论民事执行中司法拘留的性质及适用条件

论民事执行中司法拘留的性质及适用条件[杨东]——(2008-3-30)/已阅9838次

论民事执行中司法拘留的性质及适用条件

杨东

论文提要：

本文简单论述了司法拘留适用中司法拘留的法律条文规定及定性、司法拘留适用的两个条件，提出了笔者的一些比较浮浅的个人看法，不足之处望各位同行不吝赐教。

全文共7452字。

司法拘留是民事执行中的强制措施之一，是对被执行人及其他相关责任人的人身强制措施。由于近年来人们对执行难的关注，司法拘留也越来越受到执行员的青睐。但适用过多的司法拘留措施也开始暴露出其负面影响，以拘代执、滥逮滥抓现象常常见于报端，由此造成了司法权威的损害，一方面影响了案件的正常执行，另一方面也影响了法院的形象。因而，我们不得不对司法拘留作充分的认识，从而才可以对其达到恰如其分的应用，使司法拘留起到其应有的司法威慑力。

一、司法拘留的性质

司法拘留，是指人民法院对妨害民事诉讼情节严重的行为人予以强行关押，在一定的期限内限制其人身自由的一种强制措施。拘留的期限为15日以下。《中华人民共和国民事诉讼法》（以下简称《民事诉讼法》）规定的可以适用司法拘留的情形有多种，涉及民事执行的有两种，（1）隐藏、转移、变卖、毁损已被查封、扣押的财产，或者已被清点并责令其保管的财产，转移已被冻结的财产的；（2）拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的。本文仅论述与民事执行有关的司法拘留问题，如无特别说明，并不包括《民事诉讼法》第一百零二条第一款规定的其它可以适用司法拘留的情形。观察对司法拘留的规定章节，我们不难发现，立法者将其规定在“对妨害民事诉讼的强制措施”一章，而并非“执行程序”一编的“执行措施”章节。也就是说，立法的本意是将民事执行中的司法拘留定性为一种强制措施，一种对民事诉讼程序正常进行的保障措施，一种具有惩罚性的对人体的限制措施。浏览一下“执行措施”一章，笔者找到的执行措施有很多，包括（1）查询、冻结、划拨被执行人在金融系统的存款，（2）扣留、提取被执行人在案外人处的收入，（3）查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人的财产，（4）搜查被执行人的人身及其住所或者其财产隐匿地，（5）传唤被执行人交付财物或票证，或强制其交付财物或票证，（6）强制迁出房屋或者退出土地，（7）通知有关单位协助办理财产权证照转移手续，（8）对被执行人应当完成的行为强制执行或委托有关单位完成，并责令被执行人承担费用，（9）责令被执行人加倍承担延期履行金钱给付义务的债务利息或延期履行其它义务的迟延履行金。笔者之所以不厌其烦得详细列举《民事诉讼法》在“执行措施”一章所规定的所有执行措施，无非是想在此说明，司法拘留并非一种执行措施，执行措施并不包括对“人身”的执行。当然，司法搜查有对人身的搜查，但该搜查只是为了查明被执行人是否在身上藏匿有可供执行的财产，对人身的搜查只能是短暂的，并不可以借此限制人身自由。关于生效法律文书确认由被执行人必需完成的特定行为，法律只是规定人民法院可以强制执行或委托有关单位或个人代为完成。该规定的意图应当是指人民法院便于直接完成的行为则可以以法院的角色排除妨碍强制完成该行为，若行为性质不适宜由法院来强制完成的话，法院可以委托适宜完成该行为的单位或个人代为完成。也就是说，法律并没有在此赋予法院一种强制被执行人完成特定行为的强制执行措施。如果此时对被执行人拒不完成特定行为的妨碍民事执行行为采取司法拘留措施的话，正说明司法拘留是对拒不履行法院生效判决、裁定行为的保障措施，一种为保障民事执行工作正常进行的强制措施。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见》（以下简称《民诉意见》）第283条的规定也正说明了此时的司法拘留措施是对被执行人不履行义务而妨碍执行正常进行的行为的一种具有惩罚性、强制性的保障措施。

