第11章-共同犯罪

第十一章共同犯罪

第十一章共同犯罪第一节共同犯罪概述第二节共同犯罪的形式第三节共同犯罪人的刑事责任共同犯罪与单独犯罪相对应。刑法分那么中各条款所规定的犯罪构成，一般是以个人单独犯罪为标准的，二人以上共同实施犯罪的，除极少数需要在刑法中明文规定外，绝大多数都不宜在分那么条文中加以规定。为此，需要总那么专章对共同犯罪的概念、成立条件及共同犯罪人的刑事责任作出规定。导言某日夜里，甲以强奸的成心、乙以抢劫的成心共同潜入被害人的房间，二人共同将被害人打倒后，甲对被害人实施了强奸行为，乙拿走了被害人家里财物及现金共计价值5000余元。被害人身受重伤。经查，该重伤的结果系二人共同造成。本案应如何处理？

案例导入案例一甲企图拦路杀人抢劫。在其将骑摩托车的被害人用木棍打倒后，甲的朋友乙恰巧路过，二人遂共同从被害人身上搜出钱包后，共同骑着被害人的摩托车逃走。被害人因头部被木棍击中而死亡。对此案应如何处理？案例二

第一节共同犯罪概述共同犯罪是指二人以上共同成心犯罪。一、共同犯罪的概念二、共同犯罪与犯罪构成的关系

与单独犯罪一样，共同犯罪的成立仍以符合犯罪构成为前提。共同犯罪应以符合同一个犯罪构成为前提。但是，二人以上在同一犯罪构成的前提下，分别具有不同的加重情节或者减轻情节的，不影响共同犯罪的成立。了解共同犯罪是我国从前苏联刑法中引入的一个概念。大陆法系那么区分正犯与共犯。广义上的共犯包括共同正犯、教唆犯与帮助犯，狭义的共犯指教唆犯和帮助犯。正犯，在我国称为实行犯，指实行刑法分那么规定的构成要件行为的犯罪人。共犯，是相对于正犯而言的，指为参与实行刑法分那么规定的构成要件行为的共同犯罪人，一般是指教唆犯、帮助犯，在我国还有组织犯。

就单位而言，必须是法律规定单位可以成为某些犯罪主体的犯罪。三、共同犯罪的成立要件(一)二人以上---主体要件就自然人而言，二人以上必须是到达刑事责任年龄、具有刑事责任能力。

所谓共同的犯罪行为，指各行为人的行为都指向同一犯罪，互相联系，互相配合，形成一个统一的犯罪活动整体。(二)共同的犯罪行为---客观方面要件4、共同实施的犯罪是结果犯并发生危害结果时，每一共同犯罪人的行为与危害结果之间都存在因果关系。理解1、各行为人所实施的行为，必须是犯罪行为。2、共同犯罪行为表现为共同的作为、共同的不作为、作为与不作为的结合。3、按照共同犯罪的分工，共同犯罪行为表现为实行行为、组织行为、教唆行为、帮助行为。共同犯罪的因果关系的特殊性在于是两个以上的行为人的共同犯罪行为与危害结果之间的因果关系，判断的时候要把数个行为看作一个有机的整体，每一个行为都与结果之间具有因果关系。具体来说：〔1〕在共同实行犯罪的场合，各共同犯罪人的行为共同指向同一犯罪事实，共同作用于同一危害结果，因而应将他们的实行行为看作一个统一的整体来考察，确定它们与危害结果之间是否具有原因力，进而判断二者是否具有因果关系。〔2〕在共同犯罪人之间存在分工的场合，即在共同犯罪人之间有的组织犯罪，有的教唆犯罪，有的实行犯罪，有的帮助犯罪，虽然最后的危害结果是由实行行为直接引起的，但是对于实施教唆行为、组织行为、帮助行为的犯罪人来说，他们的行为都与危害结果之间具有不可否认的因果关系。(三)共同的犯罪成心---主观方面要件各共同犯罪人认识他们的共同犯罪行为会发生的危害结果，并希望或者放任这种结果发生的心理态度。共同的犯罪成心特别说明为了成立共同犯罪，共同犯罪人之间必须存在意思联络。导入案例一案例吴某为人性情暴躁，经常因琐事与妻子肖某争吵，并殴打妻子。一日，吴某与肖某又因为生活琐事发生争吵，并对妻子大打出手。肖某见势不妙从房间内跑出，吴某在院子里追打肖某。几经追打，肖某试图从大门逃出，但是大门不知被何人在外面锁住，此时正好吴某追到院门，并用木棒将肖某的腿打成骨折。事后知道，吴某邻居李某素与肖某不和，听到吴某追打肖某，遂将吴某家的院门锁住，不让肖某逃出家门。问：吴某与李某是否成立共同犯罪？08司考题单项选择19.甲与乙共谋盗窃汽车，甲将盗车所需的钥匙交给乙。但甲后来向乙说明放弃犯罪之意，让乙还回钥匙。乙对甲说，你等几分钟，我用你的钥匙配制一把钥匙后再还给你“，甲要回了自己原来提供的钥匙。后乙利用自己配制的钥匙盗窃了汽车〔价值5万元〕。关于本案，以下哪一选项是正确的？

A.甲的行为属于盗窃中止

B.甲的行为属于盗窃预备

C.甲的行为属于盗窃未遂

D.甲与乙构成盗窃罪〔既遂〕的共犯

答案：D

解析：共同犯罪是指二人以上共同成心犯罪。此题中甲乙共谋盗窃汽车，虽然后来甲向乙说明放弃犯罪，但是他却让乙继续配制钥匙用于犯罪，实际上是参与了犯罪，是盗窃罪的共犯。对于共犯，刑法关于刑事责任承担的理论采用的观点是“一部行为，全部责任〞。此题中，乙已经盗窃了汽车，构成了盗窃罪的既遂，对于甲，按照上述理论，虽然其只是参与钥匙配制过程，但是仍然承担全部责任，也构成盗窃罪的既遂。此题正确答案是D.

