建设工程合同法律基础-合同法律制度

合同法律基础目录/CONTENTS5.1建设工程合同的法律基础5.2合同法律制度PART5.2合同的法律制度1、合同的变更

合同的变更即合同内容的变更，是指在合同依法成立以后至未履行或未完全履行之前，当事人经过协议对合同的内容进行修改和补充。

合同变更的内容标的物的数量增减、品质的改变和规格的更改等履行条件的变更附条件及附期限合同中条件及期限的变更合同担保的变更其他内容的变更……四、合同的变更、转让与终止

2、合同的转让合同的转让是指当事人一方依法将其合同的权利和义务的全部或者部分转让给第三人的法律行为。合同转让的相关规定：①债权人可以将合同的权利全部或部分转让给第三人，但以下三种情况例外：

a.根据合同性质不得转让(如合伙合同）；

b.按照当事人约定不得转让;

c.依照法律规定不得转让。②债权人转让权利的，不需经债务人同意，但应当通知债务人。③债务人转让义务的，应当经债权人同意。④当事人一方经对方同意，可以将自己的权利和义务一并转让。

⑤法律、行政法规规定转让权利或义务应当办理批准、登记手续的，依照其规定。四、合同的变更、转让与终止3、合同的终止合同的终止即合同权利义务的终止，是指合同当事人之间的债权债务关系归于消灭而不复存在。

合同终止的原因①债务已按照约定履行②合同解除③债务的抵销④债务的提存：公证机关是我国法定的提存机关⑤债务的免除：债权人放弃债权⑥债务的混同：债权和债务同归于一人的，合同的权利义务终止，但涉及第三人利益的除外。法定解除约定解除四、合同的变更、转让与终止1、定义违约责任是指当事人任何一方不能履行或履行合同不符合约定而应当承担的法律责任。2、违约责任构成要件：（1）有违约行为；（2）有损害事实；（3）违约行为与损害事实之间存在因果关系；（4）无免责事由。3、承担违约责任的原则：补偿性原则五、合同的违约责任3、违约责任的承担方式①继续履行继续履行的适用情形：a.金钱债务：无条件适用继续履行。金钱债务只存在迟延履行，不存在履行不能。b.非金钱债务：有条件适用继续履行。对非金钱债务，原则上可以请求继续履行，但下列情形除外：⑴法律上或者事实上不能履行（履行不能)；⑵债务的标的不适用强制履行或者强制履行费用过高；⑶债权人在合理期限内未请求履行（如季节性物品之供应)。五、合同的违约责任债权人要求债务人按合同的约定履行合同债权人向人民法院提起诉讼，由法院判决强迫违约方具体履行其合同义务

②采取补救措施在当事人违反合同的事实发生后，为防止损失发生或者扩大，而由违反合同一方依照法律规定或者约定采取的修理、更换、更新制作、退货、减少价格或报酬等措施，以给权利人弥补或者挽回损失的责任。采取补救措施的责任形式，主要发生在质量不符合约定的情况下。五、合同的违约责任

③赔偿损失赔偿损失是最重要的违约责任形式。赔偿损失是对守约方所遭受损失的一种补偿，而不是对违约行为的惩罚。赔偿损失额应相当于因违反所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。五、合同的违约责任3、违约责任的承担方式④支付违约金

违约金是指当事人一方违反合同时应当向对方支付的一定数量的金钱或财物。违约金是对损害赔偿额的预先约定，既可能高于实际损失，也可能低于实际损失。⑤定金罚则

定金应当以书面形式约定，定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%。注：支付违约金和定金罚则不能同时使用。五、合同的违约责任1、和解和解是指当事人自行协商解决因合同发生的争议。2、调解调解是指在第三人的主持下协调双方当事人的利益，使双方当事人在自愿的原则下解决争议的方式。五、合同的违约责任3、仲裁

仲裁是指合同当事人根据仲裁协议将合同争议提交给仲裁机构并由仲裁机构作出裁决的方式。仲裁程序申请和受理仲裁成立仲裁庭：由3名或1名仲裁员组成，由3名仲裁员组

成的设首席仲裁员开庭和裁决：仲裁实行一裁终局制仲裁的执行：当事人不履行裁决的，另一方当事人可向人民法院申请强制执行五、合同的违约责任4、诉讼诉讼是指人民法院根据合同当事人的请求，在所有诉讼参与人的参加下，审理和解决合同争议的活动，以及由此而产生的一系列法律关系的总和。

诉讼是运用司法程序解决争议，由人民法院受理并行使审判权，对合同双方的争执作出强制性判断。注：如果当事人一旦选择了仲裁的方式就不能再向人民法院起诉。五、合同的违约责任合同法律基础目录/CONTENTS5.1建设工程合同的法律基础5.2合同法律制度PART5.2合同的法律制度1、合同的概念：指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。①狭义：指债权合同，即两个以上的民事主体之间，设立、变更、终止债权债务关系的协议；②广义：广义合同除了债权合同之外，还包括物权合同、身份合同、行政合同、劳动合同等；《中华人民共和国合同法》中所称的合同指狭义上的合同。一、合同与合同法概述c.合

