专利知识讲座

PAGEPAGE12专利知识讲座引言高校是一个知识、人才、成果密集的地方，涉及大量的知识产权问题，为了使我院广大教师增强专利意识，激发发明创造的积极性，我们刊载了有关专利基础知识，供大家学习了解。科研处1.专利的历史：早在16世纪，英国皇家政府便授予一些特定的技术以垄断权，即专利权。当时，英国颁发的专利均记录于档案之中，发明人仅向政府部门提供专利说明书的手抄副本。1852年之后，英国正式开始官方出版印刷专利说明书，并将1617年以后的专利说明书都从档案中提出印刷。因此，英国的第一份专利说明书是1852年印刷的1617年专利。美国于1790年建立专利制度，现存的第一份专利说明书是1836年7月15日印刷的专利说明书，1790年至1836年之间的专利说明书毁于大火。中国历史上第一部正式的专利法是1944年5月29日，由当时的国民党政府颁布的，于1949年1月1日正式施行。实施细则于1947年9月24日颁布。中华人民共和国成立后，1950年8月，公布了“保障发明权与专利权暂行条例”，同年10月公布了条例的实施细则。1963年11月国务院明令废止了这一暂行条例。1980年1月国务院决定在我国实行专利制度，批准草拟专利法，并成立国家专利局进行有关专利工作的筹备事宜。1984年3月12日，由第六届全国人民代表大会第四次常务委员会审议通过。1985年1月19日国务院又批准了《中华人民共和国专利法实施细则》。我国专利发于1985年4月1日正式施行。之后又进行了修改，修改后的专利法于1993年1月1日起施行。2.专利分哪几种？

我国将专利分为发明专利、外观设计专利以及实用新型专利三类。

“发明”是指对产品、方法或其改进所提出的新技术方案；“实用新型”是指对产品的形状、构造或其结合提出的适于实用的新技术方案；“外观设计”是指对产品的形状、图案或其结合以及产品的色彩与形状、图案或其结合所提出的适于工业上应用的新设计。发明专利和实用新型专利，必须同时具备三性，即新颖性、创造性与实用性，外观设计专利则只要求新颖性。应该注意：不是所有提交的专利申请最终都能获得专利权。换句话说，有不少专利申请只有专利申请号，而没有专利号，因此不能称其为专利技术项目，这一点在涉及技术转让和广告宣传时要格外注意。我国专利法规定，专利权人有权在其专利产品或者该产品的包装上标明专利标记和专利号，如标记“中国专利产品”或“专利产品仿冒必究”等。但是，有一些不法厂商为了使其产品易于销售，故意将其非专利产品冒充为专利产品，主要采取的是以下手段：（1）制造和销售标有专利标记的非专利产品；（2）专利权被宣布无效后，继续在制造或者销售的产品上标注专利标记；（3）在广告或者其他宣传材料中将非专利技术称为专利技术；（4）在合同中将非专利技术称为专利技术；（5）伪造或者变造专利证明、专利文件或者专利申请文件。以上情况要引起各方面有关人员的高度重视，尤其在技术合作中要格外小心。4．专利技术与正在申请专利的技术有什么区别？专利技术是获得了专利授权、获得专利权保护的技术；而正在申请专利的技术尚未获得专利授权，不能直接获得专利权的法律保护。5．专利权能保护什么？

专利权具有一定的垄断性。除了专利权人或者经过专利权人许可的人以外，其他任何人不得制造、使用、许诺销售、销售或者进口该专利产品或依照使用、许诺销售、销售或者进口依据该专利方法生产的产品，否则要承担相应的民事责任，假冒他人专利的还要承担刑事责任。6．专利权的期限？发明专利的保护期是20年，实用新型、外观设计的保护期是10年，均自申请之日起计算。以上期限，是指在专利权人按规定交纳专利费的前提下的有效期限。专利权人未按时缴纳授予专利权当年以后的年费或者缴纳的数额不足的，专利权人可以在应当缴纳年费期满之日起6个月内补缴，同时缴纳滞纳金；滞纳金的金额按照每超过规定的缴费时间1个月，加收当年全额年费的5%计算；期满未缴纳的，专利权自应当缴纳年费期满之日起终止。7．专利权的期限是从专利申请日算起还是从授权日算起？如果一项专利申请最终取得了专利证书，则专利权从申请日起开始生效。假设一项技术在提交了专利申请但尚未获得专利权期间，发生了技术转让等活动，那么在获得专利权后，专利所有权人或受让人可以对已使用该专利技术的人进行追诉，不仅可以向其要求补偿以往的专利使用费，重新签订专利技术使用合同，也可以拒绝其继续使用专利技术。已经签署的技术转让合同，可以自动转化为专利技术转让合同。8．当单位或个人有自己的技术发明时，如何利用知识产权制度保护自己的利益？申请专利是最佳方案吗？专利制度是以专利技术信息的合理公开来换取一定的垄断权。因此，对一项技术是申请专利保护还是作为技术秘密进行保护，这里面有战略问题，也有策略问题，需要进行具体分析，不能一概而论。