四、共同犯罪的认定1、二人以上共同过失犯罪，不成立共犯；原因在于：构成共同犯罪的主观方面条件必须是成心，另外我国刑法第25条第二款明文规定，过失犯罪不可能构成共同犯罪。对此的处理原那么是根据行为人各自的过失情况来分别确定他们的刑事责任。2、同时犯不成立共犯。原因在于：所谓同时犯，是指二人以上并无犯意联络，于同时同地以各自的行为侵害同一犯罪对象所构成之犯罪。如二人事先并无联络同时同地对被害人开枪的行为。同时犯中各个行为人虽然各有成心，但是缺乏共同的成心。对于同时犯各行为人应当根据具体情况只对自己的行为以及造成的危害结果负责。3、间接正犯不成立共犯。所谓间接正犯，是指利用他人的合法行为或者无责任能力者或者无犯罪成心者来实行自己的犯罪的情况。但是由于缺乏共同成心，所以不成立共犯。间接正犯中行为人的行为相当于实行行为，所以行为人应当直接承担刑事责任。4、成心犯罪和过失犯罪不能成立共犯，也就是罪过形式不同的危害行为不成立共同犯罪。原因在于各行为人不存在共同的犯罪成心。在这种情况下，应当根据各行为人的罪过形式来确定他们的刑事责任。5、二人以上共同实施的犯罪行为，如果行为人的犯罪成心内容及其行为的整体性质不属于同一个犯罪构成，不成立共犯。例如甲乙二人共同雇佣一条船进行走私，甲走私的是毒品，乙走私的是一般货物，由于两人的犯罪成心内容不属于同一犯罪构成，也就是说行为人之间不存在共同的犯罪成心，因此不成立共犯。对此，也应当按照各行为人的主客观情况来确定行为人的刑事责任。6、超出共同成心以外的犯罪，不构成共同犯罪。这是指共同犯罪当中，有的共犯超出了共同犯罪的成心的范围。如甲乙于某共同伤害丙，但在伤害的过程中，乙产生了杀害的成心，二人对于杀人行为不成立共犯，仅对成心伤害范围内成立共犯。〔再如前例〕这种情况称为实行犯过限，对于超出共同成心的犯罪，只由实行犯自己承担。7、事后通谋的窝藏、包庇行为，不成立共犯，但是如果事先有通谋的，那么成立共同犯罪。理由在于：一是危害行为与危害结果因果关系的时间序列性；二是共同的犯罪的成心共同性。这两个特性都决定了事先无通谋的窝藏包庇行为不成立共同犯罪。刑法第210条窝藏包庇罪规定第2款：犯前款罪，事前通谋的，以共同犯罪论处。

所谓片面共犯，指共同行为人的一方有与他人共同实施犯罪的意思，并加功于他人的犯罪行为，但他人不知其给予加功的情况。能否成立片面的共犯，中外刑法理论上都存在争论。五、关于片面共犯问题片面共犯在司法实践中存在，但不宜认定为共同犯罪，应分别定罪。了解片面共犯可能存在三种情况：一是片面的共同实行，即实行的一方没有认识到另一方的实行行为。如乙欲抢劫丙，甲在不知情的情况下打伤了丙，乙得以顺利实施抢劫行为。二是片面的教唆，即被教唆者没有意识到自己被教唆的情况。如甲将乙的妻子丙与他人通奸的照片和一支枪放在乙的桌子上，乙发现后立即产生杀人成心，将丙杀死。三是片面的帮助，即实行的一方没有认识到另一方的帮助行为。如甲明知乙在追杀丙，由于其与丙有仇，便按中设置障碍物将丙绊倒，从而使乙顺利杀害丙。对于片面共犯，存在肯定说和否认说两种截然不同的态度。对于片面共犯，本教材只成认片面帮助犯，而不成认片面教唆犯和片面实行犯，对于片面帮助犯一般应当以从犯来处理。案例甲承租一大酒店，因经营不善而严重亏损，于是产生了绑架勒索财物的犯意。甲选择了摄影个体户的儿子吴某为对象，甲向在酒店工作的人员王某提出，有人欠债不还，去把其子带来，逼其还债。王某表示同意。王某将吴某骗至酒店储藏室关押。甲告诉自己的妹妹乙自己绑架了一个小孩，要求乙帮助自己打给吴家勒索财物，乙表示同意，并先后三次打给吴家，勒索50万元。次日，甲要求乙继续打时，乙予以拒绝。本案中王某和乙的行为应当怎样认定？相关法条第238条第三款为索取债务非法扣押、拘禁他人的，构成非法拘禁罪。第239条以勒索财物为目的绑架他人的，或者绑架他人作为人质的，处10年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处分金或者没收财产；致使被绑架人死亡的，处死刑，并处没收财产。分析第一，王某与甲不成立共同犯罪，王某的行为构成非法拘禁罪。要成立共同犯罪必须具有三个条件：主体二人以上；具有共同的成心；具有共同的犯罪行为。本案中王某与甲不具有共同的犯罪成心，属于成心的内容不同而不成立共同犯罪的情况。第二，甲与乙成立共同犯罪，构成绑架罪。因为甲乙的行为符合成立共同犯罪的条件。案例单某因崔某在生意中拖欠其货款一直未还，遂找到李某请其帮助拘禁崔某，以逼其归还欠款。李某允诺后，即伙同董某等人将崔某劫持到李某家中看押，其间，李某单独给崔某的家人打，索要现金30万，后又降至20万元。问：单、李、董三人的行为是否构成共同犯罪？分析为索取债务扣押拘禁他人的构成非法拘禁罪。本案中，单某以索取合法债务为目的，教唆李某和董某非法拘禁崔某，构成非法拘禁罪。其中，单某是教唆犯，李某和董某是实行犯。李某的单独行为构成实行过限，应独立承担绑架罪的刑事责任。案例叶某〔女〕因与被害人张某夫妻关系不和，遂产生雇人报复念头。叶某以一万元为酬金，雇用被告人李某，王某，林某，并表示如果将人打死由其承担责任。王某、李某、林某携带绳子进入张某的卧室，将张某勒死。王某在逃离现场的过程中，还取得被害人一部，价值2300元。分析本案中叶某同李某、李某、王某构成成心杀人罪的共犯。王某还构成盗窃罪。

