建设工程合同(含FIDIC)条款

第一章建筑法概述。一建筑法的概念和法律体系。1、概念：建筑法是指调整建筑活动的法律标准的总称。〔广义〕建筑活动是指各类房屋及其附属设施的建造和与其配套的线路、管道、设备的安装活动。狭义的建筑法是指全国人民代表大会常务委员会于1997年11月1日通过的、1998年3月1日起施行的《中华人民共和国建筑法》。2、建筑法的体系。法律体系是指按照一定的原那么和标准划分的同类法律标准组成的法律部门。我国的法律体系是我国法律体系的组成局部，是由与建筑活动有关的法律、行政法规、行政规章、地方性法规、地方政府规章组成的有机整体。二、建筑法的一般原那么：是指贯穿于建筑法的始终，指导建筑活动的立法、执法、守法的总指导思想，集中反映了建筑立法的目的和宗旨。我国建筑法的一般原那么：三点1确保工程建设质量和平安原那么2扶持建筑业良性开展原那么3法治原那么第二节建筑许可法律制度。。一建筑工程施工许可制度1建筑工程施工许可的标准：建设单位必须在建设工程立项批准后，工程发包前，向建设行政主管部门或其授权的部门办理工程报建登记手续。工程投资额在30万以下或者建筑面积在300平方米以下的建筑工程，可以不申请办理施工许可证。2申请建筑工程施工许可证的条件和程序，法律后果。条件：已办理该建筑工程用地批准手续；在城市规划区的建筑工程，已经取得规划许可证；需要拆迁的，其拆迁进度符合施工要求；已经确定建筑施工企业；有满足施工需要的施工图纸及技术资料；有保证工程质量和平安的具体措施；建设资金已经落实；法律、行政法规规定的其他条件。程序：建设单位向发证机关领取《建筑工程施工许可证申请表》----→建设单位持加盖单位及法定代表人印鉴的《建筑工程施工许可证申请表》，并附《建筑工程施工许可管理方法》第四条规定的证明文件，向发证机关提出申请----→发证机关在收到建设单位报送的《建筑工程施工许可证申请表》和所附证明文件后，对于符合条件的，应当自收到申请之日起十五日内颁发施工许可证；对于不符合条件的，应当自收到申请之日起十五日内书面通知建设单位，说明理由。法律后果：1建设单位应当自领取施工许可证之日起三个月内开工。2在建的建筑工程因故中止施工的，建设单位应当自中止施工之日起二个月内向发证机关报告，并按照规定做好建筑工程的维护管理工作。3按照国务院有关规定比准开工报告的建筑工程，因故不能按期开工或者中止施工的，应当及时向批准机关报告情况，因故不能按期开工超过6个月的，应当重新办理开工报告的批准手续。二、建筑从业资格制度。1、国家对建筑工程从业者实行资格管理：从业资格制度是建立和维护建筑市场的正常秩序，保证建筑工程质量的一项有效措施。包括注册建筑师、注册结构工程师、注册监理工程师、注册工程造价师、注册估价师和注册建造师。2、国家标准的建筑工程从业者建筑工程从业的经济组织，必须具备以下条件——有符合国家规定的注册资本；有与其从事的建筑活动相适应的具有法定职业资格的专业技术人员；有从事相关建筑活动所应有的技术设备；法律、行政法规规定的其他条件。3、建造师的执业前提：建造师经注册后，方有资格以建造师名义担任建设工程工程施工的工程经理及从事其他施工活动的管理。执业根本要求：必须严格遵守法律、法规和行业管理的各项规定，恪守职业道德。根本条件：一级建造师应具备的执业技术能力：具有一定的工程技术、工程管理理论和相关经济理论水平，并具有丰富的施工管理专业知识。能够熟练掌握和运用与施工管理业务相关的法律、法规、工程建设强制性标准和行业管理的各项规定。具有丰富的施工管理实践经验和资历，有较强的施工组织能力，能保证工程质量和平安生产。有一定的外语水平。第三节建筑工程发包与承包制度建筑发包与承包的规定1、《建筑法》对建筑工程发包的标准①建筑工程发包方式——分为招标发包与直接发包两种方式。招标发包是业主对自愿参加某一特定工程工程的承包单位进行审查、评比和选定的过程。②发包单位发包行为的标准。发包活动中政府及其所属部门权利的限制。禁止肢解发包。2、《建筑法》对建筑工程承包的标准①承包单位的资质管理：承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。②联合承包：大型建筑工程或者结构复杂的建筑工程，可以由两个以上的承包单位联合共同承包。共同承包的各方对承包合同的履行承担连带责任。③禁止建筑工程转包④建筑工程分包建设工程的联合承包、带资承包、转包和挂靠联合承包：一般适用于大型、技术复杂的工程工程。概念：联合共同承包——指由两个或两个以上单位共同组成非法人的联合体，以该联合体的名义承包某项建设工程的承包方式。特点：⑴采用联合承包方式承包工程，可以降低风险，争取更大的利润。⑵有助于承包单位相互学习，更好地掌握联合体各方的工程管理方式和管理经验，为企业改良技术、增强管理经验积蓄力量，为企业谋求长远的开展。⑶对业主来说，不仅可以降低投资本钱，同时风险也较低。标准：⑴必须是大型建设工程或者结构复杂的建设工程。⑵共同承包的各方对承包合同承担连带责任。⑶联合承包方的资质要求，应以资质等级低的业务许可范围承揽工程。带资承包——也称“垫资〞，是指在工程建设中，发包方不需支付费用，全部费用都由承包方预先垫付的承包方式。转包概念：是指承包单位承包建设工程后，不履行合同约定的责任和义务，将其承包的全部建设工程转让给他人或者将其承包的全部建设工程肢解后，以分包的名义分别转给其他单位承包的行为。转包行为为我国〈〈建筑法》明文禁止。主要表现形式：⑴承包单位承接工程后，将所承包的工程全部转包。⑵承包单位承接工程后，将其承包的全部建设工程肢解后，以分包的名义分别转给其他单位承包。⑶承包单位层层转包。⑷分包单位对分包的工程又全部转包。⑸在发包与承包过程中，强行指定不合格的承包单位承包，也是造成转包的重要原因。挂靠：是一种违反老实信用原那么，具有欺诈性质的无效民事行为。概念：是指在工程建设活动中，承包人以盈利为目的，以某一承包单位的名义承揽建设工程任务的行为。特点：⑴挂靠人没有从事建筑活动的主体资格，或虽有从事建筑活动的资格，但缺乏承揽该工程工程的要求想适应的资质等级。⑵被挂靠的单位或企业具有与建设工程的要求相适应的资质等级证书，但缺乏承揽该工程工程的手段和能力。⑶挂靠人以被挂靠的单位或企业的名义承揽到任务后，通常自行完成工作，并向被挂靠的单位或企业交纳一定数额的管理费；而被挂靠的单位或企业不实施管理。常见的挂靠形式：⑴以挂靠的主体为划分标准的挂靠形式⑵以挂靠的外在表现形式为划分标准的挂靠形式⑶以实施挂靠的具体方法为划分标准的挂靠形式二、建筑工程招标的规定1、建筑工程招标的根本要求①建设工程招标的原那么：公开原那么；公平原那么；公正原那么；老实信用原那么必须招标的建设工程工程：⑴大型根底设施、公用事业等关系社会公共利益、公众平安的工程⑵全部或者局部使用国有资金投资或者国家融资的工程⑶使用国际组织或者外国政府资金的工程③工程建设工程招标规模标准：〔到达以下规定之一的必须进行招标〕⑴施工单位合同估算价在200万RMB以上的；⑵重要设备、材料等货物的采购，单项合同估算价在100万RMB以上的⑶勘察、设计、监理等效劳的采购，单项合同估算价在50万RMB以上的；⑷单项合同估算价低于上述规定的标准，但工程总投资在3000万RMB以上的2、建筑工程招标应具备的条件①建设单位招标应具备的条件：具有法人资格、或依法成立的其他组织；有与招标工程相适应的经济、技术管理人员；有组织编制招标文件的能力；有审查投标文件的能力；有组织开标、评标、定标的能力。②建筑工程工程应当具备的条件：概算已经批准；建设工程已经正式列入国家、部门或地方的年度固定资产投资方案；建设用地的征用工作已经完成；有能够满足施工需要的施工图纸及技术资料；建设资金和主要建筑材料、设备的来源已经落实；已经建设工程所在地规划部门批准，施工现场的“三通一平〞已经完成或一并列入施工招标范围。“三通一平〞具体指：水通、电通、路通和场地平整。