效力。与其他社会标准(如道德、政策)相比,它具有更强的约束性、权威性和有效性。160第五节法的价值冲突及解决一、法的价值冲突的概念及表现(一)自由与平等的冲突(二)自由与秩序的冲突(三)秩序与平等(正义)的冲突161第五节法的价值冲突及解决二、法的价值冲突的解决方式(一)价值位阶原那么(二)个案平衡原那么(三)比例原那么162本章小结法的价值,就是法这种客体对个人、阶级、社会的积极意义,是法的存在、作用和变化对这些主体需要的满足及其程度。法的价值既是主体的,又是客体的,是主体性与客体性的统一。法的价值是多种多样的。由于法的价值与人的客观需要和利益相关联,而人的需要和利益又是多维度、多层次的。因此法的价值也是有所不同的。163第十五章法与其他社会因素第一节法与经济第二节法与政治第三节法与文化第五节法与宗教164第十五章法与其他社会因素本章引言本章学习目标1.掌握法与政策的异同,以及法与道德的异同;2.了解法与生产关系、生产力、市场经济的关系,以及法与政治、文化之间的关系;3.熟悉中国传统法律文化的当代意义,宗教的含义,法律与宗教的异同,以及政教合一国家与政教别离国家中法与宗教的关系。165第一节法与经济一、法与生产关系(一)经济根底对法具有决定作用(1)经济根底的性质决定法的性质。(2)经济根底的开展变化决定着法的开展变化。(3)法的内容,即法所规定的权利义务和它们之间的相互关系以及权利和义务的社会价值,是由经济根底决定的。(4)经济根底对法的决定作用是从最终意义上讲的。166第一节法与经济一、法与生产关系(二)法对经济根底具有反作用(1)法对经济根底有指引和预测作用(2)对不利于、有损政治统治存在和开展的经济根底实行限制、削弱和废除。一个社(3)法对经济根底的反作用,有进步与否的区分167第一节法与经济二、法与生产力三、中国社会主义法与经济的关系(一)经济对社会主义法的决定作用(二)社会主义法对经济的效劳作用168第一节法与经济四、法与市场经济(一)市场经济需要法律的保障1.市场经济是主体独立、平等的经济2.市场经济关系是契约经济关系3.市场经济是自由竞争、平等竞争的经济4.市场经济是多重利益并存的经济5.市场经济是开放性经济169第一节法与经济四、法与市场经济(二)法在实现市场经济宏观调控中的作用1.对市场经济的运行起引导作用2.对市场经济的运行起促进作用3.对市场经济的运行起保障作用4.对市场经济的运行起必要的规制作用170第二节法与政治一、法与政治的共同点与不同点二、政治对法的影响、制约作用第一,政治关系的根本状况是法的状况的重要依据,政治的先进与落后是法的先进与落后的重要根据第二,政治可以为法的开展提供条件和环境第三,政治可以影响和制约法、法治的内容。国家、阶级、政党、民族的政治活动的内容及其影响,不可防止地影响和制约法、法治的有关内容第四,政治的开展变化,往往直接导致法的开展变化,社会各阶级的力量比照关系不是固定不变的171第二节法与政治三、法对政治确实认、调整和影响作用四、法与政策(一)法与执政党政策的一致性和区别(二)法与执政党政策的关系(三)法对执政党政策的制约172第三节法与文化一、文化对法的指导和影响(一)法律通过文化的中介反映社会经济政治的要求(二)文化本身作为社会因素影响法律的内容和形式(三)文化影响着法律所要到达的社会效果173第三节法与文化二、法对文化的促进和制约(一)法本身代表着一种文化(二)法对社会整体文化开展的作用三、中国传统法律文化对中国现代法治构建的作用174第四节法与道德一、道德的概念和特征(1)具有经济制约性。(2)具有阶级性。(3)具有历史性。(4)具有继承性。175第四节法与道德二、法与道德的联系和区别(一)法与道德的联系(二)法与道德的区别1.产生的方式不同2.调整的范围不同3.内容结构不同4.实施的方式不同176第四节法与道德三、社会主义法律与社会主义道德的相互关系(一)社会主义法律对道德具有促进作用(二)社会主义道德对法的制定和实施具有重要的促进作用1.