第二节共同犯罪的形式一、共同犯罪形式的概念共同犯罪的形式，是指二人以上共同犯罪的存在方式、结构状况或者共同犯罪之间的结合形态。分类标准：以共同犯罪是否能够任意形成为标准任意的共同犯罪，指刑法分那么规定的一个人单独可能实施的犯罪，由二人以上共同实施而形成的共同犯罪。任意的共同犯罪由刑法总那么加以规定，应当根据刑法总那么规定共同犯罪的条款和刑法分那么规定的有关犯罪的条文定罪量刑。二、共同犯罪形式的划分(一)任意的共同犯罪和必要的共同犯罪必要的共同犯罪，是指刑法分那么规定的犯罪构成以二人以上的行为为要件的犯罪。这种共同犯罪主要有三种：1、对向性的共同犯罪，指基于二人以上的互相对向行为构成的犯罪。2、聚合性共同犯罪。指以向着同一目标的多数人的共同行为为犯罪构成要件的犯罪。3、集团性共同犯罪。指以组织、领导或者参加某种犯罪集团为犯罪构成要件的犯罪。对必要的共同犯罪，根据刑法分那么规定的有关犯罪的条文处理，不必适用刑法总那么规定的共同犯罪的条款。〔二〕事前通谋的共同犯罪和事中通谋的共同犯罪划分标准：以共同犯罪成心形成的时间为标准1、事前通谋的共同犯罪，是指共同犯罪人着手实行犯罪以前形成共同犯罪成心的共同犯罪。事前通谋的共同犯罪是较为危险的共同犯罪形式。2、事中通谋的共同犯罪，指共同犯罪人在着手实行犯罪之际或实行犯罪过程中形成共同犯罪成心的共同犯罪。这种共同犯罪的社会危害性相对较小。〔三〕简单的共同犯罪和复杂的共同犯罪划分标准：以共同犯罪人之间有无分工为标准。1、简单的共同犯罪西方刑法中叫做共同正犯，也称为共同实行犯，指二人以上共同成心实行某一具体犯罪客观要件的行为。构成简单的共同犯罪除了犯罪主体是两个以上到达刑事责任年龄具有刑事责任能力的人以外，还必须具备如下要件：〔1〕从犯罪的客观方面看，各共同犯罪人必须共同实行犯罪。共同实行犯表现有以下几种情况：①共同实行同样的行为，即各共同犯罪人共同实行同样的犯罪客观要件的行为。②各人实行不同的行为，即各共同犯罪人实施同属于犯罪客观要件但不相同的行为。③对不同对象分别实行犯罪，即各共同犯罪人共同实施某一犯罪，但分别对不同的对象实行犯罪行为。〔2〕从犯罪的主观方面来看，各共同犯罪人必须具有共同实行犯罪的成心。它包括如下内容：①各共同犯罪人对所具体实施的犯罪具有共同的认识；②各共同犯罪人具有共同实行犯罪的意思联络，即行为人不仅认识到自己实行犯罪，并且认识到与他人共同实行犯罪，同时他人也认识到对方与自己共同实施犯罪；③各共同犯罪人都希望或者放任共同犯罪结果的发生，既可能是直接成心也可能是间接成心。解决简单共同犯罪人的刑事责任的原那么⑴各共同犯罪对共同实行的犯罪行为整体负责，而不只是对自己实行的犯罪行为负责。“局部行为全部责任〞的原那么。⑵各共同犯罪人只能对共同成心实行的犯罪负责，如果有人超出共同成心的范围，实行别的犯罪，只能由实行该种犯罪的人负责，其他共同犯罪人对此不负刑事责任。⑶根据各共同犯罪人在共同犯罪中的作用和社会危害程度，分别按主犯、从犯、胁从犯处分，并引用刑法总那么规定共同犯罪的有关条文，如果都是起的主要作用，都按照主犯处分。⑷考察各共同犯罪人的人身危险程度和犯罪后的态度，实行区别对待。案例甲乙丙三人经合谋手持匕首对一对男女青年实施抢劫，乙在抢劫到财物后，发现女青年长相姣好，于是将其强奸。甲事后惴惴不安，每晚都做噩梦，于是向公安机关自首，并揭发了乙的强奸罪行。问:甲乙丙三人的刑事责任应当怎样确定？2、复杂的共同犯罪复杂的共同犯罪，指各共同犯罪人之间存在一定分工的共同犯罪。复杂共同犯罪的刑事责任应当按照共同犯罪人在共同犯罪中的作用大小和对社会的危害程度，依照刑法总那么关于共同犯罪的规定来处理。〔四〕一般的共同犯罪和特别的共同犯罪划分标准：以共同犯罪人之间结合的紧密程度为标准进行划分。1、一般的共同犯罪，指各共同犯罪人之间不存在组织形式的共同犯罪。2、特殊的共同犯罪，是指各共同犯罪人之间建立起组织形式的共同犯罪，或称为有组织的共同犯罪，亦即犯罪集团。构成犯罪集团必须具备三个条件：〔1〕三人以上组成。这是主体条件。〔2〕为共同实施犯罪而组成。〔3〕是较为固定的犯罪组织。所谓犯罪组织，是指以犯罪为目的而建立起来的较为固定的集体。按照组织严密的程度来划分，犯罪集团可以划分为普通的犯罪集团，黑社会性质组织，黑社会组织。所谓较为固定，指以实施屡次犯罪为目的而组织起来，组织体准备长期存在。较为固定，是就准备长期存在而言的，并不以事实上长期存在为必要。对犯罪集团的处理：刑法分那么有规定的，依照刑法分那么的有关规定处理；刑法分那么没有规定的，依照刑法总那么关于共同犯罪的规定，区别首要分子、首要分子以外的主犯、从犯、胁从犯，然后分别予以相应的处理。注意：犯罪团伙

