民事诉讼法（第四版）课件：诉与诉权

诉与诉权

第一节民事之诉一、诉讼的含义与构成要素（一）民事之诉的含义民事之诉：指特定原告对特定被告、向法院提出的审判特定的实体（法）主张的请求。1“诉”依其本质来看，是原告请求法院给予诉讼救济。2“诉”是特定原告对特定实行提起的。3特定的实体（法）主张，构成了诉讼标的和诉讼请求之实体内容。（二）诉讼的构成要素1诉的主体－－原告与被告2诉的客体－－诉讼标的与诉讼请求3诉的原因－－案件实体事实，包括民事法律事实和民事纠纷事实。二、诉讼标的与诉讼请求（一）诉讼标的指当事人之间争议的请求法院审判的民事实体法律关系或者民事实体权利。1诉讼标的是指当事人之间存在的民事实体法律关系或者当事人所享有的民事实体权利。2诉讼标的是指当事人之间发生争议的民事实体法律关系或者当事人所享有的民事实体权利。3诉讼标的是指当事人之间发生争议的请求法院审判的民事实体法律关系或者当事人所享有的民事实体权利。（二）诉讼请求是原告以诉讼标的为基础提出的具体实体请求。换言之，诉讼请求是指原告获得实体（法）上的具体法律地位或具体法律效果的诉讼主张。诉的类型诉讼标的诉讼请求给付之诉请求权给付什么或给付多少确认之诉支配权确认法律关系存在或不存在形成之诉形成权请求法院变动实体法律关系三、诉讼的类型与诉的识别（一）给付之诉－－是指原告请求被告履行一定给付义务之诉。原告所主张的给付，包括被告的金钱给付、物之给付及行为给付。（二）确认之诉－－是指原告请求法院确认其主张的民事法律关系或民事权益是否存在或是否有效之诉。其诉讼标的是原告所拥有的支配权。（三）形成之诉－－是指原告利用法院判决变动已成立或既存的民事法律关系或民事权益之诉。形成之诉的实体法基本是原告所享有的形成权。诉的识别1根据诉的主体来识别诉2根据诉讼标的来识别诉（1）权利保护形式或诉的类型不同，则诉讼标的不同。（2）权利保护形式或诉的类型相同，诉讼标的之实体内容不同，则诉讼标的不同。（3）权利保护形式或诉的类型相同，诉讼标的物不同，则诉讼标的不同。3结合案件的具体事实来识别诉四、起诉要件与诉讼要件（一）起诉要件：通常包括提交合法的起诉状和合法交纳案件受理费等。在我国，起诉要件非常严格，包括了一些诉讼要件，比如要求“原告与本案有直接利害关系”实际上属于当事人适格要件、“属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖”由分别为有关审判权和管辖权的诉讼要件。应当借鉴外国的合理做法，将起诉要件和诉讼要件划分开来。（二）诉讼要件绝对诉讼要件（法院依职权应当主动审查）

1有关法院的诉讼要件

2有关当事人的诉讼要件

3有关案件或诉讼标的的诉讼要件相对诉讼要件（只有在被告提出异议时法院才予考虑），主要有：无合法仲裁协议等。（三）起诉要件和诉讼要件的调查1法院首先审查起诉要件是否具备，若起诉要件具备则调查诉讼要件是否具备。2判断诉讼要件是否具备的时间，原则上至言词辩论终结之时。3诉讼要件的调查顺序法律没有严格规定，而由法院根据具体情况决定。4相对诉讼要件，须待当事人提出异议后法院才调查。而公益性较强的诉讼要件，法院须职权调查。5在不具备绝对诉讼要件的情况，法院作出的本案判决是违法判决，通常按无效判决处理、五、诉的合并与诉的变更（一）诉的合并包括：诉的主观合并和诉的客观合并诉的客观合并的要件：

除了必须具备通常的起诉要件和诉讼要件之外，还须具备的特殊要件有：

1合并的数个诉讼标的或数个诉须由同一原告向同一被告在同一诉讼程序中提出。

2合并的数个诉讼标的或数个诉须适用相同的诉讼程序。

3法院对合并的数个诉均有管辖权。诉的客观合并的类型：单纯合并、预备合并、选择合并（二）诉的变更包括：诉的主观变更和诉的客观变更狭义：指替换变更，是指在同一诉讼程序中，同一原告对同一被告，以新的诉讼标的替换原诉的诉讼标的，从而将原诉替换为新诉。广义：还包括追加变更，即维持原来的诉讼标的而另外增加诉讼标的。实际上形成诉的客观合并。诉的客观变更的要件：