但是必须考虑到两点：一是提交的专利申请，有可能最终并未获得专利权，而其技术信息已按程序公开，有可能带来风险。二是虽然获得专利权，但保护期最长不过20年，保护期过后怎么办？因此，对于那些容易被仿制或破译，并且有较大的市场空间的技术，可以通过申请专利来获得保护；对于不容易被破译的技术，则可以采取技术秘密的方式来保护。

如可口可乐的配方并未申请专利，但长年来却从未被破译，这就是技术秘密保护的典型实例。另外，要充分利用各种知识产权的特点，对于不同特点的技术、同一技术的不同时期都要采取不同的保护策略，可以交叉使用几种保护方式。如尽早地申请专利，可以抢占制高点，从而遏制竞争对手；在专利权保护期间，尽快打造品牌，专利权期限过后，通过商标品牌延续对技术的保护等等。如耐克运动装、运动鞋，正是因其品牌优势占领了市场份额。9．由于不同类型的专利审查时间长短不同，有的人提出，对于一项技术可以先申请实用新型，再申请发明专利，这样做是不是很聪明的办法？选择合适的专利申请种类，对于该项技术的保护具有重要的意义。一般来讲，选择申请发明专利主要考虑以下因素：（1）技术水平较高的发明创造，特别是重大的、划时代的或具有排他性的发明创造；（2）由于实用新型不保护方法专利，因此方法类的发明创造只能申请发明类专利；（3）其他不属于实用新型保护范围的发明创造；（4）投资大、开发试验长或市场寿命较长的发明创造，例如药品等。选择申请实用新型专利主要考虑以下因素：（1）相对发明专利申请而言，技术水平稍低，如果申请发明专利，能否被批准把握性不大，应申请实用新型专利为宜；（2）经市场预测寿命较短的发明创造；（3）申请人希望审批周期短，尽快授权，专利费用少。选择申请外观设计专利主要是涉及产品外观形状、装饰性、富有美感以及与色彩的组合。需要注意的问题是，一个申请人就同一个发明创造不能既申请发明专利又申请实用新型专利；但同一个发明创造在申请发明专利或申请实用新型专利的同时，可以另外申请外观设计专利。因此，对一项技术发明，应该综合考虑各种可能的因素，权衡利弊，再决定采取怎样的保护措施。同时一定要把握好时机。10．专利权归谁所有？

一项专利申请获得授权后，该申请人即成为专利权人。按照专利法的有关规定，专利权人可以是个人，也可以是法人或其他法人组织。11．为什么有的专利，发明人和申请人是一致的，有的却不一致？发明人特指对技术的发明做出实质性贡献的人。

发明人与专利权人不一致的原因有3点：（1）职务发明。发明人为完成单位交付的任务或主要利用了单位的物质条件而进行的发明为职务发明，职务发明的专利权归属发明人所在单位。（2）委托发明。专利权人和发明人属于委托和被委托关系，并在取得专利权之前在技术合同中约定。