犯罪团伙与犯罪集团的关系：在我国，有的认为犯罪团伙就是犯罪集团，有的认为犯罪团伙是介于一般共同犯罪与犯罪集团之间的共同犯罪形式，有的认为犯罪团伙是犯罪集团与犯罪结伙的合称，有的认为犯罪团伙包括犯罪集团和一般共同犯罪。本书的观点是，犯罪团伙是指三人以上结成一定组织或纠合比较松散的共同犯罪形式，应当包括犯罪集团和一般共同犯罪。刘涌案1995年底至2000年7月，被告人刘涌纠集同案被告人宋健飞、吴静明、董铁岩、李志国、程健等人，组成具有黑社会性质的犯罪组织，非法持有枪支和管制刀具，采取暴力手段聚敛钱财，引诱、收买国家工作人员参加黑社会性质组织或者为其提供非法保护，实施犯罪27起。此前，在1989年至1992年间，刘涌还伙同他人实施成心伤害犯罪4起。刘涌共作案31起，其中直接或者指使、授意他人实施成心伤害犯罪13起，致1人死亡，5人重伤并造成4人严重残疾，8人轻伤；成心毁坏财物犯罪4起，毁坏财物价值人民币31700元；非法经营香烟，经营额人民币7200万元；行贿犯罪6起，行贿人民币41万元、港币5万元、美元95000元、物品价值人民币25700元；非法持有枪支1支；妨害公务犯罪1起。其行为构成组织、领导黑社会性质组织罪，成心伤害罪，成心毁坏财物罪，非法经营罪，行贿罪，非法持有枪支罪，妨害公务罪。

第三节共同犯罪人的刑事责任从世界各国的立法状况来看，对于共同犯罪人的分类主要有两种方式：〔一〕分工分类法即以共同犯罪人在共同犯罪中的分工为标准进行分类。〔二〕作用分类法即以共同犯罪人在共同犯罪活动中所起的作用为标准进行分类。这两种分类法各有利弊，应当将二者结合起来。一、共同犯罪人的分类标准我国目前采用的是以作用为主兼顾分工的分类标准，我国刑法将共同犯罪人划分为主犯、从犯、胁从犯和教唆犯四种。这四种犯罪可以分为两大类：一是以作用为主的主犯、从犯和胁从犯；二是分工标准中的教唆犯。刑法第26条第1款规定：“组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。〞二、各共同犯罪人的特征及其刑事责任(一)主犯的特征及其刑事责任1、主犯的概念和种类〔2〕在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。有：在犯罪集团中起主要作用的犯罪分子；在一般共同犯罪中起主要作用的犯罪分子；在聚众犯罪中起主要作用的犯罪分子。主犯种类〔1〕组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的犯罪分子，也就是犯罪集团的首要分子。刑法第97条规定：“本法所称首要分子，是指在犯罪集团或者聚众犯罪中起组织、筹划、指挥作用的犯罪分子。〞2、主犯与首要分子的关系由此可见，首要分子存在于两类必要共同犯罪当中：一是在犯罪集团中起组织、筹划、指挥作用的犯罪分子，即犯罪集团的首要分子，这种首要分子与刑法第26条规定的首要分子相当。由于这种首要分子为刑法分那么所规定，因此处理时应引用刑法分那么有关条文。二是在聚众犯罪中起组织、筹划、指挥作用的犯罪分子，即聚众犯罪的首要分子。这种首要分子和主犯的关系，存在以下观点：①第一种主犯说。认为第一种主犯为首要分子，首要分子分为两种即聚众犯罪中的首要分子和犯罪集团的首要分子。②独立主犯说，认为主犯分为三种，聚众犯罪的首要分子是犯罪集团的首要分子和在犯罪集团或一般共同犯罪中起主要作用的犯罪分子之外的一种独立的主犯。③第二种主犯说，认为聚众犯罪的首要分子完全包括在第二种主犯即在共同犯罪当中起主要作用的犯罪分子当中。本书的观点是，原那么上同意第三种学说，也就是聚众犯罪中的首要分子属于第二种主犯，也就是在一般共同犯罪中起主要作用的犯罪分子，具体包括如下几种情况：〔1〕在以首要分子为重罪构成的要件的聚众犯罪中的首要分子，如刑法第290条的规定。刑法第290条第2款聚众冲击国家机关，致使国家机关工作无法进行，造成严重损失的，对首要分子，处5年以上10年以下有期徒刑……〔2〕在以首要分子为根本犯罪构成要件的聚众犯罪中，首要分子为二人以上时起主要作用的犯罪分子，如刑法第291条的规定。第291条聚众扰乱车站、码头、民用航空站、商场、公园、影剧院、展览会、运动场或者其他公共场所秩序，聚众堵塞交通或者破坏交通秩序，抗拒、阻碍国家治安管理人员依法执行职务，情节严重的，对首要分子，处5年以下有期徒刑、拘役或者管制。〔3〕在以首要分子和其他积极参加者为根本犯罪构成要件的聚众犯罪中的首要分子，如刑法第292条中的聚众斗殴罪。第292条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处3年以下有期徒刑、拘役或者管制；有以下情形之一的，对……05司考题单项选择8．根据我国刑法规定，以下关于首要分子的表述哪一项为哪一项正确的？A．首要分子只能是组织领导犯罪集团的人B．首要分子只能是在聚众犯罪中起组织、筹划、指挥作用的犯罪分子C．首要分子都是主犯D．首要分子既可以是主犯，也可以不是主犯【解题思路和依据】《刑法》第97条规定：“本法所称首要分子，是指在犯罪集团或者聚众犯罪中起组织、筹划、指挥作用的犯罪分子。〞所以，首要分子包括犯罪集团的首要分子和聚众犯罪的首要分子两种情况，A选项和B选项错误。首要分子和主犯这两个概念并不是对应的，某些聚众性犯罪只有首要分子才构成犯罪。这种情况下，如果只有一个首要分子，是无法构成共同犯罪的，也就不存在主犯从犯的问题。所以，C选项错误，D选项正确。【应注意的问题】并非所有的主犯都是首要分子，也并非所有的首要分子都是主犯。【答案】D〔1〕首要分子的刑事责任。“对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处分〞〔刑法第26条第3款〕。3、主犯的刑事责任〔2〕首要分子以外的主犯的刑事责任。“对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处分〞〔刑法第26条第4款〕。对必要共同犯罪中犯罪集团的首要分子和聚众犯罪的首要分子，刑法分那么均规定了相应的法定刑，应根据刑法分那么的规定处理。刑法第27条第1款规定：“在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。〞(二)从犯的特征及其刑事责任1、从犯的概念及种类〔2〕在共同犯罪中起辅助作用的犯罪分子——帮助犯从犯种类〔1〕在共同犯罪中起次要作用的犯罪分子——次要的实行犯主犯与从犯的区分问题主犯和从犯区分的关键在于在共同犯罪中所起的作用是主要作用还是次要或者辅助作用。还应综合考虑其在共同犯罪中所处的地位、参与程度、犯罪情节以及对造成危害结果所起的作用大小来确定。案例宋某和张某在镇里闲逛，发现一家五金店生意红火，认定该店中一定存有很多现金，回到住处，宋某告诉马某和王某五金店的情况，并约其二人和张某共同前去盗窃，令马某和王某准备盗窃工具。当晚，宋某叫醒张某、马某和王某，三人乘坐摩托车到达五金店〔宋某没有前往〕，由王某在外面望风，张某和马某潜入店中实施盗窃行为，共盗窃五金器材和现金共计13000余元。问题：谁是主犯？谁是从犯？分析本案构成共同犯罪是没有问题，关键在于如何确定共同犯罪人的地位。宋某主观上发起共同犯罪的犯罪成心，选择犯罪目标、制定犯罪方案；在客观上，纠集犯罪人，组织、筹划了共同犯罪行为，是主犯；张某和马某主要实施了盗窃的实行行为，为主要实行犯，也为主犯。王某是帮助犯，属于从犯。案例某甲纠集某乙到某市去抢劫，并借来钢剑一把、匕首两把，又纠集某丙同去。当天下午某甲出钱购票，3人乘火车到达某市。下车后，某甲将乙、丙带到表弟家，因表弟家中无人，某甲又领乙、丙到饭馆吃饭。当晚，甲带着乙、丙2人在该繁华地区游逛，伺机作案。20日凌晨1时许，他们看见一对夫妇抱着孩子去看病，某甲即带着乙、丙2人手持钢剑将该夫妇拦住，欲抢劫时被派出所值勤民警发现和制止。被告人某乙慌忙逃跑，某甲和某丙进行顽抗。当民警走到甲面前时，某丙喊了一声“上“！某甲即用钢剑向民警的胸部刺去，民警避开某甲的剑将某甲抓住，某丙乘机用匕首向民警后胁猛刺两下，某甲乘机挣脱，又向民警的头部砍了一剑，后逃跑，某丙被赶来的其他民警当场抓获。被刺民警被砍以后昏倒在地，经医院抢救脱险。