3、招标单位对参加投标者的资格审查，内容主要包括：企业注册证明和技术等级；主要施工经历；质量保证措施；技术力量简况；资金或财务状况；企业的商业信誉；准备在招标工程上使用的施工机械设备；准备在招标工程上采用的施工方法和施工进度安排。4、建设工程招标的方式：公开招标；邀请招标；议标5、建设工程招标形式：①全过程招标——是指从工程建议书开始，包括设计任务书、勘察设计、准备材料、询价与采购、工程施工、设备安装、生产准备、投料试车，直到竣工投产、交付使用，实行全面招标。②设计招标设计招标应具备以下文件：有正式批准的工程建议书；具有设计所必需的可靠根底资料；招标申请报告业已审批同意。文件的主要内容：工程综合说明书〔包括对工程内容、设计范围和深度、图纸内容、图幅、建设周期和设计进度。对投标单位资质等级的要求等〕；批准的工程建议书或设计任务书③设备招标设备招标文件的主要内容：⑴标须知，包括招标单位名称，设备性能和要求，投标的起止日期和地点、组织技术交底与解答招标文件的方式，开标日期和地点⑵正式批准的设计任务书，初步设计或设计单位确认的设备清单⑶设备的名称、型号、规格、数量、技术要求、交货期限、方式、地点和检验方法及专用、非标准设备要求的设计图纸和说明书。⑷可提供的原材料数量、价格。⑸引进设备的外汇解决途径。⑹合同的主要条款。④施工招标施工招标应具备的条件：⑴初步设计及概算已经审批，有施工图或有能满足标价计算要求的设计文件。⑵已正式列入年度建设方案，资金、主要材料、设备的来源已经根本落实。⑶建设用地的征购及拆迁已经根本完成。⑷招标申请报告已经审批同意。施工招标的程序：⑴由建设单位组织招标班子。⑵向招标投标办事机构提出招标申请书。⑶编制招标文件和标底，并报招标投标办事机构审定。⑷发布招标公告或发出招标邀请书。⑸招标单位申请投标。⑹对投标单位进行资质审查，并将审查结果通知各申请投标者。⑺向合格的投资单位分发招标文件及设计图纸、技术资料等。⑻组织投标单位踏勘现场，并对招标文件答疑。⑼建立评标组织，制定评标、定标方法。⑽召开开标会议，审查投标标书。⑾组织评标，决定中标单位。⑿发出中标通知书。⒀建设单位与中标单位签定承发包合同。⑤标底编制原那么：⑴根据设计图纸及有关招标文件，参照国家规定的技术、经济标准定额及标准，确定工程量和编制标底。⑵标底价格应由本钱、利润、税金组成，一般应控制在批准的总概算及投资包干的限额内。⑶标底价格作为建设单位的期望方案价，应力求与市场的实际变化吻合，要有利于竞争和保证工程质量。⑷标底价格应考虑人工、材料、机械台班等价格变动因素，还应包括施工不可预见费、包干费和措施费等。工程要求优良的，还应增加相应费用。⑸一个工程只能编制一个标底。三、建筑工程投标的规定1、建筑工程投标的概念：是投资人愿意依照招标人提出的招标方案承包建筑工程，并提出投标方案的法律行为。2、投标的要求：投标人应当具备承担招标工程的能力，这种能力主要表达在不同资质等级的认定上。3、建筑工程投标的程序：①申请投标，报送申请书，内容包括：⑴企业名称、地址、法定代表人姓名及开户银行和帐号⑵企业的所有制性质及隶属关系⑶企业营业执照和资质等级证书⑷企业简况。②领取招标文件，交投标保证金。③研究招标文件，调查工程环境，确定投标策略。④制投标书，包括以下内容：⑴综合说明⑵按照工程量清单计算底标价及钢材、木材、水泥等主要材料用料⑶施工方案和选用的主要施工机械⑷保证工程质量、进度、施工平安的主要技术组织措施⑸方案开工、竣工日期，工程总进度⑹对合同主要条件确实认。⑤报送标书，参加开标会议。4、投标担保①投标担保的含义：是为了防止投标人不审慎进行投标活动而设定的一种担保形式。②投标担保的形式和有效期限：投标保证金一般不超过投标总价的2%，但最高不得超过80万RMB。投标保证金有效期应当超出投标有效期30天。5、联合体投标①联合投标的含义：两个以上法人或者其他组织可以组成一个联合体，以一个投标人的身份共同投标。②联合体各方的资格要求③联合体各方的权利和义务：分为内部和外部两种⑴联合体各方内部的权利和义务。⑵联合体各方外部的权利和义务。6、投标的禁止性规定①投标人之间串通投标，表现为以下几种形式：⑴投标者之间相互约定，一致抬高或者压低投标价⑵投标者之间相互约定，在招标工程中轮流以高价位或低价位中标⑶投标者之间进行内部竟价，内定中标人，然后再参加投标⑷投标者之间其他串通投标的行为②投标人与招标人之间串通招标投标，表现为以下几种形式：⑴招标者在公开开标之前，开启标书，并将投标情况告知其他投标者，或者协助投标者撤换标书，更改报价⑵招标者向投标者泄露标底⑶投标者与招标者商定，在招标投标时压低或者抬高标价，中标后再给投标者或者招标者额外补偿⑷招标者预先内定中标者，在确定中标者时以此决定取舍⑸招标者和投标者之间其他串通招标投标行为③投标人以行贿的手段谋取中标④投标人于低于本钱的报价竟标⑤投标人以非法手段骗取中标，表现为以下几种形式：⑴非法挂靠或借用其他企业的资质证书参加投标⑵投标文件中成心在商务上和技术上采用模糊的语言骗取中标，中标后提供抵挡劣质货物、工程或效劳⑶投标时递交虚假业绩证明、资格文件⑷假冒法定代表人签名，私刻公章。递交假的委托书等四、建筑工程开标、评标、中标的主要规定1、开标——是指招标单位确定中标企业的法律行为，通常包括开标、评标和定标三个过程。有以下情况之一的，应当作为无效投标文件，不得进入评标：⑴投标文件未按照招标文件的要求予以密封的⑵投标文件的投标函未加盖投标人的企业及企业法定代表人印章的，或企业法定代表人的委托代理人没有合法、有效的委托书及委托代理人印章的⑶投标文件的关键内容字迹模糊、无法识别的⑷投标人未按照招标文件的要求提供投标保函或者投标保证金的⑸组织联合体投标的，投标文件未附联合体各方共同投标协议的2、评标①评标委员会⑴评标委员会的组成⑵评标委员会成员的义务②评标程序中应该注意的问题⑴招标人应当采取必要的措施，保证评标在严格保密的情况下进行。⑵评标委员会可以要求投标人对投标文件中含义不明确的内容做必要的澄清或者说明，但是澄清或者说明不得超出投标文件的范围或者改变投标文件的实质性内容⑶评标委员会应当按照招标文件确定的评标标准和方法，对投标文件进行评审和比拟；设有标底的，应该参考标底。⑷招标人根据评标委员会提出的书面评标报告和推荐的中标候选人确定中标人。⑸评标委员会经评审，认为所有投标都不符合招标文件要求的，可以否决所有投标。⑹在确定中标人前，招标人不得与投标人就投标价格、投标方案等实质内容进行谈判。3、中标选择中标人的条件主要考虑以下2个因素：一是能够最大限度地满足招标文件中规定的各项综合评价标准；二是能够满足招标文件的实质性要求，并且经评审的投标价格最低，但是投标价格低于本钱的除外。第四节建筑工程监理制度监理的主要内容1、建筑工程监理的根本规定概念：建筑工程监理——是指具有相应资质的监理单位受工程工程业主的委托，依照国家法律、法规，经建设主管部门批准的工程工程建设文件，建设工程委托监理合同以及其他建设工程合同，对工程建设实施的专业化监督管理。2、我国实行强制监理的范围①国家重点建设工程②大中型公用事业工程③成片开发建设的住宅小区工程④利用外国政府或者国际组织贷款、援助资金的工程国家规定必须实行监理的其他工程3、工程建设监理的内容：三控制、两管理、一协调三控制——指建设工程监理对建设工程的投资、工期和质量进行控制两管理——指建设工程监理对建设工程进行的合同管理、信息管理一协调——指建设工程监理要协调好与有关单位的工作关系4、工程建设监理的依据①有关法律、行政法规、规章以及标准、标准②有关工程建设文件③建设单位委托监理合同以及有关的建设工程合同5、工程监理单位的资质许可制度二、监理企业的法律责任第五节建筑工程质量和平安生产管理制度一、《平安生产法》与工程建设相关的主要内容1、《平安生产法》概述方针：平安生产管理，坚持平安第一、预防为主的方针。原那么：加强平安生产监督管理，防止和减少生产平安事故，保障人民群众生命和财产平安，促进经济开展。