（3）专利申请权的转让。发明人因各种原因将专利申请权转让给受让人，在专利获得批准时，受让人成为当然的专利权人。专利权人为多个的属于专利共有权问题。12．在进行专利技术交易时，是不是只需要和专利权人打交道就可以了？不是的。实际上，专利说明书上公开的内容是有限的，其中某些技术指标并不一定是最精确或最佳的。而任何专利技术的工业化实施都需要技术诀窍、经验等与之相关的其他技术信息、知识，这些都离不开为发明创造做出贡献的发明人的作用。发明人的亲自参与将有利于实现技术发明的产品开发，同时降低开发失败的风险和开发成本。在受让一项技术时，对转让方能够提供何种技术指导，发明人能否亲自提供技术指导，以及如何保证技术指导的质量，等等，都必须明确。例如在职务发明的转让中，如果发明人已经离开了本单位，对这种技术的受让就应十分谨慎。因为任何新技术在未经工业化生产检验之前，都可能存在这样或那样的问题。新技术或新方法即使取得了专利也往往是一种理论上的东西，还需要通过一系列的实验才能进入工业化生产阶段。还有一种情况需要小心的是，发明人与专利权人不一致时，发明人是无权转让专利的。因此，在专利技术交易时，分清专利权人和发明人，既可以保证专利技术顺利进入生产性开发，又可以有效规避转让无效的情况发生。在引进技术时，还应该特别注意技术之间的相互依托性。例如材料技术和制造技术之间的关系。材料再先进，制造工艺跟不上也不行。在法律上，如果一项专利技术的实施依赖于其他专利技术的实施，我们就将前者称为第二专利权，将后者称为第一专利权。也就是说，我们在使用一项技术时不仅需要经过第二权利人的许可，还需要取得第一专利权人的许可。所以，在引进技术包括专利技术时，还应弄清楚这一技术的实施是否还须依赖其他专利技术。13．除了技术合作，专利权在国内外贸易中的作用如何体现呢？专利权在贸易中的作用是非常重要的，尤其是在国际贸易中。专利法中明确指出，未经专利权人许可，任何人不得制造、使用、许诺销售、销售或者进口该专利产品或使用、许诺销售、销售或者进口依据该专利方法生产的产品。其中涉及“销售”、“进口”环节的都和贸易有关。在这里需要指出的是，专利制度在保护专利权人利益的时候，并不是无限的。搞清专利权的保护范围是很重要的。比如，一项仅在美国获得专利权的技术在其他国家是不被保护的。这就提醒我们，一方面，一项技术在申请专利时，要充分考虑地域范围；另一方面，在某项技术专利权受保护地域以外的国家和地区进行与之有关的技术开发、商品贸易活动是不触犯专利法的。14．什么是专利文献？专利文献是专利制度的产物，反过来说又是专利制度的重要基础，在专利审查和国际交流中发挥着重要作用。专利文献是指专利申请文件经国家主管专利的机关依法受理、审查合格后，定期出版的各种官方出版物的总称。专利文献有多种形式及不同的载体，不仅包括发明(实用新型、外观设计)专利申请书和发明专利说明书，也包括有关发明的其它类别的文件，还包括专利局公开出版的各种检索工具书(如专利公报、专利年度索引等)。所以可以说，专利文献是各国专利局以及国际性专利组织，在审批专利过程中产生的官方文件及其出版物的总称。我国出版的专利文献主要包括：

（1）发明专利公报、实用新型专利公报和外观设计专利公报；（2）发明专利申请公开说明书、发明专利说明书；

（3）实用新型专利说明书；（4）专利年度索引。15．从专利文献中能得到什么知识？（1）专利技术内容：从专利技术内容中可以分析竞争对手的动向。从这个意义上讲，专利既是制约竞争对手的强有力手段，又有可能为竞争对手搭建了一个技术平台。巧妙地利用竞争对手的专利，有可能实现一个高难度的跨越。（2）保护权项：从保护权项中寻找可利用的而未被保护的技术要点。同时提醒我们在专利申请过程中，对权项的要求一定要慎之又慎。（3）专利权保护的地域范围：既要完善地保护好自己的专利技术，又要寻找他人专利技术中未被保护的空间。（4）法律状态：过期专利和专利权人放弃专利权的专利都属于失效专利。巧妙地利用失效专利可以为自己寻找到发展的机会。在研发新产品之前，进行充分的市场调研，查阅有关的科技期刊、杂志等科技资料，这是新产品研发人员通常要做的事情。但是，为此进行专门的专利检索，却往往会被忽略掉。事实上，检索专利文献对于科学地确立新产品科研课题至关重要。首先，通过专利检索，可以判断科研立项的必要性。据报道，全球90%以上的最新技术记载于专利文献中，进行较为全面的专利检索，即可确定自己的新产品研发课题是否有立项的必要，如若已经有相同的新技术申请了专利，那么再予立项，必然导致研发雷同，浪费人力和财力，并且自己辛辛苦苦研制出的新产品，还有侵犯他人专利权的风险，必然会受制于人；其次，通过专利检索，研发人员可以使自己在相关专利技术的基础上，跳出其专利保护范围，进行较深层次的研究，从而确立新产品研制的高起点，避免重复投入和重复研制，同时可以避免侵权情况的发生。16．能不能举几个例子说明专利的重要性呢？

这方面的例子是很多的，以下的两个实例恰好可以从正反两方面说明问题。1）伽马刀—避开别人专利开发自己新品

广东奥沃公司在创业初期，科研人员了解到世界上有用于切除脑肿瘤的无创伤设备—伽马刀，但科研人员对其结构了解甚少。于是他们采用检索专利的方法，找到了有关伽马刀的专利说明书，找出了一条既不侵犯国外公司的专利权，又具有自身技术优势的新的研发思路。他们将射线发射头设计成可旋转的，如此一来，虽然伽马射线束在移动，但其聚焦点仍然不变，这样既可减少伽马射线对人正常脑组织的损伤，同时又能达到良好的治疗效果，也没有侵犯他人专利权。此后，奥沃公司及时将其研发成果申请了专利，并在专利保护下将伽马刀的更新换代产品推向了市场。2）撞上其他专利，浪费时间和精力

某高校一名教授准备设计一种高速公路停车场，在没有进行系统的专利检索的情况下，该教授花费了大量时间和精力进行研究与设计，画出了很多用于停车场设计、修建的图纸。待研究、设计工作基本就绪，