问：甲、乙、丙3人谁是主犯、从犯？分析本案中，甲、丙2人应是主犯，乙那么是从犯。某甲等人抢劫、杀人一案，某甲是纠集人，并且在共同犯罪中实施了抢劫、杀人行为，是主犯。某丙虽然被某甲纠集而参与犯罪的，但在抢劫、杀人现场，起到指挥作用，并且直接参与抢劫、杀人行为，因而也是主犯。而某乙那么在共同犯罪中起较小的作用，是从犯。刑法第27条第2款规定：“对于从犯，应当从轻、减轻或者免除处分。〞采取的必减原那么。2、从犯的刑事责任分析导入案例二07司考题多项选择53．周某为抢劫财物在某昏暗场所将王某打昏。周某的朋友高某正好经过此地，高某得知真相后应周某的要求提供照明，使周某顺利地将王某钱包拿走。关于本案，以下哪些选项是正确的？

A．高某与周某构成抢劫罪的共同犯罪

B．周某构成抢劫罪，高某构成盗窃罪，属于共同犯罪

C．周某是共同犯罪中的主犯

D．高某是共同犯罪中的从犯【答案】ACD

【解析】此题考查的考点，一是承继的共犯，二是主犯从犯的认定。如果先行为人已实施一局部实行行为，后行为人以共同犯罪的意思参与实行或提供帮助，那么叫承继的共同犯罪。此题中，周某先实施抢劫罪中的暴力行为，后高某以共同抢劫的意思提供帮助行为，构成承继的共同抢劫犯罪。因此，A项正确，B项错误。在共同抢劫中，周某起主要作用，是主犯；高某起次要作用，是从犯。因此，CD项正确。

刑法第28条的规定，“对于被胁迫参加犯罪的〞，是胁从犯〞。(三)胁从犯的特征及其刑事责任1、胁从犯的概念及特征2、胁从犯的刑事责任刑法第28条规定：对胁从犯，“应当按照他的犯罪情节减轻处分或者免除处分〞。案例甲、乙、丙、丁四被告都是已成年的男子。一天他们一起喝酒，甲提出到江边的货船上盗窃财物，乙、丙、丁表示同意，甲遂分派乙去准备匕首和自行车，丁去窥视作案地形。入夜后，甲、乙、丁三被告聚集在一起，由丁带着到一船装有出口衣料的货船上，盗得出口布料三捆，价值人民币3000余元；第二天，甲要乙去找丙想方法销赃，乙找到丙后，丙一再表示不干，乙说“上船容易下船难，不去小心你的狗命〞。丙出于无奈，遂把赃物卖掉，所得赃款由四被告平分。

问：在本案中，谁是主犯?谁是从犯?谁是胁从犯?并说明理由。分析在本案中，甲是主犯，乙、丁是从犯，丙是胁从犯。甲提议盗窃，并分派乙、丁进行犯罪预备，甲同乙、丁共同实施了盗窃行为后，甲又让乙找丙销赃，最后平分赃款。可见，在这起共同犯罪中，甲起主要作用，是主犯。案中乙、丁积极参加这起共同犯罪，但又不是造意犯和组织者，比起主犯甲来说，乙、丁起了次要作用，是从犯。丙参加了犯罪的预谋，但仅表示同意，未参加盗窃，事后销赃是在乙的胁迫下，无奈实施的，参加了平分赃款。丙参与了事先通谋，事后销赃，应属共同犯罪，但丙销赃行为，是在乙胁迫下实施的，因此，他是胁从犯。