2、工程建设单位的平安生产保证①生产经营单位保障平安生产的必备条件。②生产经营单位主要负责人的平安生产职责。⑴建立、健全本单位平安生产责任制。⑵组织制定本单位平安生产规章制度和操作规程。⑶保证本单位平安生产投入的有效措施。⑷催促、检查本单位的平安生产工作，及时消除生产平安事故隐患。⑸组织制定并实施本单位的生产平安事故应急救援预案。⑹及时、如实报告生产平安事故。③生产经营单位平安生产的根本要求⑴生产经营单位平安生产的投入。⑵生产经营单位的平安培训。⑶平安生产“三同时〞制度。⑷平安生产规程。3、平安生产中从业人员的权利和义务①平安生产中从业人员的权利⑴知情权，即有权了解其作业场所和工作岗位存在的危险因素、防范措施和事故应急措施。⑵建议权，即有权对本单位的平安生产工作提出建议。⑶批评权和检举、控告权，即有权对本单位平安生产管理工作中存在的问题提出批评、检举、控告。⑷拒绝权，即有权拒绝违章作业指挥和强令保险作业。⑸紧急闭险权。⑹依法向本单位提出要求赔偿的权利。⑺获得符合国家标准或者行业标准劳动防护品的权利。⑻获得平安生产教育和培训的权利。②平安生产中从业人员的义务⑴自律遵规的义务。⑵自觉学习平安生产知识的义务。⑶危险报告义务。4、平安生产的监督管理①平安生产的监督管理概述——是指各级人民政府建设行政主管部门以及其授权的建筑工程平安生产的管理机构，对建设工程平安生产所实施的行政监督管理。②平安生产的四种监督方式⑴工会民主监督⑵社会舆论监督⑶公众举报监督⑷社区报告监督③平安监督检查人员职权⑴现场调查取证权⑵现场处理权⑶查封、扣押行政强制措施权④平安监督检查人员义务⑴查审、验收禁止收取费用。⑵禁止要求被审查、验收的单位购置制定产品。⑶必须遵守忠于职守、坚持原那么、秉公执法的执法原那么。⑷监督检查时须出示有效的监督执法证件。⑸对被检查单位的技术秘密的业务秘密，应当尽保密义务。5、平安生产责任事故的处理①平安生产重大责任事故概述重大平安事故——是指因为违反有关建设平安的法律、法规和强制性标准，造成人身伤亡或者重大经济损失的事故。平安事故分4个等级⑴一级重大平安事故——死亡30人以上；直接经济损失300万以上。⑵二级重大平安事故——死亡10-29人；直接经济损失100-300万。⑶三级重大平安事故——死亡3-9人以上；重伤20人以上；直接经济损失30-100万以上。⑷四级重大平安事故——死亡2人以下；重伤3-19人；直接经济损失10-30万以上。②平安生产责任事故应急救援体系③责任事故报告⑴生产经营单位发生生产平安事故后，事故现场有关人员应当立即报告本单位负责人。⑵负有平安生产监督管理职责的部门接到事故报告后，应当立即按照国家有关规定上报事故情况。⑶有关地方人民政府和负有平安生产监督管理职责部门的责任人接到重大平安生产事故报告后，应当立即赶到事故现场，组织事故抢救。④平安生产责任事故调查处理二、《建设工程平安生产管理条例》的主要规定1、建设工程平安生产管理根本制度①平安生产责任制度主要内容：⑴从事建筑活动主体的负责人的责任制。⑵从事建筑活动主体的职能机构或职能处室负责人及其工作人员的平安生产责任制。⑶岗位人员的平安生产责任制②群防群治制度③平安生产教育培训制度④平安生产检查制度⑤伤亡事故处理报告制度⑥平安责任追求制度2、建设单位平安生产管理的主要责任和义务①建设单位应向施工单位提供有关资料。②不得向有关单位提出影响平安生产的违法要求。③建设单位应当保证平安生产投入。④不得明示或暗示施工单位使用不符合平安施工要求的物资。⑤办理施工许可证或开工报告时应当报送平安施工措施。⑥应当将撤除工程发包给具有相应资质的施工单位。3、勘察设计单位平安生产管理的主要责任和义务①勘察单位的平安责任⑴勘察单位应当按照法律、法规和工程建设强制性标准进行勘察，提供的勘察文件应当真实、准确，满足建设工程平安生产的需要。⑵勘察单位在勘察作业时，应当严格按照操作规程，采取措施保证各类管线、设施和周边建筑物、构筑物的平安。②设计单位的平安责任⑴设计单位应该按照法律、法规和工程建设强制性标准进行设计，防止因设计不合理导致平安生产事故的发生。⑵设计单位应当考虑施工平安操作和防护的需要，对涉及施工平安的重点部位和环节在设计文件中注明，并对防范平安生产事故提出指导意见。⑶采用新结构、新材料、新工艺的建设工程和特殊结构的建设工程，设计单位应当在设计中提出保障施工作业人员平安和预防生产平安事故的措施建议。⑷设计单位和注册建筑师等注册执业人员应当对其设计负责。4、建设工程监理企业平安生产管理的主要责任和义务①平安技术措施及专项施工方案审查义务。②平安生产事故隐患报告义务。③应当承担监理责任。5、施工企业平安生产管理的主要责任和义务①施工单位应当具备的平安生产资质条件。②施工总承包单位与分包单位平安责任的划分。③施工单位平安生产责任制度。④施工单位平安生产根本保障措施。⑴平安生产费用应当专款专用。⑵平安生产管理机构及人员的设置。⑶编制平安技术措施及专项施工方案的规定。⑷对平安施工技术要求的交底。⑸危险部位平安警示标志的设置。⑹对施工现场生活区、作业环境的要求。⑺环境污染防护措施。⑻消防平安保障措施。⑼劳动平安管理规定。⑽平安防护用具及机械设备、施工机具的平安管理。⑤平安教育培训制度⑴特种作业人员培训和持证上岗。⑵平安管理人员和作业人员的平安教育培训和考核。⑶作业人员进入新岗位、新工地或采用新技术时的上岗教育培训。6、建设工程相关单位平安生产管理的主要责任和义务⑴机械设备和配件供给单位的平安责任。⑵机械设备、施工机具和配件出租单位的平安责任。⑶起重机械和自升式架设设施的平安管理。三、《建设工程质量管理条例》的主要规定1、建设工程质量的概念及影响因素概念：狭义——指工程实体质量，它是指在国家规定现行的有关法律、法规、技术标准、设计文件和合同中，对工程的平安、使用、经济、美观等特征的综合要求。广义：还包括工程建设参与者的效劳质量和工作质量，反映在他们的效劳是否及时、主动，态度是否诚恳、守信，管理水平是否先进，工作效率是否很高等方面。影响因素：4M1E：人Man、材料Material、机械Machine、方法Method和环境Environment2、建设工程质量的管理体系纵向管理——是国家对建设工程质量所进行的监督管理横向管理——包括工程承包单位对所承担工作的质量管理和建设单位对所建工程质量的管理。3、建设工程质量管理的根本制度①工程质量监督管理制度。②工程竣工验收备案制度。应具备的材料：⑴工程竣工验收备案表⑵工程竣工验收报告⑶法律、行政法规规定应当由规划、公安消防、环保等部门出具的认可文件或者准许使用文件⑷施工单位签署的工程质量保修书⑸法规、规章必须提供的其他文件⑹商品住宅还应当提交《住宅保修保证书》和《住宅使用说明书》③工程质量事故报告制度。④工程质量检举、控告、投诉制度。4、建设单位的质量责任和义务①建设单位应当将工程发包给具有相关资质等级的单位，不得将工程肢解发包。②建设单位应当依法对工程建设工程的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购进行招标。③建设单位不得对承包单位的建设活动进行不合理干预。④施工图设计文件未经审核批准的，建设单位不得使用。⑤对必须实行监理的工程，建设单位应当委托具有相应资质等级的工程监理单位进行监理。⑥建设单位在领取施工许可证或者开工报告之前，应当按照国家有关规定办理工程质量监督手续。⑦涉及建筑主体和承重结构变动的装修工程，建设单位要有设计方案。⑧建设单位应按照国家有关规定组织竣工验收、建设工程验收合格的，方可交付使用。5、勘察设计单位的质量责任和义务①勘察、设计单位应当依法取得相应资质等级的证书，并在其资质等级许可的范围内承揽工程，不得转包或违法分包所承揽的工程。②勘察、设计单位必须按照工程建设强制性标准进行勘察、设计，注册执业人员应当在设计文件上签字，对设计文件负责。③设计单位应当根据勘察成果文件进行建设工程设计。