《创新、创业与法律-核心知识与案例实战》 课件 5第1节 争议解决方式与对比分析

第一节争议解决方式与对比分析————CONTENTS目录案例展示1法律知识点2相关建议34实战模拟过渡页PARTONE案例研究背景第一节争议解决方式与对比分析签订合同欠考虑，发生纠纷怎么办？游鑫、张睿、郭卫分别是金融、管理以及计算机专业的在校大学生，三人都喜欢网游，也有创业的想法，于是一拍即合，在C市高新区成立蓉林数码科技公司。葛强、冯君、王丽丽三人组团参加了S市“青春创想”大学生创业大赛获得了第一名。三人决定将参赛项目付诸实践，成立“艺善坊文化创意公司”。蓉林数码科技公司与“艺善坊文化创意公司”签订了合同，委托“艺善坊文化创意公司”为新开发的网游提供营销推广支持，因经验不足，蓉林数码科技公司签订合同时，并未对“艺善坊文化创意公司”的营销推广行为加以条件约束，导致网游推广不畅。以案说法问题一：现双方因合同履行发生争议，该如何解决？过渡页PARTTWO法律知识点二、法律知识点01纠纷解决方式02解决方式的对比分析03劳动争议案件的特殊性04律师为诉讼减负研究背景第一节争议解决方式与对比分析1.纠纷解决方式民事纠纷是最为普遍的社会现象，为妥善处理各类民事纠纷，维护正常稳定的社会秩序，人类社会创建了不同的纠纷解决机制，主要有仲裁、调解和诉讼，每种纠纷解决方式都有其独到之处，了解各类纠纷解决方式并妥善运用，会提高纠纷解决的效率。一般我们认为，纠纷解决方式包括诉讼方式与非诉方式。研究背景第一节争议解决方式与对比分析1.纠纷解决方式

（1）诉讼方式诉讼是通过国家公权力来解决民事纠纷的一种纠纷解决机制，即由国家设置的专门机关代表国家行使审判权，通过法定的程序查明事实，分清是非，对纠纷各方的实际权利义务关系作出终局性的裁判，并在一方当事人不履行生效裁判确定的义务时，经对方当事人申请行使国家公权力强制其履行义务的纠纷解决方式，即大家通常所说的“打官司”。研究背景第一节争议解决方式与对比分析1.纠纷解决方式

（2）非诉方式非诉讼解决机制也称为诉讼外解决民事纠纷机制，是指民事纠纷的当事人通过和解、调解、仲裁等诉讼外途径解决纠纷的制度体系。研究背景第一节争议解决方式与对比分析1.纠纷解决方式

（2）非诉方式①诉讼外调解（人民调解）这里的诉讼外调解一般是指人民调解，即人民调解委员会通过说服、疏导等方法，促使当事人在平等协商的基础上自愿达成调解协议，解决民间纠纷的活动。人民调解委员会调解民间纠纷，前提是要在当事人自愿平等的基础上进行。人民调解委员会的设立、产生等事项均在法律中加以规定。经调解达成调解协议的，可以制作调解协议书。人民调解委员会调解民间纠纷，不收取任何费用。研究背景第一节争议解决方式与对比分析1.纠纷解决方式

（2）非诉方式②仲裁仲裁一般应当开庭进行，但是当事人协议不开庭的，仲裁庭可以根据仲裁申请书，答辩书以及其他资料作出裁决，因此仲裁也是以开庭审理为原则。仲裁的启动必须以有效的仲裁协议为前提。仲裁协议是双方当事人自愿将他们之间已经发生或者可能发生的争议，提交仲裁解决的书面协议。仲裁协议本质上是一种合同，但仲裁协议具有独立性，该独立性是指仲裁条款可以与主合同的条款分离，其不因主合同不存在而不存在，不因主合同无效而无效，不因主合同被撤销而失效。有效的仲裁协议必须具备法定的内容，即必须明确选定仲裁委员会，如果当事人同时约定两个以上的仲裁委员会，当事人可以协议选择其中一个申请仲裁，当事人就仲裁委员会的选择不能达成一致的仲裁协议才无效。研究背景第一节争议解决方式与对比分析2.解决方式的对比分析（1）适用范围不同仲裁适用范围是平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷，仅限于财产权益纠纷。诉讼外调解适用范围是发生在公民与公民之间、公民与法人和其他社会组织相互之间涉及民事权利义务争议的各种纠纷。诉讼适用范围包括民事的所有纠纷，包括人身权益和财产权益纠纷。研究背景第一节争议解决方式与对比分析2.解决方式的对比分析（2）程序不同仲裁是一裁终局，即裁决一旦作出，就发生法律效力，若当事人对仲裁裁决不服，不可以就同一纠纷再向仲裁委员会申请复议或向法院起诉，仲裁也没有二审、再审等程序。诉讼外调解作为一种纯粹的民间性质的纠纷解决机制，并没有相应的法律规范对其适用范围加以规定，程序较灵活。诉讼是两审终审制，当事人不服一审判决可以上诉，并且二审结束后，如果案件符合再审条件，还会启动审判监督程序。研究背景第一节争议解决方式与对比分析2.解决方式的对比分析（3）公开程度不同仲裁不公开进行审理，但是仲裁仍然需要开庭。人民调解一般也不公开进行审理。但诉讼中，除涉及国家秘密、个人隐私、与当事人申请不公开审理的离婚案件、涉及商业秘密的案件以外，应当公开进行。研究背景第一节争议解决方式与对比分析2.解决方式的对比分析（4）第三方介入机构不同仲裁机构是民间机构，属于社会救济机制。人民调解委员会是依法设立的调解民间纠纷的群众性组织，也是民间机构。而法院是司法审判机构，是国家机关，属于公立救济机制。研究背景第一节争议解决方式与对比分析2.解决方式的对比分析（5）形成的文书不同

