9.第九章 公证制度

第九章公证制度第一节公证的概念与功能第二节公证的制度与规范第三节公证的基本运作方式第四节公证的法律效力第五节公证执业责任赔偿本章导语•本章考核要求：理解和掌握公证的概念与功能、公证的制度与规范、公证的基本运作方式•本章教学重难点：公证的基本运作方式、公证的法律效力第一节公证的概念与功能一、公证的概念有学者认为，公证是“因保护私权，依国家权力，证明特定法律行为或其他关于私权事实之法律制度”。我国《公证法》第2条亦对公证有类似界定，认为“公证是公证机构根据自然人、法人或者其他组织的申请，依照法定程序对民事法律行为、有法律意义的事实和文书的真实性、合法性予以证明的活动。”二、公证的功能（一）证明事实，预防矛盾和纠纷（二）提供法律服务，调解矛盾纠纷（三）维护交易秩序，保护交易安全第二节公证的制度与规范一、民国时期的公证立法1902年12月9日，沙俄在哈尔滨设立世界法庭，并赋予法官办理公证事务的权限。1904年，沙俄任命弗拉基米尔▪费多罗维奇▪阿达姆斯为哈尔滨的公证员，这是哈尔滨历史上的第一位公证员，后又设立了两处登记所，是哈尔滨最早的公证机构。1920年，北洋政府收回司法权，设立东省特别行政区法院，处理与俄国人和欧洲人相关的司法事务，并办理公证业务。1935年7月，南京国民政府司法院公布《公证暂行规则》，试行公证制度。1943年3月31日南京国民政府颁布《中华民国公证法》第二节公证的制度与规范二、建国早期的公证制度新中国的公证制度草创于上世纪40年代中期。1946年，东北人民政府在哈尔滨市人民法院首先承办公证事务。1951年中央人民政府颁布的《中华人民共和国人民法院暂行组织条例》规定，公证案件由县级人民法院和中央及大行政区、直辖市人民法院管辖。1953年，我国进入有计划的经济建设和对非社会主义经济成分进行社会主义改造时期，公证机关的管理体制开始发生变化。1955年4月，司法部召开了第一次全国公证工作会议，着手对公证业务范围进行调整。1958年，各地公证处纷纷掀起一股下马之风。1959年司法行政机关被撤销以后，司法行政工作再次由各级人民法院兼管。第二节公证的制度与规范三、改革开放以来的公证制度（一）《公证暂行条例》1980年9月，司法部召开了全国公证工作座谈会，就公证工作的方针、任务，公证组织的建设等问题进行研究。与此同时，还起草了《公证暂行条例（草案）》报国务院审议。1982年4月13日，国务院于正式发布了《公证暂行条例》。这是我国第一个全国性的公证法规。（二）《公证法》的制定2005年8月28日，十届全国人大常委会第17次会议审议通过了《公证法》，并于2006年3月1日正式实施。这是新中国历史上的第一部公证法典。第三节公证的基本运作方式一、公证的业务范围（一）证明法律行为1.合同公证2.继承权、遗嘱和遗产分割协议公证3.遗产分割协议公证4.婚姻财产协议公证5.收养公证

5.委托公证第三节公证的基本运作方式一、公证的业务范围（二）证明有法律意义的事实1．对出生、死亡、生存、不可抗力等事件的公证2．个人生活信息的公证3.票据拒绝公证4.未受刑事处分公证（三）提存公证提存是清偿债务和免除责任的一种方式，早在罗马法时期就已存在。提存公证是公证机构依照法定条件和程序，对债务人或担保人为债权人的利益而交付的债之标的物或担保物进行寄托、保管，并在条件成就时交付债权人的活动。第三节公证的基本运作方式一、公证的业务范围（四）证据保全公证证据保全公证，顾名思义就是以公证方式来进行证据保全，即由公证人员对提取、固定、保存证据的过程，并对这一过程和结果予以具有公信力的证明。（五）赋予强制执行力公证赋予强制执行力公证简称“赋强公证”，是指公证机构根据当事人的申请，在当事人自愿接受强制执行的情况下，赋予特定债权文书以强制执行力的活动。第三节公证的基本运作方式二、公证程序的启动（一）公证的申请《公证程序规则》第17条、第18条规定：自然人、法人、或者其他组织向公证机构申请办理公证，应当填写申请表，并提交必要的证明材料。在公证管辖方面，《公证法》第25条规定，自然人、法人或者其他组织申请办理公证，可以向住所地、经常居住地、行为地或者事实发生地的公证机构提出。申请办理涉及不动产的公证，应当向不动产所在地的公证机构提出（二）公证的受理《公证程序规则》第19条规定，公证机构受理当事人的申请，应符合的条件第三节公证的基本运作方式三、公证事项的审查公证审查是公证过程中最关键的一个步骤。