④除特殊要求的建筑材料、专用设备、工艺生产线等外，设计单位不得制定生产厂、供给商。6、施工单位的质量责任和义务①施工单位应当依法取得相应资质等级的证书，并在其资质等级许可的范围内承揽工程。②施工单位不得转包或违法分包工程。③总承包单位与分包单位对分包工程的质量承担连带责任。④施工单位必须按照工程设计图纸和施工技术标准施工，不得擅自修改工程设计，不得偷工减料。⑤施工单位必须按照工程设计要求、施工技术标准和合同约定，对建筑材料、建筑构配件、设备和商品混凝土进行检验，为经检验或检验不合格的，不得使用。⑥施工人员对涉及结构平安的试块、试件以及有关材料，应在建设单位或工程监理单位监督下现场取样，并送具有相应资质等级的质量检测单位进行检测。⑦建设工程实行质量保修制度，承包单位应履行保修义务。7、工程监理单位的质量责任和义务①工程监理企业应当依法取得相应资质等级的证书，并在其资质等级许可的范围内承揽工程监理业务，不得转让工程监理业务。②工程监理企业应当依照法律、法规以及有关技术标准、设计文件和建设工程承包合同，代表建设单位对施工质量实施监理，并对施工质量承担监理责任。③工程监理企业应中选派具有相应资质的总监理工程师和监理工程师进驻现场。监理工程师应当按照工程监理标准的要求对建设工程实施监理。④工程监理企业不得与被监理工程的施工承包单位以及建筑材料、建筑构配件和设备供给单位有隶属关系或者其他厉害关系。8、建设工程质量保修的有关规定①建设工程承包单位在向建设单位提交竣工验收报告时，应当向建设单位出具质量保修书。最低保修期限：⑴根底设施工程、房屋建筑的地基根底工程和主体结构工程，为设计文件规定的合理使用年限。⑵屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏，为5年。⑶供热与供冷系统，为两个采暖期、供冷期。⑷电气管线、给排水管道、设备安装和装修工程，为2年。②建设工程在保修范围和保修期限内发生质量问题的，施工单位应当履行保修义务，并对造成的损失承担赔偿责任。9、建设工程质量的监督管理①工程质量监督管理部门⑴建设行政主管部门及有关专业部门。⑵国家开展和改革委员会。⑶工程质量监督机构。②工程质量监督管理职责⑴国务院建设行政主管部门的根本职责。⑵县级以上地方人民政府建设行政主管部门的根本职责。⑶工程质量监督机构的根本职责。第六节与工程建设关制度的法律制度一、《保险法》与工程建设相关的主要规定1、工程建设保险概述保险——指投保人根据合同的约定，向保险人支付保险费，保险人对于合同约定的可能发生的事故因其发生所造成的财产损失承担赔偿保险金责任。工程建设保险——属于商业保险的一种，是指业主或承包商为了工程建设工程顺利完成而对工程建设中可能发生的人身伤害或者财产损失，向保险公司投保以化解风险的行为。2、建筑工程一切险建筑工程一切险——是以建筑工程中的各种财产和第三者的经济赔偿责任为保险标的的保险。①建筑工程一切险的投保人与被保险人⑴建筑工程一切险的投保人：由承包商负责投保，如果承包商因故未办理或者拒绝办理投保，业主可以代为投保，费用由承包商负担。投保人——是指与保险人订立保险合同，并按照保险合同负有支付保险费义务的人。⑵建筑工程一切险的被保险人：包括业主、总承包商、分包商、业主聘用的监理工程师、与工程有密切关系的单位或个人被保险人——是指其财产或者人身受保险合同保障，享有保险金请求权的人，投保人可以为被保险人。②建筑工程一切险的承包范围。⑴建筑工程一切险适用范围。⑵建筑工程一切险承保的内容。⑶建筑工程一切险承保危险与损害。③建筑工程一切险的除外责任。④建筑工程一切险的保险期和保险金额。保险期：自开工之日或在开工之前工程用料卸放于工地之日开始生效，两者以先发生为先。保险终止日应为工程竣工验收之日或保险单上列出的终止日。保险金额：保险人承担赔偿或者付保险金责任的最高限额。⑤建筑工程一切险的免赔额。即由被保险人承担的损失额称为免赔额。工程本身免赔额为保险金额的百分之0.5到百分之2。施工机具设备〔百分之5〕第三者责任险中财产损失的免赔额为每次事故赔偿限额的百分之1到百分之2，人身伤害没有免赔额。3、安装工程一切险①安装工程一切险的概念和特点概念：属于技术险种，其目的在于为各种机器的安装及钢结构的实施提供尽可能全面的专门保险。②安装工程一切险的投保人与被保险人。③安装工程一切险的责任范围及除外责任。④安装工程一切险的保险期限。⑤安装工程一切险的保险金额的组成。二、《劳动法》与工程建设相关的主要规定1、《劳动法》概述概念：是调整劳动关系以及与劳动关系密切联系的其他社会关系的法律标准的总称。调整的对象：是劳动关系，即是劳动者与用人单位之间在实现劳动过程中发生的社会关系。2、劳动合同的主要内容①劳动合同的概念：又称劳动契约，是指劳动者与用人单位确定劳动关系，明确双方权利和义务的书面协议。②劳动合同的订立要求⑴劳动合同的主体合法。⑵劳动合同内容合法：劳动合同应当以书面形式订立，并具备以下条款——劳动合同期限；工作内容；劳动保护和劳动条件；劳动报酬；劳动纪律；劳动合同终止的条件；违反劳动合同的责任。⑶劳动合同的试用期⑷劳动合同终止⑸劳动合同的解除双方协议解除用人单位可以随时解除劳动合同的情形用人单位可以解除劳动合同，但应提前30日以书面形式通知劳动者的情形经济性裁员情形用人单位不得解除劳动合同的情形⑹劳动者解除合同3、劳动保护的主要内容①平安及劳动卫生规程②女工和未成年特殊保护三、《消防法》与工程建设相关的主要规定1、《消防法》概述——消防立法的目的是为了预防火灾和减少火灾危害，保护公民人身、公共财产和公民财产的平安，保护社会主义现代化建设的顺利进行。方针：预防为主，防消结合2、建设工程消防设计的审核3、建设工程消防工程的验收4、工程建设中应采取的消防平安措施四、《环保法》与工程建设相关的主要规定1、环境保护法概述——是指国家制定或认可的，国家强制力保障实施的，调整因保护和改善环境而产生的社会关系的各种法律标准的总称。2、环境保护法关于环境保护的根本原那么①经济建设与环境保护协调开展的原那么②预防为主，防治结合的原那么③污染者付费的原那么④政府对环境质量责任的原那么⑤依靠群众保护环境的原那么3、《水污染防治法》关于防止地表水和地下水污染的规定①防止地表水污染②防止地下水污染4、《固体废物污染环境防治法》关于固体废物排放的规定①固体废物污染环境的防治②危险废物污染防治5、《环境噪声污染防治法》五、税法与工程建设相关的主要规定1、税法概述——是调整税收关系的法律标准的总称。2、纳税程序①税款征收⑴代扣、代收税款。⑵税款征收的期限。⑶税款征收的减免。⑷税款征收的凭证。②税收保全③纳税的强制执行3、违反税法的责任①法律责任的形式——包括加收滞纳金和赔偿损失②主要违法行为的法律责任③追究法律责任的主体和期限第五章合同法律制度第一节合同的订立与效力一、合同的订立1、合同的概念、特征和分类①合同的概念：亦称契约，是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。②合同的特征⑴合同是一种民事法律行为。⑵合同是双方的或多方的民事法律行为。⑶合同当事人的法律地位平等。⑷合同是当事人合法的行为。③合同的分类⑴有名合同与无名合同。有名合同——指法律上已经确定了一定的名称及规那么的合同，又称典型合同。无名合同——指法律上尚未确定一定的名称及规那么的合同，又称非典型合同。⑵双务合同与单务合同。双务合同——指当事人双方互负对待给付义务的合同。单务合同——指只有一方当事人负有给付义务的合同。⑶有偿合同与无偿合同。有偿合同——指当事人从合同中得到利益要支付相应代价的合同。无偿合同——指当事人从合同中得到利益不需要支付相应代价的合同⑷诺成合同与实践合同诺成合同——指在当事人意思表示一致时即告成立的合同。实践合同——指在当事人意思表示一致后，仍须有实际交付标的物行为才能成立的合同。⑸要式合同与不要式合同要式合同——指合同成立必须采用特定形式的合同。