08司考题不定项91.四位学生在课堂上讨论共同犯罪时先后发表了以下观点，其中正确的选项是：

A.甲：对于犯罪集团的首要分子，应当按照集团所犯的全部罪行处分，即应当对集团成员所实施的全部犯罪承担刑事责任

B.乙：在共同犯罪中起主要作用的是主犯，对于犯罪集团首要分子以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处分；对从犯的处分应当轻于主犯，所以，对于从犯不得按照其所参与的全部犯罪处分

C.丙：犯罪集团的首要分子都是主犯，但聚众犯罪的首要分子不一定是主犯，因为聚众犯罪不一定成立共同犯罪

D.丁：一开始被犯罪集团胁迫参加犯罪，但在着手实行后，非常积极，成为主要的实行人之一，在共同犯罪中起主要作用的，应认定为主犯答案：CD

解析：犯罪集团的首要分子，是对“集团〞本身所犯的全部罪行承担责任，而非是对“全体成员〞所犯的全部罪行处分。因此，A的说法错误。对于从犯，虽然在处分的时候轻于主犯，但是也应该以其所参与的全部犯罪定罪处分，B的说法错误，不中选。犯罪集团中的首要分子一定是主犯，但是主犯不一定是首要分子，犯罪集团中的主犯除了首要分子，还包括其他起主要作用的非首要分子的主犯。主犯一定是存在于共同犯罪中的，对于聚众犯罪，有时法律只是处分首要分子〔例如：刑法第291条规定的聚众扰乱公共场所秩序、交通秩序罪〕，对于其他参加人员不进行定罪处分，因此不成立共同犯罪，也无所谓主从犯的区分，所以聚众犯罪的首要分子不一定是主犯。C的说法正确，中选。虽然丁一开始被犯罪集团胁迫参加犯罪，但是因为其后来成为主要实行人之一，在共同犯罪中起主要作用，因此应认定其为主犯，D的说法正确，中选。教唆犯是成心唆使他人实行犯罪的人。构成教唆犯，〔四〕教唆犯的特征及其刑事责任1、教唆犯的概念及特征1、从客观方面说，必须有教唆他人犯罪的行为。所谓教唆，就是唆使具有刑事责任能力没有犯罪成心的他人产生犯罪成心。注意的问题：〔1〕教唆的方式可以是口头的，也可以是书面的，还可以是肢体动作。〔2〕教唆行为只能由作为构成，不作为不能构成教唆。〔3〕构成教唆犯，只要求实施唆使他人产生犯罪成心的教唆行为就可以了，不要求传授犯罪的方法。因为刑法中有传授犯罪方法罪的规定。〔4〕教唆犯有两种存在方式：一是教唆他人犯罪的，必须被教唆人由于教唆犯的教唆而实施所教唆的犯罪，教唆犯才能成立；二是被教唆的人没有犯被教唆的罪，只要行为人有教唆他人犯罪的行为，就成立教唆犯。(外国刑法把这种情况看作是教唆未遂)教唆犯条件2、从主观方面来说，必须有教唆他人犯罪的成心。这种教唆成心也包括两局部内容：〔1〕认识因素：①认识到被教唆的他人是到达刑事责任年龄、具有刑事责任能力的人。②认识到他人还没有犯罪成心。③预见到自己的教唆行为将引起被教唆人产生实行某种犯罪的成心，并实施该种犯罪。④教唆人预见到被教唆人实行该种犯罪，在被教唆人实行某种犯罪时，被教唆人实行的犯罪应与教唆人教唆实行的犯罪一致，才成立该种犯罪的教唆犯。〔2〕意志因素，教唆成心的意志因素包括希望，这是没有问题的。本书的观点认为教唆成心的意志因素还应当包括放任的间接成心，但应该进一步分析：①构成第29条第1款的教唆犯，可以包含间接成心；②对于29条第2款，那么只能由直接成心构成。2、教唆犯的刑事责任〔1〕“教唆他人犯罪的，应当按照他在共同犯罪中所起的作用处分。〞如果起主要作用，就按主犯处分；如果起次要作用，那么按从犯处分。所谓被教唆的人犯了被教唆的罪，指被教唆人已进行犯罪预备，或者已着手实行犯罪而未遂，或者已完成犯罪而既遂。〔2〕“教唆不满18周岁的人犯罪的，应当从重处分。〞〔1〕教唆已满16周岁不满18周岁的人犯任何罪，都应当从重处分。〔2〕教唆已满14周岁不满16周岁的人犯成心杀人、成心伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投放危险物质罪，应当对教唆犯从重处分。〔3〕教唆已满14周岁不满16周岁的人犯刑法第17条第2款规定以外之罪，以及教唆不满14周岁的人犯任何罪，应当按照间接正犯〔实践上即按照实行犯〕处理。〔3〕“如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或者减轻处分。〞具体包括以下几种情况：〔1〕被教唆人拒绝了教唆犯的教唆，亦即根本没有接受教唆；〔2〕被教唆人当时接受了教唆，但是随后消除了念头，没有进行任何犯罪活动；〔3〕被教唆人当时接受了教唆犯关于犯某种罪的教唆，而实际上他所犯的不是教唆犯所教唆的犯罪。〔4〕教唆犯对被教唆人进行教唆时，被教唆人已经有了实施该种犯罪的成心。案例李某因为与王某不和，所以李某找到张某要求张某去修理一下王某，张某满口容许“包在我身上〞，张某将王某骗到一偏僻处，对王某说：“我今天要整你，你愿意掏钱还是愿意挨打〞，并拿出刀子威胁王某，王某被迫交了二千元钱。问题：李某是否构成教唆犯？分析由于张某并没有犯被教唆的罪，所以李某应当属于犯罪未遂，同时李某和张某并不构成共同犯罪。李某构成成心伤害的犯罪未遂，张某构成敲诈勒索罪。本章小结