1变更后的新诉与原诉须适用相同的诉讼程序

2在举证期限届满前变更

3新诉不属于其他法院级别管辖、专属管辖和协议管辖第二节反诉一、反诉的含义

反诉，是指在本诉的诉讼程序中，本诉的被告以本诉的原告为被告，提起的与本诉相关的诉。本诉被告被称为“反诉原告”，本诉原告被称为“反诉被告”。二、反诉的要件：

1通常情况下，反诉是本诉被告对本诉原告提起的。2在举证期限届满前提起反诉。3反诉与本诉必须适用相同的诉讼程序。4反诉与本诉在诉讼标的、诉讼请求或案件事实方面存在着法律上的牵连关系。三、反诉的程序1法院应当依职权审查是否具备反诉要件。2提起反诉应当提交反诉状（实为起诉状），应当送达反诉被告。3由于反诉是一相对独立的诉，所以反诉不因本诉撤回或终结而推动效力。4法院受理反诉后，应当在同一程序中合并审理本诉和反诉，在审理中可以合并辩论也可以分开辩论或限定辩论。对本诉和反诉应当分别作出裁判。四、诉讼抵销（一）概念：债务抵销在诉讼诉之前或诉讼之外进行的，叫诉讼外。债务在民事诉讼中进行的，则叫诉讼抵销。当同时符合债务抵销要件和反诉要件时，被告则有两种选择：（1）请求诉讼抵销；（2）提起反诉。（二）反诉与诉讼抵销的区别：区别反诉诉讼抵销性质独立的诉非独立的诉要件符合起诉要件、合并要件、反诉要件无此要求审判本诉撤回或终结，反诉继续审理并判决只能合并审理，附随于原诉，不能单独判决既判力有既判力抵销的债权有既判力；未抵销的债权无既判力第三节民事诉权一、民事诉权的含义民事诉权，是当事人享有的请求国家给予民事诉讼保护的权利。亦即当民事权益受到侵害或就民事法律关系发生争议时，当事人请求国家法院行使司法权来保护民事权益或者解决民事纠纷的权利。1民事诉权是当事人向法院行使的请求权2民事诉权是当事人平等享有的宪法基本权3诉权具有程序内涵和实体内涵4诉权与诉讼权利诉权与诉讼权利的联系：（1）诉权的行使是当事人行使诉讼权利的前提条件，因为诉权的合法行使能够启动诉讼程序，在诉讼程序中当事人才能享有和行使诉讼权利。（2）证明权、辩论权等诉讼权利的行使有助于实现诉权的实体内容或行使诉权的目的。诉权与诉讼权利的区别：（1）诉权主体是当事人，而诉讼权利主体包括当事人、法院和证人等。（2）与诉权主体相对的义务主体是法院，而与诉权权利主体相对的义务主体是法院、对方当事人或证人等。（3）根据一事不二讼原则，同一纠纷的诉权通常仅可一次行使，而许多诉讼权利可由双方当事人多次行使。（4）诉权的实体内涵使其有别于诉讼权利。二、民事诉权的要件（一）民事诉权的要件1主体方面要件（主观要件）：即有权请求诉讼救济的主体，主要包括具有当事人能力、当事人适格等。2客体方面要件（客观要件）：主要包括法院对案件拥有民事审判权、诉的利益、不受既判力或一事不再理原则的拘束、无合法的仲裁协议等。（二）民事诉权消灭的情形1已被合法提起诉讼或处于审理过程中的；2法院已经作出确定判决的；3已经作出具有既判力的其他法律文书的；4法院按照《民诉法》第137条的规定，裁定终结诉讼的；5撤诉后，法律规定不得再起诉的；6被执行人对第三人拥有到期债权时，在强制执行中，法院依法裁定执行该债权的，对该债权纠纷，被执行人没有诉权；7对于涉外民事纠纷，外国法院作出的判决或者国外仲裁机构作出的裁决等，被我国法院承认的；8对于涉港、澳、台民事纠纷，港、澳、台地区法院作出的判决或者其仲裁机构作出的裁决等，被内地人民法院承认的。三、民事诉权的保护（一）在制度层面保护民事诉权与民事诉权紧密相关的宪法、民事实体法和民事诉讼法、律师制度和法律援助制度等，须是能够促进正义的良法，当事人才愿意和能够利用其实现权益。（二）在实务层面保护民事诉权四、滥用诉权的规制（一）滥用诉权的构成要件1存在主观上的故意，即原告故意伪造事实证据或者明知毫无根据，行使诉权以达到非法目的；2存在客观行为，即原告伪造事实证据或在毫无根据时实施了起诉行为。至于损害结果的存在、滥用诉权行为与损害结果之间存在因果关系，并非滥用诉权的构成要件。（二）如何规制滥用诉权的行为1法院应当主动调查其是否具备起诉要件和诉权要件。实行也有权主张不