不要式合同——指法律对合同的成立未规定特定的形式的合同。⑹主合同与从合同主合同——无须以其他合同存在为前提即可独立存在的合同。从合同——必须以其他合同存在为前提才可独立存在的合同。2、合同法的概念和适用范围①合同法的概念：调整平等主体之间合同关系的法律标准的总称。②合同的适用范围3、合同订立的形式①合同订立的概念——指两个或两个以上的当事人通过协商，依法就合同的主要条款达成一致协议的法律行为。②合同订立的形式⑴书面形式⑵口头形式⑶其他形式4、合同的主要条款①当事人的名称或者姓名和住所②标的③数量④质量⑤价款或者报酬⑥履行期限、地点和方式⑦违约责任⑧解决争议的方法5、合同的订立方式①要约⑴要约的概念——又称发价、发盘、出价、出盘或报价等，是指希望和他人订立合同的意思表示。发出要约的当事人称要约人，要约所指向的相对方称为受要约人。⑵要约邀请——又称要约引诱，是希望他人向自己发出要约的意思表示。⑶要约生效时间。⑷要约的撤回和撤销与失效。要约的撤回——指要约人在要约发出以后，生效之前，使要约不发生法律效力的意思表示。要约的撤销——指要约人在要约生效后，使要约丧失法律效力的意思表示。要约的失效——指要约丧失了法律拘束力。②承诺⑴承诺的概念——又称接受，指受要约人同意要约的意思表示，承诺生效时合同成立。应具备的条件——必须是由受要约人向要约人作出；必须是向要约人作出；内容应当与要约的内容一致；必须是在规定的期限内作出；必须说明受要约人决定与要约人订立合同。⑵承诺的方式⑶承诺的期限⑷承诺的生效⑸承诺的撤回6、合同成立的时间与地点①合同成立的时间——承诺生效时合同成立②合同成立的地点7、缔约过失责任①缔约过失责任的概念和特点概念：是指在合同订立过程中，一方因违背其依据老实信用原那么所产生的义务，而致使另一方的信赖利益损失时所应承担的损害赔偿责任。特点：⑴当事人有过错，主要是指一方违背其依老实信用原那么应负的义务。⑵有损害后果的发生，主要是指造成他人信赖利益的损失。⑶当事人的过错行为和造成的损失有因果关系。②缔约过失责任的表现情形⑴假借订立合同，恶意进行磋商。⑵成心隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况。⑶泄露或不正当地使用在订立过程中知悉的对方的商业秘密。⑷其他违背老实信用原那么的行为。③缔约过失责任的赔偿范围二、合同的效力合同的效力是指合同是否有效。我国《合同法》对合同的效力规定了4种情况：依法成立的有效合同；无效合同；可撤销合同；效力待定合同1、合同的生效①依法成立的合同，自成立时生效。②依法成立的合同，假设法律、行政法规规定应当办理批准、登记手续的，合同办理了批准、登记等手续后生效。③附条件合同的生效附条件合同：是指当事人在合同中特别规定一定的条件，以条件是否成就来决定合同的效力的发生或消灭的合同。合同中所附的条件必须具备以下条件：⑴是将来发生的事实，已发生的事实不能作为条件。⑵是不确定的事实，即条件是否成就，当事人不能肯定。⑶是当事人任意选择的事实，而非法定的事实。⑷是合法的事实，不得以违反法律或违反社会公共利益的事实作为所附条件。⑸所限制的是合同效力的发生或消灭，而不涉及合同的内容，所以所附条件不能与合同的内容相矛盾。④附期限合同的生效。2、无效合同①无效合同的概念和特征概念：是指合同因违反了法律、行政法规或社会公共利益，国家不予成认和保护的不发生法律效力的合同。特征：⑴无效合同具有明显的违法性。⑵无效合同的违法性，表现在违反了法律和行政法规的强制性规定或违反了社会公共利益。⑶无效合同具有不可履行性。⑷无效合同自始无效。②无效合同的情形⑴一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益。⑵恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益。⑶以合法形式掩盖非法目的。⑷损害社会公共利益。⑸违反法律、行政法规的强制性规定。3、可撤销合同①可撤销合同的概念和特征概念：是指当事人在订立合同时，因意思表示不真实，通过有撤销权的当事人行使撤销权，可使已经生效的合同变更或归于无效合同。特征：⑴可撤销合同主要是意思表示不真实的合同。⑵可撤销合同需要由撤销权人主动行使撤销权。⑶撤销合同中的撤销权人可以撤销合同，也可以不撤销而只是变更合同。②可撤销合同的情形⑴重大误解订立的合同。⑵显失公平的合同。⑶一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。③撤销权的行使4、效力待定合同①效力待定合同的概念：是指已经成立的合同欠缺有效条件，尚未确定能否发生当事人预期的法律效力，只有经过权利人的追认，才能发生法律效力的合同。②效力待定合同的种类⑴限制民事行为能力人订立的依法不能独立订立的合同。⑵因无权代理而订立的合同。⑶无处分权人处分他人财产的合同。5、合同被确认无效或者被撤销的法律后果①返还财产。②赔偿损失。③追缴财产。第二节合同的履行与担保合同的履行1、合同履行的概念和原那么①合同履行的概念：是指合同生效后，双方当事人按照合同的规定，全面适当地完成了各自的合同义务，享受了各自的合同权利，使双方当事人的合同目的得以实现的行为。②履行合同应遵循的原那么⑴适当履行原那么。⑵实际履行原那么。⑶协作履行原那么。⑷经济履行原那么。2、合同履行的规那么①当事人就有关合同内容约定不明确时确实定规那么。⑴质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。⑵价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或政府指导价的，按照规定履行。⑶履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。⑷履行期限不明确的，债务人可以随时履行。债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。⑸履行方式不明确的，按照有力于实现合同目的的方式履行。⑹履行费用的负担不明确的，由履行义务的一方负担。②执行政府定价的履行规那么。3、合同履行中的抗辩权抗辩权：指在双务合同中，一方当事人享有的依法对抗对方要求或否认对方权利主张的权利。①同时履行抗辩权。②先履行抗辩权。③不安抗辩权⑴经营状况严重恶化。⑵转移财产、抽逃资金以逃避债务。⑶丧失商业信誉。⑷有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。4、合同的保全①代位权：指当债务人怠于行使其到期债权，危害到债权人的债权时，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人债权的权利。应符合的条件：⑴债权人对债务人的债权合法。⑵债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害。⑶债权人对债务人的债权已到期。⑷债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。②撤销权：指债权人对债务人实施的危及债权人利益的减少财产行为，可以请求人民法院予以撤销的权利。第二章合同法律制度第一节合同的订立与效力一、合同的订立1、合同的概念、特征和分类①合同的概念：亦称契约，是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。②合同的特征⑴合同是一种民事法律行为。⑵合同是双方的或多方的民事法律行为。⑶合同当事人的法律地位平等。⑷合同是当事人合法的行为。③合同的分类⑴有名合同与无名合同。有名合同——指法律上已经确定了一定的名称及规那么的合同，又称典型合同。无名合同——指法律上尚未确定一定的名称及规那么的合同，又称非典型合同。⑵双务合同与单务合同。