典章制度篇之中国古代法律的理念与制度

中国古代法律的理念与制度

中国政法大学张生

一、中国古代社会秩序与法律二、中国古代法律体系三、律典：理念、制度及实施四、秩序衰败周期与法律改革一、中国古代社会与法律〔一〕超级“国家社会〞：自然地理与经济模式，人口与社会组织，社会价值与意识形态；国家的紧密结构：权威秩序〔二〕法律礼、刑〔㓝〕、法〔灋〕、律〔册、典〕；家法族规、礼制风俗。中国古代社会法秩序

政统社统法统道统中国古代社会与法律

古埃及古巴比伦古希腊古罗马二、中国古代法律体系〔一〕政典〔霸道与王道〕皇帝制度、中枢制度、郡国制度、选举制度、职官制度、监察制度等〔二〕律典〔刑措与无讼，刑期于无刑〕刑罚、罪名、豁免、捕断〔三〕事典及民间礼俗〔管制与自治,大同〕田制、赋税、户婚等国家法及礼俗民约中国古代社会法秩序

政典事典礼俗律典道统道统的制度功能君不可以枉道于天,反道于地,覆道于社稷,无道于黎元臣不可以悖道于君,逆道于人,黩道于货,乱道于刑兵不可以擅兴,权不可以擅舆,货不可以擅蓄,王泽不可以擅夺,君恩不可以擅间,私仇不可以擅报,公爵不可以擅私三、律典：理念、制度及其实施〔一〕秦汉律〔二〕唐律疏议〔三〕明清律例〔四〕选举与司法商鞅〔一〕秦汉律睡虎地墓睡虎地秦简秦汉：从霸道转向王道，德主刑辅秦：治道运行皆有法式律典：精细化管制，二十等军公爵、告奸、连坐统一的霸业与十五年的国祚〔力量与认同缺乏〕汉：以道统为轴心，贯穿国与家律典：刑制改革、春秋决狱、亲亲相隐两汉将近四百年的国祚〔力量与认同互补〕二十等军功爵第一级公士，第二级上造，第三级警更，第四级不更，相当于士；第五级大夫，第六级官大夫，第七级公大夫，第八级公乘，第九级五大夫，相当于大夫；第十级左庶长，第十一级右庶长，第十二级左更，第十三级中更，第十四级右更，第十五级少上造，第十六级大上造，第十七级驷车庶长，第十八级大庶长，属于庶长一等，相当于卿；第十九级关内侯，第二十级彻侯，相当于诸侯白起卒伍出身，官至武安君伊阙之战斩杀韩魏联军24万；攻破楚都，烧其祖庙，共歼灭35万楚军；攻赵歼灭赵军60万〔含长平之战〕；攻魏于华阳斩首13万，与赵将贾偃战沉卒2万，攻韩于陉城斩首5万；总计：白起一生共歼灭六国军队约150万，掠城池90余座。

白起兵马俑兵器长城都江堰唐太宗〔二〕唐律唐律疏议唐律五百条的理念与制度：简明公平卫禁篇“诸阑入太庙门及山陵兆域门者，徒二年；越垣者，徒三年。太社，各减一等。守卫不觉，减二等；主帅又减一等。故纵者，各与同罪。〞该条包括多少个完整的刑事法律标准？轻重相举诸断罪而无正条，其应出罪者，那么举重以明轻；其应入罪者，那么举轻以明重。举重以明轻：〔贼盗律〕夜无故入人家，主人登时杀者，勿论。〔假有折伤，何论〕举轻以明重：〔贼盗律〕谋杀期亲尊长，皆斩。〔无已杀、已伤之文，始谋即为完备〕如杀死、杀伤期亲尊长何论？杂律·违令式诸违令者，笞五十；别式，减一等。[疏]议曰：令有禁制，谓仪制令‘行路，卑避贵，去避来’之类。礼部式，‘五品以上服紫，六品以下服朱’之类，笞四十，物品仍没官。杂律·不应得为诸不应得为而为之者，笞四十；事理重者，杖八十。〔律令无正条，理不可为者〕[疏]议曰：杂犯轻罪，触类弘多，金科玉律，包罗难尽。其有在律在令无有正条，假设不轻重相明，无文可以比附。临时处断，量情为罪，庶补遗阙，故立此条。情轻者，笞四十；事理重者，杖八十。如何从立法技术上来分析杂律的两个条文？〔三〕明清律典：稳定而灵活?北齐律?949条?唐律?500条?大明律?460条?大清律例?436条条例1049—1892