《公证法》第28条规定：“公证机构办理公证，应当根据不同公证事项的办证规则，分别审查下列事项：（1）当事人的身份、申请办理该项公证的资格以及相应的权利；（2）提供的文书内容是否完备，含义是否清晰，签名、印鉴是否齐全；（3）提供的证明材料是否真实、合法、充分；（4）申请公证的事项是否真实、合法。”第三节公证的基本运作方式四、公证书的出具公证机构经审查，认为申请提供的证明材料真实、合法、充分，申请公证的事项真实、合法的，应当自受理之日起15个工作日内向当事人出具公证书。因不可抗力、补充证明材料或需要核实有关情况的，所需时间不计算在该15日内，但应及时告知当事人。1.公证书的内容2.公证书的制作3.公证书的生效与送达第三节公证的基本运作方式五、不予公证和终止公证公证过程中，公证机构发现有下列情形之一的，应当不予办理公证：（1）无民事行为能力人或者限制民事行为能力人没有监护人代理申请办理公证的；（2）当事人与申请公证的事项没有利害关系的；（3）申请公证的事项属专业技术鉴定、评估事项的；（4）当事人之间对申请公证的事项有争议的；（5）当事人虚构、隐瞒事实，或者提供虚假证明材料的；（6）当事人提供的证明材料不充分又无法补充，或者拒绝补充证明材料的；（7）申请公证的事项不真实、不合法的；（8）申请公证的事项违背社会公德的；（9）当事人拒绝按照规定支付公证费的。第三节公证的基本运作方式五、不予公证和终止公证下列情形应当终止公证：（1）因当事人的原因致使该公证事项在六个月内不能办结的；（2）公证书出具前当事人撤回公证申请的；（3）因申请公证的自然人死亡、法人或者其他组织终止，不能继续办理公证或者继续办理公证已无意义的；（4）当事人阻挠、妨碍公证机构及承办公证员按规定的程序、期限办理公；（5）其他因当事人原因应当终止的情形。第三节公证的基本运作方式六、公证书的错误与复查当事人认为公证书有错误的，可以在收到公证书之日起1年内，向出具该公证书的公证机构提出复查。公证事项的利害关系人认为公证书有错误的，可以自知道或者应当知道该项公证之日起1年内向出具该公证书的公证机构提出复查，但能证明自己不知道的除外。提出复查的期限自公证书出具之日起最长不得超过20年。公证机构进行复查，应当对申请人提出的公证书的错误及其理由进行审查、核实，区别不同情况，按照以下规定予以处理：（1）公证书的内容合法、正确、办理程序无误的，作出维持公证书的处理决定；（2）公证书的内容合法、正确，仅证词表述或者格式不当的，应当收回公证书，更正后重新发给当事人；不能收回的，另行出具补正公证书；（3）公证书的基本内容违法或者与事实不符的，应当作出撤销公证书的处理决定等。第四节公证的法律效力一、证明效力公证本质上是一种证明活动，公证证明也是公证最为核心的、最为广泛的业务活动，因此，证明效力在某种程度上可以说是公证制度赖以存在的基础。对公证的证明效力，可以从以下几个方面理解：其一，公证的证明效力具有优先性。其二，公证证据的优先性对法院具有拘束力，即人民法院原则上应当首先根据公证证明的事实和文书认定案件事实。其三，公证的证明效力具有相对性。第四节公证的法律效力二、执行力公证的执行力即公证书可以作为强制执行依据的效力，仅限于公证机构赋予强制执行力的债权文书。对于这类文书，债务人不履行义务时，债权人得不经诉讼，直接向有管辖权的人民法院申请强制执行。对于公证的执行力，可以从以下几个方面理解：其一，执行力的范围具有特定性。其二，公证的执行力必须借助司法机关的强制力才能得以实现。其三，公证的执行效力具有可异议性。第四节公证的法律效力三、要件效力公证的要件效力是指公证作为特定事项法定生效条件的效力。公证法第38条规定：“法律、行政法规规定未经公证的事项不具有法律效力的，依照其规定。”言下之意，如果未经公证，则不具有相应法律效力。这种效力可以是：（1）特定事项的成立条件（2）也可以是对抗效力，（3）还可以是特殊保护效力，第五节公证执业责任赔偿一、公证执业责任赔偿的概念公证执业责任赔偿是指在公证过程中，因公证机构及其公证员的过错而对当事人、利害关系人造成损害时，由公证机构承担赔偿责任的制度。公证执业责任赔偿的请求权人是当事人和公证事项的利害关系人。赔偿主体是公证机构，而不是公证员。二、公证执业赔偿责任的构成1.公证机构实施了侵权行为，即出具的公证书不真实或不合法。2.当事人、利害关系人因不真实、不合法的公证书遭受实际损失，而且原则上仅限于直接损失。3.公证机构和公证员应当存在过错。第五节公证执业责任赔偿三、公证执业责任赔偿的实现《公证法》第43条规定：“当事人、公证