共同犯罪是犯罪总论中的重要问题，需要掌握共同犯罪的成立条件，共同犯罪形式以及共同犯罪人的分类，并能够分析案例。1、犯罪集团的特征？2、刑法对犯罪人怎么分类的？3、主犯的种类有哪些？4、帮助犯的特征如何？5、教唆犯的处分？6、共同犯罪的构成条件？思考题课堂讨论案例钱、赵二人共谋去某商场行窃，1999年11月9日凌晨2时，二人到达该商场后，赵某留在商场外观望，钱某撬门进入，窃取了价值数万元的物品。钱某认为，放把火可以破坏现场。于是，在离开前用打火机点燃了商场内的服装。钱某出来后，二人逃离现场。第二天分赃时，钱某把放火一事告诉了赵某。问题：对钱某、赵某的行为如何定罪？

分析钱某、赵某二人构成共同盗窃罪，钱某一人构成放火罪。钱某、赵某二人有共同盗窃的成心，又共同实施了盗窃行为，构成共同盗窃罪。但放火行为是钱某在实施盗窃行为的过程中临时起意，由钱某单独实施的；赵某没有放火的成心，也没有实施放火的行为。因而，钱某一人构成放火罪。课堂讨论案例甲将其依法持有的猎枪存放乙处，某日甲至乙处，对乙讲明，要用该猎枪杀丙，请乙交还猎枪，乙即交还，甲遂持枪杀丙。甲、乙是否成立共同犯罪？分析甲、乙之间不能成立共同犯罪。乙受甲的委托代甲保管枪支，应成立民法上的委托保管关系，乙据此有随时将枪支交还给甲的义务，而无防止杀人事件发生的特定义务，甲杀丙，与乙应甲的要求单纯地将枪交还给甲无关，乙不应承担刑事责任。案例张某、李某经共谋后于深夜蒙面携带管制刀具进入一狭窄街巷抢劫。张某叫李某把住街口，防止其他人进来，自己深入街巷，持刀抢劫了一妇女现金2000元。张某欲独吞此款，与李某会合时，对李讲：“这妇女身上一分钱都没有。〞李信以为真。对李的行为应如何处理？分析李某虽因张某独吞赃款，未分得财物，但是他既有共同抢劫的犯意联络，且在街巷入口放风，在客观上他与张某互相配合的行为使被害人的合法权益受到侵害，所以，二人应成立共同犯罪。对李某而言，其刑事责任也不能因为未分得赃款而减轻，而应成立抢劫罪〔既遂〕。案例1999年12月30日，被告人卢某携带800克西药"头痛粉"从长沙来到昆明，准备冒充海洛因贩卖。2000年2月14日，卢某找到田某，在未告知其是头痛粉的情况下叫田某帮助贩卖海洛因。次日，田从卢处拿走假海洛因200克，在昆明某酒吧出售时被警察抓获。同日晚，卢某又叫被告人阴某帮其推销海洛因。2月24日晚，阴携带假毒品500克在昆明市准备贩卖时被查获。阴某事后从办案人员处得知卢某给他的是"头痛粉"而非海洛因。问：〔1〕被告人卢某与田某、阴某之间是否成立共同犯罪？〔2〕有人认为，被告人田某、阴某不明知是毒品而代为销售，不应当受到刑法的追究，这种观点有道理吗？分析〔1〕共同犯罪成立的条件是犯罪人之间有共同的犯罪行为和共同的犯罪成心。据此，本案中，被告人卢某和赵某之间、被告人卢某和阴某之间并不成立共同犯罪。一方面，各被告人之间并无共同行为。共同行为是指犯罪人实施的行为在犯罪性质上相同。卢某实施的是诈骗行为，他是间接正犯，即把赵某、阴某不知情、无共同成心的行为当作犯罪工具来使用，而赵某、阴某实施的是非法贩卖毒品的行为，他们之间虽有共同作案的一面，但行为性质并不相同。另一方面，各被告人之间并无共同成心。被告人卢某具有诈骗的成心，而其余两名被告在不知物品本质的情况下，只有贩毒牟利的成心。三被告人虽有相似的行为，但主观成心的内容不同。由此，所应成立的犯罪也不相同。卢某构成诈骗罪；赵某和阴某那么构成贩卖毒品罪。2〕这种观点不对。虽然田某、阴某不明知是毒品而代替卢某销售。但是他们仍应受到刑罚的追究。因为从主观上讲，田某、阴某由于把头痛粉误认为是海洛因，以致实际贩卖了非毒品，这属于对象认识上错误，但这并不能否认二被告人存在犯罪成心。从客观上看，赵某、阴某由于对象认识错误而犯罪未遂，这种不能犯的未遂对社会仍然具有社会危害性。案例张三与李四是朋友.某日,张三趁为一富户修房之际,偷出钥匙到李四处偷配.李四见张三行为鬼祟,知其不怀好意,便开价要求200元配置费.张三一听欲走,李四见状说道:〞你不在我这配,我会把这事告诉你家主人.〞张三听罢后说:〞钱我不会少付,但你得给我保密.〞李四容许.随后,李四便为张三配置了钥匙.而且张三利用这一钥匙对富户实施了盗窃.问:依刑法规定和刑法理论提出对上述案件的处理意见.共同犯罪案例

讨论案例一甲男与乙男于2004年7月28日共谋入室抢劫某中学暑假留守女教师丙的财物。7月30日晚，乙在该中学校园外望风，甲翻院墙进入校园内。甲持水果刀闯入丙居住的房间后，发现房间内除有简易书桌、单人床、炊具、餐具外，没有其他贵重财物，便以水果刀相威胁，喝令丙摘下手表〔价值2100元〕给自己。丙一边摘手表一边说：“我是老师，不能没有手表。你拿走其他东西都可以，只要不抢走我的手表就行。〞甲立即将刀装入自己的口袋，然后对丙说：“好吧，我不抢你的手表，也不拿走其他东西，让我看看你脱光衣服的样子我就走。〞丙不同意，甲又以刀相威胁，逼迫丙脱光衣服，丙一边顺手将已摘下的手表放在桌子上，一边流着泪脱完衣服。甲不顾丙的对抗强行摸了丙的乳房后对丙说：“好吧，你可以穿上衣服了。〞在丙背对着甲穿衣服时，甲乘机将丙放在桌上的手表拿走。甲逃出校园后与乙碰头，乙问抢了什么东西，甲说就抢了一只手表。甲将手表交给乙出卖，乙以1000元价格卖给他人后，甲与乙各分得500元。