社会主义道德是社会主义法律制定的价值导引2.社会主义道德对法的实施的促进作用3.社会主义道德可以弥补社会主义法在调整社会关系方面的缺乏177第五节法与宗教一、法律与宗教的异同(一)法与宗教的相同之处(二)法与宗教的区别二、政教合一国家中的法与宗教三、政教别离国家中的法与宗教四、中国社会主义法的“宗教信仰自由〞政策178本章小结法与各种社会现象都有不同程度的联系,其中与经济的联系是最根本的联系,特别是与各种经济现象中的生产方式的关系尤为密切。法与文化之间的关系表现为:文化对法的指导和影响;法对文化的促进和制约。法与道德既有联系也有区别,作为两种社会标准。法与宗教之间有相同的方面,但又有许多区别。179第十六章法治国家的一般理论第一节法制与法治的概念第二节法治的原那么第三节法治国家形成的条件第四节法治国家实现的途径180第十六章法治国家的一般理论本章引言本章学习目标1.掌握法制与法治的概念;2.了解法治的原那么;3.熟悉法治国家形成的条件和实现的途径。181第一节法制与法治的概念一、法制的含义(1)从广义上、静态意义上来理解,法制是指国家的法律和制度,或法律制度的简称。(2)从狭义上、动态意义上来理解,法制是指依照法律来治理国家的一种治国方式、原那么和制度。(3)从动态和静态相结合的意义上来理解,这种意义上的法制既包括国家创造的法律制度,又包括法律在现实中的运行和实现的过程。182第一节法制与法治的概念二、法治的含义法治的实质概念强调法律的内容是必须是正当的,即法律是良法,所谓良法是指那些与人们的权利相一致的法律。法律能够保证受影响的个人的合理预期。法治的形式方面没有提供如何判断法律内容的标准,而实质方面合理的法律并不一定是符合形式标准的法律。183第二节法治的原那么一、法治原那么概述二、我国的法治原那么(一)人民主权原那么(二)依法行政原那么(三)司法独立原那么(四)保障人权原那么184第三节法治国家形成的条件一、具有完备的社会主义法律体系二、具有健全的民主制度和监督制度三、具有严格的行政执法制度与公正的司法制度四、具有高素质的执法队伍五、全民具有法治意识185第四节法治国家实现的途径一、法治开展的模式二、中国建设社会主义法治国家的具体步骤(一)理论观念的更新1.确立宪政观念,使宪法原那么落到实处2.正确理解治国方略,确立法治观念3.在全社会树立对法律的信仰186第四节法治国家实现的途径二、中国建设社会主义法治国家的具体步骤(二)制度与领导方式的改革1.坚持和完善执政党的领导,正确处理执政党的领导与法治的关系2.改革领导方式3.改革立法制度,继续完善社会主义法律体系4.改革行政执法制度5.改革和完善司法制度,保证司法公正187本章小结法治是指法律至上或具有最高权威。法治的概念既有形式方面也有实质方面。作为现代社会的控制装置,法治是一系列原那么和前提要件的有机体,其实现是一个过程。法治原那么在我国法律制度中主要表现在以下方面:人民主权原那么;依法行政原那么;司法独立原那么;保障人权原那么。188本课程结束，我的QQ：1073535114，弘毅之士。欢送QQ联系，加之前请注明“班级〔区队〕姓名〞。谢谢大家189附录：国家司法考试论述题常考法理190一、法律原那么与法律规那么

〔一〕法律原那么与法律规那么比较1、法律原那么：是为法律规那么提供某种根底或根源的综合性的、指导性的价值准那么或标准，是法律诉讼、法律程序和法律裁决确实认标准。