论证司法拘留是一种对民事执行工作的强制保障措施，而不是一种民事执行工作的强制执行措施，对我们认清司法拘留的法律定位，对我们正确适用司法拘留有重要意义。正因为司法拘留是保障措施，所以，我们只能在认为被执行人的行为已构成对民事执行工作正常进行的妨碍时才可以适用；又因为司法拘留并非一种民事强制执行措施，所以，我们在案件无法执结，在案件只能中止或终结等其它执行停止状态中告一段落时，我们的“穷尽一切执行措施”是不可以将是否已做到了几查几搜几拘来量化的，穷尽一切执行措施，也只能是穷尽《民事诉讼法》规定在“执行措施”一章的各种执行措施，并不包括司法拘留在内。穷尽执行措施，有可能执行人员对被执行人采取司法拘留措施了，也可能是执行人员认为被执行人并没有妨碍民事执行工作的正常运行，被执行人未履行义务仅仅是其暂时确实无履行能力所致，此时案件的中止是民事执行工作中出现的正常形态。的确，执结率可以尽量提高，但执行人员无论怎样努力，其首先必需认识到，一定比例的案件无法执结是一种正常现象，是一种客观现实，是与一定的社会生活状态及经济发展状况相适应的。只有以平和的心态去接受这一事实，执行人员才可以更好的理解执行工作，才可以更好的从事执行工作。

二、司法拘留适用的条件法律政策条件下，哪些财产或财产权益是可以执行的，可以通过执行变现为金钱或可以以物抵债并将产权转移至申请人名下。就笔者所在的地区而言，可以将财产及财产权益范围确定为：现金、机动车辆、房屋、土地、金融机构存款、投资权益及分配权益（股权、股票、有价证券、股份分红等）、金银首饰、知识产权、各种合法取得的动产。但即使是上述范围，法院所要调查的范围也过于宽泛，法院不可能有足够执行力量去完成上述调查任务。参照多数法院的做法，目前多数将调查范围确定为金融机构存款、房地产、被执行人住所地的贵重物品。对多数拥有股份分红的村民调查其所在村分配权益情况。其余财产的调查只有在申请人提供必要线索时方给予调查。为节约高效的利用执行资源，必需对上述金融机构存款、房地产、被执行人住所地的贵重物品的调查限定合适的范围。存款、房地产应限定为执行法院所管辖范围内，被执行人住所地限定为其经常居住地。如果申请人能够提供上述范围以外被执行人有财产可供执行的，法院方予调查。

执行工作中，法院依职权调查与申请人积极提供被执行人财产线索的配合下，被执行人义务履行能力的查清仍不够理想。我国目前的财产登记制度混乱，全国各地调查系统仍未能统一协查，国民的诚信档案未能建立等等客观条件都限制了调查工作的实效。《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第28条规定了被执行人必须如实向人民法院报告其财产状况的义务。依据该规定，各地法院建立的被执行人的财产申报制度。被执行人如果未如实申报隐匿财产的，则其性质应定性为妨害民事诉讼的行为，也在其不履行义务时构成拒不履行义务的行为，则法院完全可以对其采取司法拘留措施。如果被执行人拒不申报，可推定为被执行人拒不履行义务，可以对其采取司法拘留措施。法院调查，申请人提供线索，被执行人申报财产，三者相辅相成，应当可以完成义务履行能力的查清。