2、合同法的概念合同法是调整平等主体的自然人、法人、其他组织之间在设立、变更、终止合同时所发生的社会关系的法律规范总称。①合同法的内容:分总则、分则和附则，共23章428条。②合同法的基本原则a.合同自由原则b.诚实、信用原则d.鼓励交易原则c.合同的法律原则一、合同与合同法概述1、合同的订立①合同当事人的资格：具有民事权利能力和民事行为能力。a.民事权利能力：法律赋予民事主体享有民事权利和承担民事义务的资格。b.民事行为能力：是实施法律行为的资格。完全民事行为能力——可订立合同限制民事行为能力——须法定代理人追认无民事行为能力——不能订立合同②合同的形式：书面、口头、其他二、合同的订立与效力1、合同的订立③合同的内容合同内容当事人名称和住所标的解决争议的方法违约责任履行期限、地点和方式价款或报酬质量数量二、合同的订立与效力1、合同的订立④合同订立的方式《合同法》第13条规定：“当事人订立合同，采取要约、承诺方式。a.要约《合同法》第14条规定：“要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：(一)内容具体确定；(二)表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。”要约的生效：要约到达受要约人时即生效；要约的撤回：在要约发生法律效力之前，要约人取消要约或阻止要约生效的行为；要约的撤销：在要约生效后，要约人依法取消要约，使其丧失法律效力的行为。

二、合同的订立与效力a.要约有下列情形之一的，要约不得撤销：

有下列情形之一的，要约失效：

要约人明确了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同做了准备拒绝要约的通知到达要约人；要约人依法撤销要约；承诺期限届满，受要约人未作出承诺；受要约人对要约的内容作出实质性变更。二、合同的订立与效力b.承诺

《合同法》第21条规定：“承诺是受要约人同意要约的意思表示。”承诺是以接受要约的全部条件为内容的，有效的承诺应当符合相应的条件。承诺应符合的条件承诺的撤回：撤回承诺的通知应当在承诺到达要约人之前或与承诺同时到达要约人。承诺必须由受要约人或经其授权的代理人向要约人作出承诺的内容应当与要约的内容一致承诺应当在要约规定的期限内到达要约人二、合同的订立与效力⑤合同的成立合同成立是指当事人完成了签订合同过程，并就合同内容协商一致。合同成立不同于合同生效。合同生效是法律认可合同效力，强调合同内容合法性。因此，合同成立体现了当事人的意志，而合同生效体现了国家意志。合同成立是合同生效的前提条件，如果合同不成立，是不可能生效的。合同成立的一般要件如下：存在订约当事人。订约当事人对主要条款达成一致。经历要约与承诺两个阶段。二、合同的订立与效力

⑥缔约过失责任

缔约过失是指合同订立过程中，当事人一方因未履行依据诚实信用原则应承担的义务，而导致当事人另一方受到损失的过失。过失方应承担相应民事责任，即缔约过失责任。

其构成条件：

一是当事人有过错。若无过错，则不承担责任；二是有损害后果的发生。若无损失，也不承担责任；三是当事人的过错行为与造成的损失有因果关系。二、合同的订立与效力2、合同效力

①合同生效

合同生效，是指合同产生法律上的约束力。合同产生的法律上的约束力，主要是对合同双方当事人来讲的。合同一旦生效，合同当事人即享有合同中所约定的权利和承担合同中所约定的义务。合同的生效要件有下列几项：a.订立合同的当事人必须具有相应的民事权利能力和民事行为能力；b.意思表示真实；c.不违反法律、行政法规的强制性规定，不损害社会公共利益；d.法律所要求的形式二、合同的订立与效力b.恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；②无效合同《合同法》第52条规定，有下列情形之一的，合同无效：

a.一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益b.恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；c.以合法形式掩盖非法目的；d.损害社会公共利益；e.违反法律、行政法规的强制性规定。无效合同的确认权归合同管理机关和人民法院。无效合同的处理：

a.无效合同自合同签订时就没有法律约束力；

b.合同无效分为整个合同无效和部分无效，如果合同部分无效，不影响其他部分的法律

效力；

c.合同无效不影响合同中独立存在的有关解决争议条款的效力；

d.因该合同取得的财产，应予返还；有过错一方应当赔偿对方损失。二、合同的订立与效力③可变更、可撤销合同

可变更或可撤销合同是指已经成立，但欠缺法定的有效要件，可由当事人一方申请取消其法律效力或变更其内容的合同。

有以上三种情形之一的，当事人有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销合同：

a.因重大误解订立的合同。

b.订立合同时显失公平的合同。

c.以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。

撤销权的消灭：有下列情形之一的，撤销权消灭：

a.具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权

；

b.具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。二、合同的订立与效力④效力待定合同合同法中涉及的效力待定的合同主要有以下几种情况：限制民事行为能力人订立的合同无权代理人订立的合同无处分权的人处理他人财产的合同二、合同的订立与效力

1、合同履行的原则

合同当事人在遵循诚实信用原则履行合同的过程中应尽的基本义务有：①通知：即当事人任何一方在合同的履行过程中应当及时通知对方工作的进展和变化的情况以及对方所需要的有关信息，不欺诈，不隐瞒；②协助：相互协助有利于双方顺利履行合同，当事人双方因尽力为对方履行合同创造必要的条件；③保密：当事人在履约的过程中获知对方的商务、技术、经营等秘密信息时，应当主动予以保密，不得擅自泄露或自己非法使用。三、合同的履行

2、合同履行中的若干规定

①合同内容约定不明确的履行规则合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定，仍不能确定的，适用下列规定：

a.质量要求不明确的：

按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。

b.价款或者报酬不明确的：按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应执行政府定价或者政府指导价的，依照规定执行。

三、合同的履行①合同内容约定不明确的履行规则

c.履行地点不明确给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。

d.履行期限不明确的债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。

e.履行方式不明确的——按照有利于实现合同目的的方式履行。f.履行费用的负担不明确的——由履行义务一方负担。三、合同的履行

②价格发生变动时的履行规则执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行;价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行;价格下降时，按照原价格执行。三、合同的履行③有关第三人的履行规则第三人履行是指在合同履行过程中，履行合同