2、法律规那么：法律规那么是采取一定的结构形式具体规定人们的法律权利、法律义务以及相应的法律后果的行为标准。191〔二〕法律原那么的适用条件4点现代法理学一般都认为法律原那么可以克服法律规那么的僵硬性缺陷，弥补法律漏洞，保证个案正义，在一定程度上缓解了标准与事实之间的缝隙，从而能够使法律更好地与社会相协调一致。但由于法律原那么内涵高度抽象，外延宽泛，不像法律规那么那样对假定条件和行为模式有具体明确的规定，所以当法律原那么直接作为裁判案件的标准发挥作用时，会赋予法官较大的自由裁量权，从而不能完全保证法律确实定性和可预测性。192为了将法律原那么的不确定性减小在一定程度之内，需要对法律原那么的适用设定严格的条件：1．穷尽法律规那么，方得适用法律原那么。这个条件要求，在有具体的法律规那么可供适用时，不得直接适用法律原那么。即使出现了法律规那么的例外情况，如果没有非常强的理由，法官也不能以一定的原那么否认既存的法律规那么。只有出现无法律规那么可以适用的情形，法律原那么才可以作为弥补“规那么漏洞〞的手段发挥作用。这是因为法律规那么是法律中最具有硬度的局部，最大程度地实现法律确实定性和可预测性，有助于保持法律的安定性和权威性，防止司法者滥用自由裁量权，保证法治的最起码的要求得到实现。1932．除非为了实现个案正义，否那么不得舍弃法律规那么而直接适用法律原那么。这个条件要求，如果某个法律规那么适用于某个具体案件，没有产生极端的公众不可容忍的不正义的裁判结果，法官就不得轻易舍弃法律规那么而直接适用法律原那么。这是因为任何特定国家的法律人首先理当漂浮的是法律确实定性。在法的安定性和合目的性之间，法律首先要保证的是法的安定性。1943．没有更强理由，不得迳行适用法律原那么。在判断何种规那么在何时何种情况下极端违背正义，其实难度很大，法律原那么必须为适用第二个条件规那么提出比适用原法律规那么更强的理由，否那么上面第二个条件规那么就难以成立。主张适用法律原那么的一方〔即主张例外规那么的一方〕负有举证〔论证〕的责任。显然，在已存有相应规那么的前提下，假设通过法律原那么改变既存之法律规那么或者否认规那么的有效性，却提出比适用该规那么分量相当甚至更弱的理由，那么适用法律原那么就没有逻辑证明力和说服力。195二、法的价值〔一〕自由1、从哲学上而言，自由是指在没有外在强制的情况下，能够按照自己的意志进行活动的能力。这正如霍布斯将自由定义为“没有障碍〞一样，它说明主体可以根据自己的意志、目的而行动，而不是按照外界的强制或限制来行动。法的价值上所言的“自由〞，即意味着法以确认、保障人的这种行为能力为己任，从而使主体与客体之间能够到达一种和谐的状态。1962、从价值上而言，法律是自由的保障。法律虽然是可以承载多种价值的标准综合体，然而其最本质的价值那么是“自由〞——“法典就是人民自由的圣经〞。因而，法律必须表达自由、保障自由，只有这样，才能使“个别公民服从国家的法律也就是服从他自己的理性即人类理性的自然规律〞，从而到达国家、法律与个人之间的完满统一。显然，就法的本质来说，它以“自由〞为最高的价值目标。法典是用来保卫、维护人民自由的，而不是用来限制、践踏人们的自由的；如果法律限制了自由，也就是对人性的一种践踏。1973、自由既然是人的本性，因而也就可以成为一种评价标准，衡量国家的法律是否是“真正的法律〞：法本身只是人格的一种外在维护，也是人们评价、批判甚至推翻专制法律的工具。专制制度下的法律虽然由国家制定，形式上具有合法权威，然而由于本质上背离了自由的要求，因而只能是一种徒具形式的“恶法〞。从这个意义上而言，任何不符合自由意蕴的法律，都不是真正意义上的法律。1984、自由在法的价值中的地位，还表现在它不仅是评价法律进步与否的标准，更重要的是它表达了人性最深刻的需要。人类活动的根本目的之一，便是为了满足自由需要，实现自由欲望，达成自由目的。这表达在法律上，必须确认、尊重、维护人的自由权利，以主体的自由行为作为联结主体之间关系的纽带(例如民法上常言的“意思自治〞)。可以说，没有自由，法律就仅仅是一种限制人们行为的强制性规那么，而无法真正表达它在提升人的价值、维护人的尊严上的伟大意义。199【相关法律名言】1、西塞罗：“为了得到自由，我们愿做法律的臣仆。〞

