2章第二节-国际货物买卖合同

第二节国际货物买卖合同一、国际货物买卖合同的当事人二、要约和承诺三、有关电子单证的法律问题四、合同的形式和内容第二节国际货物买卖合同一、国际货物买卖合同的当事人二1一、国际货物买卖合同的当事人1、国际公约对当事人的要求1980年公约要求适用公约的货物销售合同的当事人是营业地分处于不同缔约国的当事人公约的第1条还对通过国际私法规则的扩大适用进行了规定,我国进行了保留。一、国际货物买卖合同的当事人1、国际公约对当事人的要求22、我国国内法对当事人的要求2004年7月1日新修订生效的《中华人民共和国对外贸易法》，我国的对外贸易经营者为所有依法经营的法人、其他组织和个人。新修订的外贸法取消了对货物和技术进出口经营权的审批，只要求对外贸易经营者进行备案登记，即由原来的审批改为登记制。2、我国国内法对当事人的要求2004年7月1日新修订生效的《3二、要约与承诺国际货物买卖合同是当事人之间意思表示一致的结果。它是通过一方提出要约,另一方对要约表示承诺后成立的。一个合同往往经过反复磋商,最后双方取得一致意见,合同才能成立。在磋商的过程中,要约与承诺是两个重要的法律步骤。二、要约与承诺国际货物买卖合同是当事人之间意思表示一致的结果4

订立国际货物买卖合同的法律步骤发盘还盘接受询盘其中，发盘和接受是必不可少的两个基本环节InquiryofferCounterofferacceptance订立国际货物买卖合同的法律步骤发盘还盘接受询盘其中，发盘和51、询盘的含义（要约邀请）准备购买或出售商品的人向潜在的供货人或买主探询该商品的成交条件或交易的可能性的业务行为，不具有法律上的约束力。1、询盘的含义（要约邀请）准备购买或出售商品的人向潜在的供货62、要约（发盘，OFFER）（1）要约的概念：《公约》14条规定：向一个或一个以上特定的人提出的订立合同的建议，如果十分确定并且表明发价人在得到接受时承受约束的意旨，即构成发价。可由卖方提出，也可由买方提出2、要约（发盘，OFFER）（1）要约的概念：向一个或一个以7构成要件(1)向一个或一个以上的特定的人提出(2)内容确定，至少有名称、数量和价格(3)必须表明要约人愿受其约束（2）构成要约的条件构成(1)向一个或一个以上的特定的人提出(2)内容确定，至8大陆法：不得视为发盘英美法：只要内容确定，在某些场合下也可以视为发盘《公约》：非向一个或一个以上特定的人提出的建议，仅应视为邀请发盘，除非提出建议的人明确地表示相反的意向。