户律·婚姻·典雇妻女凡将妻妾受财，立约出典验日暂雇与人为妻妾者，本夫杖八十；典雇女者，父杖六十，妇女不坐。假设将妻妾妄作姊妹嫁人者，杖一百；妻妾杖八十。知而典娶者，各与同罪，并离异；女给亲，妻妾归宗；财礼入官。不知者，不坐，追还财礼，仍离异。条例将妻妾妄作姊妹，及将亲女并姊妹嫁卖与人作妻妾，使女名色，骗财之后，设词托故，公然领取，后瞰起程，中途聚众行凶，邀抢人财者，除实犯死罪外，其余军卫者，发边卫充军；属有司者，发边外为民；媒人知情罪同。〔四〕选举与司法1、选举制度决定官吏素质，进而影响律典的实施。2、唐朝以来，刑罚呈加重趋势〔量刑加重，酷刑增加，死刑增加〕，司法却保持着相对宽仁的基调。1、选举制度〔1〕选举标准：血统〔恩荫〕、财富〔捐纳〕、成就〔选举〕〔2〕选举制度：察举征辟〔汉武帝〕九品中正〔陈群〕科举制〔606年至1905年〕

科举科目：进士、明经、明法、明算等七十余科目考试制度：秀才、举人、进士“锁院〞制“弥封誊录〞制“考生互保与排定座次〞制“选试与候补试验〞制〔书言身判，经验绩效〕科举的录用唐朝每科录取进士二三十人宰相出身：唐太宗3.4%；唐高宗25%；武那么天50%；唐懿宗81%宋朝每科录取进士二三百人北宋宰相71人，进士出身64人，90.1%明清以降的弊病：素质下降、就业困难1、八股取士〔道统的政统化，卾尔泰：非不知八股为无用，特以牢笼志士、驱使英才，其术莫善于此〕2、选士、养士、用士与社会需要之矛盾1860年，全国秀才74万〔文生53万，文生21万〕；举人18000人，进士2500人当时人口约四亿，每三年增举人1000，进士240人左右清朝官吏编制27000人2、司法：以死刑为例唐朝死刑：绞、斩二等死刑条款：247条〔款〕死刑比例：贞观年间29：3000万开元年间56：6000万2、司法：以死刑为例唐朝死刑：绞、斩二等死刑条款：247条〔款〕死刑比例：贞观年间29：3000万开元年间56：6000万宋、明、清死刑的变化北宋：宋刑统及敕令中死刑350多项；明朝：大明律例中死刑400多项；清朝：大清律例中死刑从400多项增加到

840多项。死刑判决和执行比例：3：1至4：1严于立法，宽于司法四、秩序衰败周期与法律改革〔一〕盛世〔人口数量与资源比例，借鉴前朝与制度创新，人才选拔与文化开展，社会稳定与制度实现〕〔二〕秩序衰败人口增长、特权增长、财富集中、官吏腐败、制度失效〔三〕法律改革改革动力：社会的变化〔农业经济与工商经济的比例变化〕王安石变法公私两利：个人与家、官吏与国家1、青苗法与农田水利法2、市易法〔市易司〕3、均输法〔转运使〕4、兴学校改革失败，未能实现体制性突破法律是体系性的公平正义中国古代法扩展阅读〔唐〕杜佑：?通典?，中华书局1988年点校本。郑钦仁主