双务合同——指当事人双方互负对待给付义务的合同。单务合同——指只有一方当事人负有给付义务的合同。⑶有偿合同与无偿合同。有偿合同——指当事人从合同中得到利益要支付相应代价的合同。无偿合同——指当事人从合同中得到利益不需要支付相应代价的合同⑷诺成合同与实践合同诺成合同——指在当事人意思表示一致时即告成立的合同。实践合同——指在当事人意思表示一致后，仍须有实际交付标的物行为才能成立的合同。⑸要式合同与不要式合同要式合同——指合同成立必须采用特定形式的合同。不要式合同——指法律对合同的成立未规定特定的形式的合同。⑹主合同与从合同主合同——无须以其他合同存在为前提即可独立存在的合同。从合同——必须以其他合同存在为前提才可独立存在的合同。2、合同法的概念和适用范围①合同法的概念：调整平等主体之间合同关系的法律标准的总称。②合同的适用范围3、合同订立的形式①合同订立的概念——指两个或两个以上的当事人通过协商，依法就合同的主要条款达成一致协议的法律行为。②合同订立的形式⑴书面形式⑵口头形式⑶其他形式4、合同的主要条款①当事人的名称或者姓名和住所②标的③数量④质量⑤价款或者报酬⑥履行期限、地点和方式⑦违约责任⑧解决争议的方法5、合同的订立方式①要约⑴要约的概念——又称发价、发盘、出价、出盘或报价等，是指希望和他人订立合同的意思表示。发出要约的当事人称要约人，要约所指向的相对方称为受要约人。⑵要约邀请——又称要约引诱，是希望他人向自己发出要约的意思表示。⑶要约生效时间。⑷要约的撤回和撤销与失效。要约的撤回——指要约人在要约发出以后，生效之前，使要约不发生法律效力的意思表示。要约的撤销——指要约人在要约生效后，使要约丧失法律效力的意思表示。要约的失效——指要约丧失了法律拘束力。②承诺⑴承诺的概念——又称接受，指受要约人同意要约的意思表示，承诺生效时合同成立。应具备的条件——必须是由受要约人向要约人作出；必须是向要约人作出；内容应当与要约的内容一致；必须是在规定的期限内作出；必须说明受要约人决定与要约人订立合同。⑵承诺的方式⑶承诺的期限⑷承诺的生效⑸承诺的撤回6、合同成立的时间与地点①合同成立的时间——承诺生效时合同成立②合同成立的地点7、缔约过失责任①缔约过失责任的概念和特点概念：是指在合同订立过程中，一方因违背其依据老实信用原那么所产生的义务，而致使另一方的信赖利益损失时所应承担的损害赔偿责任。特点：⑴当事人有过错，主要是指一方违背其依老实信用原那么应负的义务。⑵有损害后果的发生，主要是指造成他人信赖利益的损失。⑶当事人的过错行为和造成的损失有因果关系。②缔约过失责任的表现情形⑴假借订立合同，恶意进行磋商。⑵成心隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况。⑶泄露或不正当地使用在订立过程中知悉的对方的商业秘密。⑷其他违背老实信用原那么的行为。③缔约过失责任的赔偿范围二、合同的效力合同的效力是指合同是否有效。我国《合同法》对合同的效力规定了4种情况：依法成立的有效合同；无效合同；可撤销合同；效力待定合同1、合同的生效①依法成立的合同，自成立时生效。②依法成立的合同，假设法律、行政法规规定应当办理批准、登记手续的，合同办理了批准、登记等手续后生效。③附条件合同的生效附条件合同：是指当事人在合同中特别规定一定的条件，以条件是否成就来决定合同的效力的发生或消灭的合同。合同中所附的条件必须具备以下条件：⑴是将来发生的事实，已发生的事实不能作为条件。⑵是不确定的事实，即条件是否成就，当事人不能肯定。⑶是当事人任意选择的事实，而非法定的事实。⑷是合法的事实，不得以违反法律或违反社会公共利益的事实作为所附条件。⑸所限制的是合同效力的发生或消灭，而不涉及合同的内容，所以所附条件不能与合同的内容相矛盾。④附期限合同的生效。2、无效合同①无效合同的概念和特征概念：是指合同因违反了法律、行政法规或社会公共利益，国家不予成认和保护的不发生法律效力的合同。特征：⑴无效合同具有明显的违法性。⑵无效合同的违法性，表现在违反了法律和行政法规的强制性规定或违反了社会公共利益。⑶无效合同具有不可履行性。⑷无效合同自始无效。②无效合同的情形⑴一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益。⑵恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益。⑶以合法形式掩盖非法目的。⑷损害社会公共利益。⑸违反法律、行政法规的强制性规定。3、可撤销合同①可撤销合同的概念和特征概念：是指当事人在订立合同时，因意思表示不真实，通过有撤销权的当事人行使撤销权，可使已经生效的合同变更或归于无效合同。特征：⑴可撤销合同主要是意思表示不真实的合同。⑵可撤销合同需要由撤销权人主动行使撤销权。⑶撤销合同中的撤销权人可以撤销合同，也可以不撤销而只是变更合同。②可撤销合同的情形⑴重大误解订立的合同。⑵显失公平的合同。⑶一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。③撤销权的行使4、效力待定合同①效力待定合同的概念：是指已经成立的合同欠缺有效条件，尚未确定能否发生当事人预期的法律效力，只有经过权利人的追认，才能发生法律效力的合同。②效力待定合同的种类⑴限制民事行为能力人订立的依法不能独立订立的合同。⑵因无权代理而订立的合同。⑶无处分权人处分他人财产的合同。5、合同被确认无效或者被撤销的法律后果①返还财产。②赔偿损失。③追缴财产。第二节合同的履行与担保合同的履行1、合同履行的概念和原那么①合同履行的概念：是指合同生效后，双方当事人按照合同的规定，全面适当地完成了各自的合同义务，享受了各自的合同权利，使双方当事人的合同目的得以实现的行为。②履行合同应遵循的原那么⑴适当履行原那么。⑵实际履行原那么。⑶协作履行原那么。⑷经济履行原那么。2、合同履行的规那么①当事人就有关合同内容约定不明确时确实定规那么。⑴质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。⑵价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或政府指导价的，按照规定履行。⑶履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。⑷履行期限不明确的，债务人可以随时履行。债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。⑸履行方式不明确的，按照有力于实现合同目的的方式履行。⑹履行费用的负担不明确的，由履行义务的一方负担。②执行政府定价的履行规那么。3、合同履行中的抗辩权抗辩权：指在双务合同中，一方当事人享有的依法对抗对方要求或否认对方权利主张的权利。①同时履行抗辩权。②先履行抗辩权。③不安抗辩权⑴经营状况严重恶化。⑵转移财产、抽逃资金以逃避债务。⑶丧失商业信誉。⑷有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。4、合同的保全①代位权：指当债务人怠于行使其到期债权，危害到债权人的债权时，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人债权的权利。应符合的条件：⑴债权人对债务人的债权合法。⑵债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害。⑶债权人对债务人的债权已到期。⑷债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。②撤销权：指债权人对债务人实施的危及债权人利益的减少财产行为，可以请求人民法院予以撤销的权利。合同的订立是指两个或两个以上的当事人，依法就合同的主要条款经过协商一致达成协议的法律行为。