问题：请根据刑法规定与刑法原理，对本案进行全面分析。此题2004年司考题〔一〕关于甲和乙的行为1.甲、乙构成抢劫罪共犯。因二人有抢劫的共同成心和抢劫的共同行为。甲、乙的抢劫属于入户抢劫，因为丙的房间属于其生活的与外界相对隔离的住所；由于乙与甲共谋入户，甲事实上也实施了入户抢劫行为，所以乙虽没有入户，对乙也应适用入户抢劫的法定刑。综合本案主客观方面的事实，可以认定甲为主犯，乙为从犯，对于从犯乙应当从轻、减轻或者免除处分。2.甲、乙虽构成抢劫罪共犯，但二人的犯罪形态不同：〔1〕甲的抢劫属于犯罪中止。因为在当时的情况下，甲完全能够到达抢劫既遂，但他自动放弃了抢劫行为；由于抢劫中止行为没有造成任何损害，所以，对于甲的抢劫中止，应当免除处分。〔2〕乙的抢劫属于犯罪未遂。一方面，不能因为甲事实上取得了手表，就认定乙抢劫既遂，因为该手表并非甲抢劫既遂所得的财物；另一方面，乙并没有自动放弃自己的抢劫行为，甲的中止行为对于乙来说，属于意志以外的原因。根据刑法规定，对于未遂犯乙，可以比照既遂犯从轻或者减轻处分。此题2004年司考题〔二〕关于甲的行为1.甲逼迫丙脱光衣服并猥亵丙的行为，成立强制猥亵妇女罪。2.甲乘机拿走丙手表的行为，成立盗窃罪。因为拿走手表的行为完全符合盗窃罪的构成要件。拿走手表已不属于抢劫罪中的强取财物的行为，即不属于因暴力、胁迫或其他方法压制或足以压制了被害人对抗而取得手表的情形。所以，不能将取得手表的事实评价在抢劫罪中，而应另认定为盗窃罪。此题2004年司考题〔三〕关于乙的行为1.乙的行为不成立盗窃罪。乙客观上为甲盗窃手表起到了一定作用〔望风〕，但乙并不明知甲会盗窃财物，所以，乙并不与甲构成盗窃罪的共犯。2.基于同样的理由，乙的行为也不成立强制猥亵妇女罪的共犯。3.乙将手表卖与他人的行为不成立销售赃物罪。销售赃物罪是指代为销售他人犯罪所得的赃物，对于销售自己犯罪所得的赃物的行为并不成立销售赃物罪。乙虽在事实上销售了甲盗窃所得的财物，但乙是误以为该手表为与甲共谋抢劫所得的财物，并不知道手表是甲单独犯罪所得的财物，所以，乙没有代为销售他人犯罪所得赃物的成心，不成立销售赃物罪。案例二1998年8月6日，博物馆工作人员成某和范某在夜里不约而同的各自盗窃由他们看管的文物，成某窃取了一件馆藏画卷。不料走出房间时，正碰上范某从另一存放文物的房间出来，并手持一青铜器，二人均吃一惊，十分为难，但立刻明白对方也是来盗窃文物，于是都未出声，相视一笑后各自离开。后经侦查，案件告破。经鉴定，青铜器和画卷各估价约10万余元。问：成某和范某是否构成共同犯罪？案例三某晚，吴某骑自行车窜至他所在的六车间，盗得紫铜240斤，放在自行车的后架上。此时，王某从四车间偷出黄铜60斤，刚出车间门口，见吴某推自行车过来，就喊住吴某，把自己偷的铜放在吴某的自行车后架上，二人一起往外运。走出不远，发现执勤人员，二人将所盗之物抛弃并逃逸。问：吴某和王某是否构成共同犯罪？参考答案被告人吴某与王某虽然开始没有共同犯罪成心，但在实行犯罪过程中形成共同犯意并有共同犯罪行为，因而构成共同犯罪。案例四甲驾驶着自己的出租车在马路上行驶，乙招手后甲停下车，乙说去某僻远处，甲问去那里干什么，乙说去杀人，甲仍然将乙运送至目的地，乙在此地杀了丙。问：甲是否构成成心杀人罪的共犯？案例五被告人王某对甲有仇，遂出资5万元雇使张某去除掉甲，张同意，并将欲杀甲的情况告诉其妻陈某，陈某不仅不加制止，而且积极为其出谋划策，帮张买来一把尖刀用于杀甲。在陈某的帮助下，张某作了充分准备，于某晚潜入甲的家中，当时甲不在家，见甲妻乙正在床上睡觉，顿起恶意，就把乙给强奸了。等到甲回家，又把甲给杀死。问：对王某、张某和陈某应当如何处理？案例六甲教唆乙杀丙，同时又告诉丙：“乙会杀你的，作好防卫准备！〞某日晚，乙杀丙时，丙正当防卫将乙杀死。问：对甲应如何处理？参考答案甲借丙之手利用正当行为杀害丙，属于间接正犯，直接定成心杀人罪。案例七甲与乙有仇，曾扬言杀乙。乙逃往他乡后，甲在多处张贴悬赏广告，内容是“杀死乙者奖赏5万元〞。问：在没有任何人杀乙的情况下，甲是否成立成心杀人罪的教唆犯？如果丙杀死乙，甲是否成立教唆犯？参考答案1、在没有人杀死乙的情况下，甲是否构成成心杀人罪的教唆犯？

不构成，但是是成心杀人预备。

2、如果丙杀了乙，甲是否成立教唆犯？

构成，完全符合教唆的构成要件，不要求特定不特定，丙去杀了乙教唆对象不就特定了吗。定成心杀人罪名案例八被告人王某对甲有仇，遂出资5万元雇使张某去除掉甲，张同意，并将欲杀甲的情况告诉其妻陈某，陈某不仅不加制止，而