不同于向广大公众发出的广告大陆法：不得视为发盘不同于向广大公众发出的广告9（3）要约生效的时间口头方式：自对方了解时生效书面：到达主义（要约送达受要约人时生效）数据电文形式：进入特定系统时间（3）要约生效的时间口头方式：自对方了解时生效书面：到达主义10（4）发盘的撤回与撤销撤回撤销公约规定，一项发价，即使是不可撤销的，得予撤回，如果撤回通知于发价送达被发价人之前或同时送达被发价人。在未接受之前，可以撤销，如果撤销通知在受盘人发出接受通知前送达受盘人；不可撤销的要约（4）发盘的撤回与撤销撤回撤销公约规定，一项发价，即使是不可11撤回要约的情况只要撤回要约的通知先于要约到达受要约人，即可撤回要约。撤回通知或更改通知必须在该要约到达受要约人之前送达，最迟与该项要约同时送达撤回适用于可撤销的要约和不可撤销的要约撤回要约的情况只要撤回要约的通知先于要约到达受要约人，即可撤12不可撤销的要约公约16条规定，在下列情况下,要约不得撤销:a.要约写明接受要约的期限或以其他方式表示要约是不可撤销的；b.受要约人有理由信赖该项要约是不可撤销的,而且受要约人已本着对该要约的依赖行事。不可撤销的要约公约16条规定，在下列情况下,要约不得撤销:13案例1我某对外工程承包公司于5月3日以电传请意大利某供应商发盘出售一批钢材。我方在电传中声明：要求这一发盘是为了计算一项承造一幢大楼的标价和确定是否参加投标之用；我方必须于5月15日向招标人送交投标书，而开标日期为5月31日。意供应商于5月5日用电传就上述钢材向我发盘。我方据以计算标价，并于5月15日向招标人递交投标书。5月20日意供应商因钢材市价上涨，发来电传通知撤销他5月5日的发盘。我方当即复电表示不同意撤盘。于是，双方为能否撤销发盘发生争执。及至5月31日招标人开标，我方中标，随即电传通知意供应商我方接受该商5月5日的发盘。但意商坚持该发盘已于5月20日撤销，合同不能成立。而我方则认为合同已经成立。对此，双方争执不下，遂协议提交仲裁。试问，如你为仲裁员，将如何裁决？说明理由。案例1我某对外工程承包公司于5月3日以电传请意大利某供应商发14分析：应裁决合同已成立，意大利供应商必须履行合同理由是：(1）意大利与中国均为《联合国国际货物销售合同公约》之缔约国，双方当事人交换的电传也未排除《公约》，因此本案应受《公约》制约。（2）意商发盘是不可撤销的：①我方询盘中已明确告知对方我方邀请发盘的意图；②意方知悉我方意图后向我方发盘，我方有理由相信该项发盘是不可撤销的，并已本着该项信赖行事，参与了投标；③该项发盘未规定有效期，应视为合理时间有效，本例合理时间应为开标后若干天。（3）意商5月20日来电撤销发盘，我方立即拒绝，撤销不能成立。《公约》规定，一项发盘，受盘人有理由信赖该项发盘是不可撤销并已本着该项信赖行事，该项发盘不能撤销。（4）我方中标后立即通知意方接受，接受生效，双方合同成立。分析：应裁决合同已成立，意大利供应商必须履行合同15案例2买方发盘要求卖方凭发盘人提供的规格、性能生产供应某机械设备，发盘人除列明品质、数量、价格、付款、交货期等必要条件外，规定有效期1个月，以便卖方有足够时间研究决定是否能按所提条件生产供应。卖方收到发盘后，立即组织人员进行设计，探询必要生产设备添置的可能性和成本核算。两周后，突接买方通知，由于资金原因，决定不再订购该项机械设备，并撤销发盘。此时，卖方因设计、询购生产设备、核算成本等付出了大量费用。接到买方撤盘通知后，卖方被迫停止尚未完成的设计与成本核算等工作。对此，你认为卖方能否提出异议?应该如何处理?并说明理由。案例2买方发盘要求卖方凭发盘人提供的规格、性能生产供应某机械16本案卖方有权提出异议。根据《联合国国际货物销售合同公约》第16条的规定：“①在未订立合同之前，发价得予撤销，如果撤销通知于被发价人发出接受通知之前送达被发价人。②但在下列情况下，发价不得撤销：（a）发价写明接受发价的期限或以其他方式表示发价是不可撤销的；或(b）被发价人有理由信赖该项发价是不可撤销的，而且被发价人已本着对该项发价的信赖行事。”据此，买方的发盘不能任意撤销，因为这个发盘具备一项有效发盘（即不可撤销发盘）的必备条件，它规定了1个月的有效期（即卖方接受发盘的期限），卖方有理由信赖买方发的是一项不可撤销的发盘，并且已本着此项信赖行事。卖方如认为按买方发盘条件达成交易有利可图，可以拒绝买方撤销发盘，并在限期内表示接受订立合同；如买方坚持撤销发盘，卖方则可按实际支出的费用加上如果达成合同可望获得的合理利润向买方提出损害赔偿要求。本案卖方有权提出异议。根据《联合国国际货物销售合同公约》第117(5)发盘效力的终止有效期已过发盘人依法撤销受盘人拒绝而失效发盘的失效(5)发盘效力的终止有效期已过发盘人依法撤销受盘人拒绝而失效183、承诺（接受）（1）含义我国《合同法》第21条规定：“承诺是受要约人同意要约的意思表示”。在规定时间内，被发价人声明或做出其它行为表示同意一项发价，即是接受3、承诺（接受）（1）含义我国《合同法》第21条规定：“承诺19（2）