二、合同订立的形式

《合同法》规定，当事人订立合同有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。

三、合同的主要条款<<<<图1合同的内容一般包括以下条款》》

除法律另有规定外，涉外合同的当事人可以选择解决他们的争议所适用的法律，可以选择中国法律、其他国家或地区的法律。当他们选择用仲裁方式解决纠纷时，可以选择中国的

仲裁机构，也可以选择其他国家的仲裁机构。

【解释】中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同只能选择适用我国法律，不能选择适用外国法律。

四、格式条款

〔一〕格式条款的概念

格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。例如，买商品房的合同、接受电信效劳的合同、办理银行卡的合同、保险条款等。

〔二〕《合同法》对格式条款的使用限制

《合同法》从三个方面对格式条款的使用予以限制。

1、提供格式条款一方的义务。

提供格式条款的一方有提示说明的义务，应当采取合理的方式提请对方注意免除或限制其责任的条款，按照对方的要求对该条款予以说明。

2、某些格式条款无效。《《《图2》哪些格式条款无效》》

3、对格式条款的解释。

对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当做出不利于提供格式条款一方的解释；格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。

五、合同订立的方式

根据《合同法》规定，当事人采取要约、承诺方式订立合同。

〔一〕要约

要约是希望和他人订立合同的意思表示。当一方当事人向对方提出合同条件，做出签订合同的意思表示时，称为“要约〞。发出要约的当事人称为要约人，要约所指向的对方当事人那么称为受要约人。

1、要约应具备的条件。

〔1〕内容具体确定。要约的内容必须具有足以使合同成立的主要条件，包括主要条款，如标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、地点和方式等，一经受要约人承诺，合同即可成立。

〔2〕说明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。要约是一种法律行为，要约人发出的要约的内容必须能够说明：如果对方接受要约，合同即告成立。

2、要约邀请。

要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。

【解释】要约和要约邀请的区别：

〔1〕目的不同。要约的目的是希望和对方订合同；要约邀请的目的是希望对方向自己发出要约。

〔2〕内容不同。要约内容具体确定，具备一个合同的主要必备条款；要约邀请不具备一个合同的主要条款，内容不具体确定。

〔3〕效力不同。要约有法律效力，对方一旦承诺，合同即告成立；要约邀请没有法律效力。

《合同法》规定，寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书等都属于要约邀请，商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。

3、要约生效时间。

要约到达受要约人时生效。

4、要约的撤回、撤销与失效。

要约撤回是指要约在发出后、生效前，要约人使要约不发生法律效力的意思表示。

撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。

要约撤销是指要约人在要约生效后、受要约人承诺前，使要约丧失法律效力的意思表示。

撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。

法律规定了两种不得撤销要约的情形：

〔1〕要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；

〔2〕受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同做了准备工作。

要约失效是指要约丧失法律效力，即要约人与受要约人均不再受其约束，要约人不再承担接受承诺的义务，受要约人也不再享有通过承诺使合同得以成立的权利。

《合同法》规定了要约失效的情形：

〔1〕拒绝要约的通知到达要约人。

〔2〕要约人依法撤销要约。

〔3〕承诺期限届满，受要约人未做出承诺。

〔4〕受要约人对要约的内容做出实质性变更。

〔二〕承诺

承诺是受要约人同意要约的意思表示。

1、承诺的方式。

承诺应当以通知的方式做出，通知的方式可以是口头的，也可以是书面的。一般来说，如果法律或要约中没有规定必须以书面形式表示承诺，当事人就可以口头形式表示承诺。根据交易习惯或当事人之间的约定，承诺也可以不以通知的方式，而以通过实施一定的行为或以其他方式做出。

2、承诺的期限。

承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。要约以信件或者电报做出的，承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算。信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。

要约没有确定承诺期限的，承诺应当依照以下规定到达：

〔1〕要约以对话方式做出的，应当即时做出承诺，但当事人另有约定的除外；

〔2〕要约以非对话方式做出的，承诺应当在合理期限内到达。

受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。

3、承诺的生效。

承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求做出承诺的行为时生效。

承诺也可以撤回。

受要约人对要约的内容做出实质性变更的，为新要约。承诺对要约的内容做出非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者要约说明承诺不得对要约的内容做出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。

六、合同成立的时间和地点

〔一〕合同成立的时间

合同成立的具体时间依不同情况而定：〔掌握第1点和第3点〕

〔1〕当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务并且对方接受的，该合同成立。

〔2〕当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书，签订确认书时合同成立。

〔3〕当事人以直接对话方式订立的合同，承诺人的承诺生效时合同成立；法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务并且对方接受的，该合同成立。

〔4〕当事人签订要式合同的，以法律、法规规定的特殊形式要求完成的时间为合同成立时间。

〔二〕合同成立的地点

一般来说承诺生效的地点为合同的成立地点，具体有几种情况，了解一下。

七、缔约过失责任

如果当事人违背了老实信用原那么，在订立合同过程中有以下情形之一，给对方造成损失，就应当承担损害赔偿责任：

〔1〕假借订立合同，恶意进行磋商；

〔2〕成心隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；

〔3〕当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，泄露或不正当地使用的；

〔4〕有其他违背老实信用原那么的行为。

知识点七：合同的效力

一、合同的生效

合同的生效是指合同具备一定的要件后，便产生法律上的效力。

《合同法》规定，依法成立的合同自成立时生效。具体分为两种情况。

〔一〕合同自批准登记时生效

法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，自批准、登记时生效。

〔二〕合同自条件成就或期限届至时生效〔或失效〕

当事人对合同的效力可以约定附条件或附期限。

附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。所附的条件必须是由双方当事人约定的，并且作为合同的一个条款列入合同中。所附条件应当是合法的、将来可能发生的事实。