由于今年来人权保障的呼声渐高，要求保护被执行人的合法权益尤其是被执行人的生活权益、人身权益的呼声随之而起。对人民法院执行工作中滥拘乱抓，随意践踏被执行人人身权益的批评有渐多趋势。必要的司法拘留肯定是需要的，否则立法者没有必要设立一个民事执行中司法拘留制度，问题是怎样应用司法拘留，怎样使司法拘留措施发挥其最大的作用而又不被滥用。反对滥用司法拘留者其口号或说论点自然是要保护被执行人人身权益，保护被执行人的人权。其论据是要考虑被执行人的生活权益，要保障被执行人的正常生活，保留被执行人的唯一住房及生活必需品，保障被执行人的最低生活水平。加上现行政策法律对一些财产产权转移的限制，也使得被执行人的一些财产目前有较大处理困难。笔者认为要辨证地看待保护被执行人权益问题。笔者刚刚从事执行工作时，尚未有保护被执行人唯一住房的规定，只要被执行人未履行义务，被执行人有可以处理的房屋，法院可以直接处理该房屋。被执行人如果拒不履行义务（不配合法院执行工作），法院可以对其采取司法拘留。现在执行呢，如果发现被执行人只有唯一住房，无其它财产，案件多半要中止执行，且被执行人不存在拒不履行义务的行为构成问题。笔者对此持不同意见。一般认为，生命权大于人身权，人身权大于财产权，财产权以其价值大小比较。如果被执行人的债务是因为侵害了申请人或其亲属的生命权、人身权的话，生效法律文书要求被执行人对已经受到损害的生命权或人身权进行金钱赔偿，如果我们此时一味死板地应用保护被执行人唯一住房的法律条文，那我们有无考虑到申请人或其亲属的生命权、人身权的保护或补偿呢。笔者处理过多宗刑事附带民事赔偿的执行，也处理过多宗道路交通事故人身损害赔偿的执行。当向申请人解释被执行人仅有唯一住房而案件只能作中止执行时，面对当事人百般不理解的表情，笔者也深感不安，常常怀疑硬性套用该规定搪塞当事人的合法性与合理性。难道真的不能处理被执行人的唯一住房么？又如，被执行人为保护自己的生命权或健康权而产生金钱债务，我们仍旧是不执行所谓的唯一住房，这是不是要申请人借钱给被执行人之前要被执行人提供两套住房的证明，且要用两套住房同时作抵押登记才可以放心提供借款给被执行人呢？因为借款极有可能因客观原因或被执行人的道德风险而导致诉讼，执行中因被执行人仅有唯一住房又不能执行的话，申请人的好心助人只能是自讨苦水。申请人此时仅仅是要求法院拘留被执行人，以惩罚其拒不履行义务的要求也是不会得到满足，因为唯一住房不能执行，不是被执行人拒不履行导致案件执行未果，法院不会据此对被执行人采取司法拘留措施。这种执行案例多了，自然会让人们加深借钱容易还钱难，交通事故撞死也要找富人撞的心理。执行的公正合理从而无从谈起。

要保护被执行人的生活权益，要保留被执行人的生活必需品。于是，被执行人的各种家电、家具、手机等均成为其生活必需品。的确，上述物品，如果不是特别贵重之物，理应算作被执行人的生活必需品。笔者在此只是要表明两个观点。一，如果作为权利人的申请人，其依据生效的法律文书仍未能获得被执行人的义务履行的话，被执行人的生活必需品就没有必要超出申请人的生活必需品范围。否则，申请人就没有必要申请国家公权力帮助其强制被执行人履行义务，其完全可以采取其它方式，例如私力解决。二，被执行人在面临一份体现国家尊严的生效法律文书时如果不履行义务，在其未履行上述义务之前，国家就没有必要保护其完整的生活权益，国家在执行中的代表法院完全有权利限制被执行人的生活权益。也就是说，被执行人未履行义务情况下，其生活水平不可以维持其之前的水平，除非其之前的生活水平已经是当地的最低生活保障水平。被执行人的义务不履行状态，往往造成申请人生活水平的下降，则被执行人未履行义务之前，也必需被限制生活水平。否则，被执行人的行为应当被认定为拒不履行生效判决、裁定的行为，可以对其采取司法拘留措施。被执行人如果有工作收入的，必需每月从收入中提取一定数额向申请人作义务之履行。被执行人的子女不应当继续享受贵族学校等非平民的待遇。被执行人的价值较高住房如果不是简单卖掉，也必需由被执行人自行抵押，或将未抵押价值抵押，或以价值加高住房更换价值较小住房等各种办法筹集资金来履行义务。被执行人无法一次性履行义务的，也必需一直在按