2、洛克：“不管会引起人们怎样的误解，法律的目的不是废除或者限制自由，而是保护和扩大自由。这是因为在一切能够接受法律支配的人类的状态中，哪里没有法律，哪里就没有自由。这是因为自由意味着不受他人的束缚和强暴，而哪里没有法律，哪里就不能有这种自由。〞200〔二〕正义“正义〞本身是个关系范畴，它存在于人与人之间的相互交往之中，可以说，没有人与人之间的关系存在，就不会有正义问题的产生。换言之，所谓“不正义〞绝对不会存在于孤立的个人之上，公正只是一种在涉及利害关系的场合，要求平等地对待他人的观念形态。这一原那么，也就是我们通常所说的“把各人应得的东西归予各人〞。从实质内容而言，正义又表达为平等、公正等具体形态。也就是说，公正不仅是人类的一种“理想〞，同时还表现在使这种理想与现实社会条件的结合。同时，“平等〞本身就有一个“不平等〞的他者存在，没有平等自然无所谓不平等；同样，没有不平等也无所谓平等。201那么，在法律上如何实现正义这一价值标准呢？大致说来，包括以下数端：3点1、正义是法的根本标准。也就是说，法律只有符合正义的准那么时，才是真正的法律；如果法律充满着不正义的内容，那么意味着法律只不过是推行专制的工具。因此，在制定法律时，立法者必须以一定的正义观念为指导并将这些观念表达在具体的法律规定之中，维系正义的制度形态，同时引导广阔民众崇尚正义、追求正义。2022、正义是法的评价体系。这就是说，正义担当着两方面的角色：其一，它是法律必须着力弘扬与实现的价值。其二，正义可以成为独立于法之外的价值评判标准，用以衡量法律是“良法〞抑或“恶法〞。这就是正义观念固有的影响力，也是法学研究本身的任务使然。2033、正义也极大地推动着法律的进化。〔1〕正义形成了法律精神上进化的观念源头，使自由、民主、平等、人权等价值观念深入人心；〔2〕正义促进法律地位的提高，它使依法治国作为正义所必需的制度建构而存在于现代民主政体之中，从而突出了法律在现代社会生活中的位置；〔3〕正义推动了法律内部结构的完善，它使得权力控制、权利保障等制度应运而生；〔4〕正义也提高了法律的实效。法律的执行不仅要有利于秩序的维持，更主要的是要实现社会正义。204〔三〕秩序法学上所言的秩序，主要是指社会秩序。它说明通过法律机构、法律标准、法律权威所形成的一种法律状态。由不同的人所组成的社会要得以维系其存在与开展，就必须确立根本的秩序形式，而在其中，法律在促成人类秩序的形成方面发挥着重要的作用，任何一种法律都是要追求并保持一定社会的有序状态。因此，法律总是为一定秩序效劳的，也就是说，在秩序问题上，根本就不存在法律是否效劳于秩序的问题。所存在的问题仅在于法律效劳于谁的秩序、怎样的秩序。205“秩序〞之所以成为法的根本价值之一，是因为：3点1、任何社会统治的建立都意味着一定统治秩序的形成。没有秩序的统治，根本就不是统治。因为在一片混乱之中，统治者的权力根本就无法行使，自然也就无法建立有效的社会管理模式。因而，法律的根本而首要的任务就是确保统治秩序的建立，因而秩序对于法律来说，无疑是根本的价值。2、秩序是法的其他价值的根底。诸如自由、平等、效率等法的价值表现，同样也需要以秩序为根底。因为没有秩序，这些价值的存在就会受到威胁或缺乏必要的保障，其存在也就没有现实意义了。2063、秩序本身的性质决定了秩序是法的根本价值。秩序是人们社会生活中相互作用的正常结构、过程或变化模式，它是人们相互作用的状态和结果。任何时代的社会，人们都期望着行为平安与行为的相互调适，这就要求通过法律确立惯常的行为规那么模式，正是从这个意义上，法律、规那么、秩序可以成为同义词。207当然，秩序虽然是法的根底价值，但秩序本身又必须以符合人性、符合常理作为其目标。也就是说，如果秩序是以牺牲人们的自由、平等为代价的，那么这种秩序就不是可欲的秩序。正是从这个意义上而言，现代社会所言的“秩序〞还必须接受“正义〞的规制。相对来说，秩序主要关系到社会生活的形式方面，而难以涉及社会生活的实质方面。【相关法律格言】1、“人民之安宁乃最高之法律。