构成有效接受的条件必须由受要约人作出承诺须与要约的内容一致须在要约规定的有效期间内作出（2）

构成有效接受的条件必须由受要约人作出承诺须与要约的内20公约第18条的规定,承诺的作出可以声明或行为表示,但缄默或不行为本身不等于承诺。甲公司向乙公司发出一项要约，并在要约中写道：“若在10内未作出表示，即视为你方承诺。”10日后，乙公司未作出任何表示。那么乙公司的沉默构不构成承诺，甲方的单方声明具不具备法律效力？必须由受要约人作出公约第18条的规定,承诺的作出可以声明或行为表示,但缄默或不21例外：第一、根据双方的交易习惯，沉默即同意.前述案例中，如果此前双方一直有经济往来，都是采取我方发个要约，然后对方采取沉默的方式同意的话，那就是交易习惯，可以推定本次合同有效。例外：第一、根据双方的交易习惯，沉默即同意.22例外第二、受要约人的缄默或不行为与其他因素结合在一起，使对方确信缄默或不行为是同意的一种表示。例：甲在4月1日向乙询价，指出所需的产品和数量，并写明“若我方收到你方报价一周内，未得到我方答复，可视为接受。”4月5日甲收到报价。4月15日，甲电告乙拒绝接受报价。问合同是否成立?例外第二、受要约人的缄默或不行为与其他因素结合在一起，使对方23逾期承诺理论上迟到的承诺或逾期的承诺,不是有效的承诺,而是新的要约,一般须经原要约人承诺后才能成立合同。公约第21条并没有一概地否定逾期承诺的效力,规定:第一、对于逾期的承诺,如果要约人毫不迟延地用口头或书面将接受承诺的意思通知受要约人,则该逾期的承诺仍为有效的承诺;逾期承诺理论上迟到的承诺或逾期的承诺,不是有效的承诺,而是新24要约人受要约人要约逾期承诺马上表示接受，承诺有效要约人受要约人要约逾期承诺马上表示接受，承诺有效25案例1：A指定3月31日为承诺其要约的最后期限。B的承诺于4月3日送达A。A仍然对该合同有兴趣，愿意接受B的逾期承诺，并立即通知了B。虽然该通知是在4月5日才送达B，但合同于4月3日成立。案例1：A指定3月31日为承诺其要约的最后期限。B的承诺于426第二、如果载有逾期承诺的信件或其他书面文件表明,它是在传递正常、能及时送达要约人的情况下寄发的,则该项逾期承诺具有承诺的效力,除非要约人毫不迟延地用口头或书面通知受要约人,他认为其要约已经失效。第二、如果载有逾期承诺的信件或其他书面文件表明,它是在传递正27案例2：与例1的情况基本一样。不同的是，B知道信件经由航空传递到A需要3天时间，B于3月25日发出了载有承诺的信件。由于A的国家邮政部门罢工，信封上盖有邮寄日期的信件4月3日才到。B的承诺虽逾期了，但仍有效，除非A毫不迟延地拒绝。案例2：与例1的情况基本一样。不同的是，B知道信件经由航空传28要约人受要约人要约逾期承诺（邮寄原因）马上表示失效，否则承诺有效要约人受要约人要约逾期承诺（邮寄原因）马上表示失效，否则承诺29发送迟延造成的逾期