附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。

二、有效合同

合同具有法律效力必须具备三个条件：

〔1〕当事人具有相应的民事行为能力。

〔2〕当事人意思表示真实，即当事人的行为应当真实地反映其内心的想法。

〔3〕不违反法律或社会公共利益，即当事人签订的合同从目的到内容都不能违反我国现行的法律、行政法规中的强制性规定，不能违背社会公德、扰乱社会公共秩序、损害社会公共利益。

三、无效合同《《图3有以下情形之一，合同无效》》

当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。

因无效合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。

有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失；双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。

当事人恶意串通订立合同，损害国家、集体或者第三人利益的，因此取得的财产收归国家、集体所有或者返还第三人。

以下合同属于局部无效合同：

〔1〕约定了免除或限制当事人因成心或重大过失而应承担责任的条款的合同。

〔2〕约定了免除或者限制人身伤害责任条款的合同。

〔3〕约定了违法的违约责任或解决争议的方式。

〔4〕约定了免除或限制法律禁止免除或限制的责任条款的合同。

《合同法》规定，合同中的以下免责条款无效：

〔1〕造成对方人身伤害的；

〔2〕因成心或者重大过失造成对方财产损失的。

四、可撤销合同

可撤销合同一般具有如下特征：

〔1〕可撤销合同自始没有法律约束力；〔撤消后〕

〔2〕可撤销合同一般是意思表示不真实的合同；

〔3〕可撤销合同的变更或撤销要由有撤销权的当事人通过行使撤销权来实现；

〔4〕可撤销合同的变更或撤销须由人民法院或仲裁机构做出。《《图4三种可撤销的合同》》

合同被撤销的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。

《合同法》规定，有以下情形之一的，撤销权消灭：

〔1〕具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起1年内没有行使撤销权；

〔2〕具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。

五、效力待定合同《《图5在一下情况，法律允许采取补救措施，使之成为有效合同》》

一、合同履行的概念

合同的履行是指合同生效后，双方当事人按照合同规定的各项条款，完成各自承担的义务和实现各自享受的权利，使双方当事人的合同目的得以实现的行为。

二、合同履行的规那么

〔一〕当事人就有关合同内容约定不明确时的履行规那么

合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定；仍不能确定的，适用以下规定：

〔1〕质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。

〔2〕价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。

〔3〕履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的在履行义务一方所在地履行。

〔4〕履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。

〔5〕履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。

〔6〕履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。

〔二〕执行政府定价或者政府指导价的合同的履行规那么

执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价风格整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行。

〔三〕涉及第三人的合同履行

1、向第三人履行的合同。

第三人因债务人向其履行合同而对债务人享有直接请求给付的权利，在合同所规定的范围内，享有债权人对债务人所享有的权利。当第三人向债务人请求履行，而债务人不履行时，第三人可以要求损害赔偿。

债务人对第三人负有合同义务，同时债务人对债权人的抗辩不得对抗第三人，债务人保存合同解除权。

2、由第三人履行的合同。

该合同以债权人、债务人为合同双方当事人，第三人不是合同的当事人。第三人只负担向债权人履行，不承担合同责任。

三、抗辩权的行使

抗辩权是指在双务合同中，一方当事人在对方不履行或履行不符合约定时，依法对抗对方要求或否认对方权利主张的权利。《合同法》规定了同时履行抗辩权、后履行抗辩权和不安抗辩权三种。

〔一〕同时履行抗辩权

1、同时履行抗辩权的概念。

《合同法》规定，当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求；一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。

2、同时履行抗辩权的行使条件。

3、同时履行抗辩权的适用。

4、同时履行抗辩权的效力。

同时履行抗辩权只是暂时阻止对方当事人请求权的行使，而不是永久地终止合同。当对方当事人完全履行了合同义务，同时履行抗辩权即告消灭，主张抗辩权的当事人就应当履行自己的义务。当事人因行使同时履行抗辩权致使合同迟延履行的，迟延履行责任由对方当事人承担。

〔二〕后履行抗辩权

1、后履行抗辩权的概念。

后履行抗辩权是指合同当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。

2、后履行抗辩权行使的条件。

3、后履行抗辩权的适用。

4、后履行抗辩权的效力。

后履行抗辩权不是永久性的，它的行使只是暂时阻止了当事人请求权的行使。先履行一方的当事人如果完全履行了合同义务，那么后履行抗辩权消灭，后履行当事人就应当按照合同约定履行自己的义务。

〔三〕不安抗辩权

1、不安抗辩权的概念。

不安抗辩权又称先履行抗辩权，是指当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行的一方有确切证据证明另一方丧失履行债务能力时，在对方没有履行或者没有提供担保之前，有权中止合同履行的权利。

2、不安抗辩权的适用。《《图6合同法规定，应领先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有以下情形之一的，可以中止履行》

4、不安抗辩权的效力。

〔1〕中止合同，即先履行合同的当事人停止履行或延期履行合同。先履行合同的当事人行使中止权时，应当及时通知对方，以免给对方造成损害，也便于对方在接到通知后，提供相应的担保，使合同得以履行。如果对方当事人恢复了履行能力或提供了相应的担保后，先履行一方当事人“不安〞的原因消除，应当恢复合同的履行。

〔2〕解除合同。中止履行合同后，如果对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行合同的一方可以解除合同。

四、保全措施

〔一〕代位权

代位权的行使范围以债权人的债权为限，否那么对超出局部人民法院不予支持。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。债权人向次债务人(即债务人的债务人)提起的代位权诉讼，经人民法院审理后认定代位权成立的，由次债务人向债权人履行清偿义务，债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权、债务关系即予消灭。在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费由次债务人负担，从实现的债权中优先支付。

〔二〕撤销权

《合同法》规定，因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。

债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。

撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使。自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。

撤销权的行使范围以债权人的债权为限，债权人行使撤销权的必要费用，由债务人承担。

一、合同担保的概念

合同的担保是指依照法律规定，或由当事人双方经过协商一致而约定的，为保障合同债权实现的法律措施。

担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。

有以下情形之一的，担保物权消灭：〔1〕主债权消灭；〔2〕担保物权实现；〔3〕债权人放弃担保物权；〔4〕法律规定担保物权消灭的其他情形。

根据《物权法》和《担保法》的规定，合同担保的方式主要包括保证、抵押、质押、留置和定金五种方式。知识点十四：保证

二、保证

〔一〕保证和保证人

保证是指第三人为债务人的债务履行作担保，由保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。

根据《担保法》的规定，具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。国家机关、学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体，企业法人的分支机构、职能部门，不得作保证人。但是，在经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的情况下，国家机关可以作保证人；企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。

〔二〕保证内容和保证方式

1、保证内容。

保证的内容应当由保证人与债权人在以书面形式订立的保证合同中加以确定。

保证合同应当包括以下内容：被保证的主债权〔即主合同债权，下同〕种类、数额；债务人履行债务的期限；保证的方式；保证担保的范围；保证的期间；以及双方认为需要约定的其他事项。保证合同不完全具备上述规定内容的，可以补正。

2、保证方式。

保证的方式有一般保证和连带责任保证两种。

当事人在保证合同中约定，在债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。

【解析】“不能〞指的是客观不能，而非主观不愿。

一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。《《《图7有以下情形之一的，保证人不得行使上述权利》》

当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。

当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。一般保证和连带责任保证的保证人享有债务人的抗辩权。债务人放弃对债务的抗辩权的，保证人仍有权抗辩。

〔三〕保证责任

同一债权既有保证又有物的担保的，属于共同担保。根据《物权法》的规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应领先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。

两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。

在保证期间，债权人依法将主债权转让给