一是文书的内容不同。仲裁的结果是形成裁决书，当事人协议不愿在裁决书中写明争议事实和裁决理由的，可以不写。经人民调解委员会调解达成调解协议的，可以制作调解协议书，调解协议书可以载明当事人的基本情况、纠纷的主要事实、争议事项以及各方当事人的责任、当事人达成调解协议的内容，履行的方式、期限等。但是调解协议书不是必须的，若双方当事人协商一致，也可以不制作调解协议书，而采取口头协议，但是人民调解员应当记录协议内容。而诉讼形成的判决书必须写明案由，诉讼请求、争议的事实和理由。研究背景第一节争议解决方式与对比分析2.解决方式的对比分析（5）形成的文书不同

二是文书效力不同。仲裁裁决以裁决书的形式出现，具有强制执行力。当事人应当履行裁决，一方当事人不履行的，另一方当事人可以依照民事诉讼法的有关规定向人民法院申请执行，而受申请的人民法院应当执行，因此具有给付内容的生效裁决书也具有执行力。调解书可以反悔，调解达成调解协议后，当事人反悔的，可以再向法院起诉；当然经人民调解委员会调解达成调解协议的，当事人也可以向人民法院申请确认调解协议书的效力。而诉讼的判决和裁定都具有强制执行力，当事人应当依法履行生效裁判的义务。研究背景第六节其他需要注意的问题3.

劳动争议案件的特殊性

（1）仲裁前置劳动仲裁是指由劳动争议仲裁委员会对当事人申请仲裁的劳动争议居中公断与裁决。在我国，劳动仲裁是劳动争议当事人向人民法院提起诉讼前的必经程序。研究背景第六节其他需要注意的问题3.劳动争议案件的特殊性（2）管辖当事人申请劳动争议仲裁，根据级别管辖和地域管辖的规定向相应的仲裁委员会申请仲裁。级别管辖是指不同级别的劳动争议仲裁委员会受理案件的分工。地域管辖是指不同地区同级劳动争议仲裁委员会在受理案件方面的分工。研究背景第六节其他需要注意的问题3.劳动争议案件的特殊性（3）特点劳动仲裁法律制度具有快捷、专业性强的特点。快捷是指用仲裁的方法解决争议，程序简便，时间比较短。专业性强是指参加仲裁的仲裁员是精通劳动争议相关法律方面的专家，具有处理劳动争议的丰富经验，这也有利于提高仲裁办案质量。研究背景第六节其他需要注意的问题4.

律师为诉讼减负（2）如何选择律师首先，要通过了解律师的学历和执业年限来判断律师的业务水平。其次，通过查询中国裁判文书网上该律师承办案件的结果来了解律师的办案能力。。PARTTHREE相关建议3研究背景第一节争议解决方式与对比分析当纠纷发生时，当事人应当首先决定采用何种方式解决纠纷，是调解、仲裁还是诉讼？若是追求效率选择仲裁，则最好未雨绸缪，在合同签订时约定仲裁条款和仲裁机构，一旦纠纷发生便可以迅速解决。若是不愿意对簿公堂，则可以选择第三方介入进行调解，当然要谨记调解完成后制作调解协议，并请求法院确认调解协议的效力，为后续执行减少麻烦。若是选择诉讼，则要做好打持久战的准备，并严格遵守法律的相关规定参加诉讼。创新创业者无论选择何种争议纠纷解决方式，都要了解每种方式的利弊，这样才能做出符合实际情况、最有利于自身切实利益的决定。

相关建议研究背景第六节其他需要注意的问题善用专业人士，诉讼胜算会有所提高。虽然任何具有民事行为能力的人都可以参加民事诉讼程序，然而，民事诉讼作为法律程序，其中的法律适用和举证，诉讼策略的制定和实施，都相对复杂和专业，其中的知识和技能要求需要经过多年的学习和积累，远不是没有法律专业知识和技能的普通公民通过常识和百度能完全掌握的。律师作为代理人参与诉讼，坚实的法律基础和丰富的诉讼经验能更容易达到理想的诉讼效果。此外，律师的作用不仅仅是打官司，当事人不仅应该在采取诉讼行为时咨询和聘用律师，而且要在平时有疑问时多咨询律师，现在很多成熟的公司和企业均设有法务部，通过具有专业法律知识的人的介入来规范自己的商事行为，签订合同前审慎审查等，将有效地维护自己的权益，进而减少纠纷和争议的发生。相关建议PARTFOUR实战模拟4研究背景第一节争议解决方式与对比分析蓉林数码科技公司与“艺善坊文化创意公司”签订了合同，委托“艺善坊文化创意公司”为新开发的网友提供营销推广支持。双方在合同中约定了仲裁条款：“如因合同效力和合同履行发生争议，由甲仲裁委员会仲