〞2、“良好的秩序是一切的根底。〞208〔四〕法的价值冲突及其解决路径以上所言自由、秩序、正义等，都可以说是法的最根本的价值，而实际上除此之外，尚有效率、利益等其他价值形式存在。现在我们要面对的问题就是，法的各种价值之间有时会发生矛盾，从而导致价值之间的相互抵牾。例如，要保证社会正义的实现，在很大程度上就必须以牺牲效率作为代价；同样，在平等与自由之间、正义与自由之间也都会出现矛盾，甚至某些情况下还会导致“舍一择一〞局面的出现。2091、从主体而言，法的价值冲突常出现于三种场合：一是个体之间法律所成认的价值发生冲突，例如行使个人自由可能导致他人利益的损失；二是共同体之间价值发生冲突，例如国际人权与一国主权之间可能导致的矛盾；三是个体与共同体之间的价值冲突，典型的即如个人自由与社会秩序之间所常见的矛盾情形。210自然，就理想的社会而言，可以形成一种涵盖、平衡各种价值冲突的社会宽容，立法作为一种确立普遍规那么的活动，也多是在这个意义上协调、平衡各种法的价值之间所可能会有的矛盾。例如，我国宪法第51条规定：“中华人民共和国公民在行使自由和权利的时候，不得损害国家的、社会的、集体的利益和其他公民的合法的自由和权利。〞然而，由于立法不可能穷尽社会生活的一切形态，在个案中更可能因为特殊情形的存在而使得价值冲突难以防止，因而必须形成相关的平衡价值冲突的规那么。2112、法律价值冲突的解决原那么3点〔1〕价值位阶原那么。这是指在不同位阶的法的价值发生冲突时，在先的价值优于在后的价值。正如拉伦兹所言：在利益衡量中，首先就必须考虑“于此涉及的一种法益较其他法益是否有明显的价值优越性〞。212就法的根本价值而言，主要是以上所言的自由、秩序与正义，其他那么属于根本价值以外的一般价值(如效率、利益等)。但即使根本价值，其位阶顺序也不是并列的。一般而言，自由代表了人的最本质的人性需要，它是法的价值的顶端；正义是自由的价值外化，它成为自由之下制约其他价值的法律标准；而秩序那么表现为实现自由、正义的社会状态，必须接受自由、正义标准的约束。因而，在以上价值之间发生冲突时，可以按照位阶顺序来予以确定何者应优先适用。213〔2〕个案平衡原那么。这是指在处于同一位阶上的法的价值之间发生冲突时，必须综合考虑主体之间的特定情形、需求和利益，以使得个案的解决能够适当兼顾双方的利益。例如，在美国的“马修诉埃尔德雷奇〞一案中，最高法院申明，在决定正当程序于特定的情况下所要求的具体内容时，它将审视三个因素：首先，“因官方行动将受到影响的私人利益〞；其次，“通过所诉诸的程序而错误剥夺此类利益的风险〞；再者，“政府的利益，包括牵扯的职能和其他的或替代的程序要求将需要的财政及行政方面的负担〞。由此可以看出，在有关该案的处理上，法院并不以“公共利益〞作为高于“个人利益〞的价值标准来看待，而是结合具体情形来寻找两者之间的平衡点。214〔3〕比例原那么。价值冲突中的“比例原那么〞，是指“为保护某种较为优越的法价值须侵及一种法益时，不得逾越此目的所必要的程度〞。例如，为维护公共秩序，必要时可能会实行交通管制，但应尽可能实现“最小损害〞或“最少限制〞，以保障社会上人们的行车自由。换句话说，即使某种价值的实现必然会以其他价值的损害为代价，也应当使被损害的价值减低到最小限度。215三、法与道德的关系某种特定的道德行为是否应该进行法律规制？1、合目的性原那么。即该行为在性质上是否可以将道德法律化。法律的调整对象具有特定性：〔1〕法律仅调整有重要意义的社会关系；〔2〕法律仅调整与人的意志有关的行为。2162.合工具性原那么：即该行为是否必须要法律调整，是否可以借助其他解决手段？也就是说，法律是否是最适宜的调整手段。3.合比例原那么：该道德行为被法律化之后，是否会带来更大的社会问题，需要支付更大的社会本钱来加以执行。总之，应坚持个案衡平原那么。217四、法的正式渊源和非正式渊源〔一〕涵义1、正式的法的渊源：可以从