①原则上=无效

=合同不成立

②例外=有效

=合同成立

=收到逾期承诺

的人立即同意逾期承诺的效力邮寄耽搁造成的逾期

①原则上=有效

=合同成立

②例外=无效

=合同不成立

=收到逾期承诺

的人立即反对发送迟延造成的逾期逾期承诺的效力邮寄耽搁造成的逾期30承诺须与要约的内容一致。如果受要约人所表示的对要约内容有变更即是反要约,或称为还价。第一、反要约公约第19条对附条件的承诺进行了规定:(1)反要约的定义:对要约表示承诺但载有添加、限制或其他更改的答复,即为拒绝该项要约,并构成反要约。反要约是对要约的拒绝,不能发生承诺的效力,它必须经原要约人承诺后才能成立合同。承诺须与要约的内容一致。如果受要约人所表示的对要约内容有变更31第二、非实质性的更改含有非实质性的更改要约的答复,除非要约人在不过分迟延的期间内以口头或书面通知反对其间的差异外,仍构成承诺。如果要约人不作出此种反对,则合同的条件就以该项要约的条件以及承诺通知内所载的更改为准。第二、非实质性的更改含有非实质性的更改要约的答复,除非要约人32第三、实质上变更要约的条件19条第(3)款对实质上变更规定,有关货物价格、付款、货物质量和数量、交货地点和时间、一方当事人对另一方当事人的赔偿责任或解决争端等的添加或不同条件第三、实质上变更要约的条件19条第(3)款对实质上变更规定,33现代各国国内法和CISG规定:（1）如果承诺对要约内容的变更属于“实质性变更”：承诺无效=拒绝要约=新要约=反要约（2）如果承诺对要约内容的变更属于“非实质性变更”：原则上=承诺有效=合同成立收到承诺的人毫不迟延反对=承诺无效=合同不成立总结：变更要约内容的承诺的效力现代各国国内法和CISG规定:总结：变更要约内容的承诺的效力34（3）

承诺生效的时间英美法系：投邮主义

英美法认为，凡是以信件、电报作出承诺时，承诺的函电一经投邮、拍发即告生效，合同成立。大陆法系：到达主义德国等大陆法国家认为，表示承诺的信函或者电报，要到达要约人才生效。承诺未到达要约人，则合同不成立。（3）

承诺生效的时间英美法系：投邮主义英美法认为，凡35《公约》公约第18条第(2)款的规定,对要约所作的承诺,应于表示同意的通知送达要约人时生效。在要约没有规定期间的情况下,则在合理时间内送达要约人。对于口头要约应当立即承诺,但情况表明有不同要求者除外。《公约》公约第18条第(2)款的规定,对要约所作的承诺,应于36我国合同法也采取了到达生效原则。我国：通知到达要约人时生效。不需要通知的，根据交易习惯或要约的要求作出承诺的行为时生效。采用数据电文形式订立合同的，承诺到达的时间适用前述要约规定。我国合同法也采取了到达生效原则。37承诺的撤回《公约》第22条规定：“接受得予撤回，如果撤回通知于接受原应生效之前或同时，送达要约人”。

承诺的撤回《公约》第22条规定：“接受得予撤回，如果撤回通知38司法考试真题司法考试真题3908.42.2008年8月11日，中国甲公司接到法国乙公司出售某种设备的发盘，有效期至9月1日。甲公司于8月12日电复：“如能将每件设备价格降低50美元，即可接受”。对此，乙公司没有答复。甲公司于8月29日再次致电乙公司表示接受其8月11日发盘中包括价格在内的全部条件。根据1980年《联合国国际货物销售合同公约》，下列哪一选项是正确的？A.乙公司的沉默表明其已接受甲公司的降价要求B.甲公司8月29日的去电为承诺，因此合同已成立C.甲公司8月29日的去电是迟到的承诺，因此合同没有成立D.甲公司8月29日的去电是新要约，此时合同还没有成立08.42.2008年8月11日，中国甲公司接到法国乙公司出40答案：D解析：要约是一方当事人以订立合同为目的向对方所作的意思表示。在实践中称为发盘人，对方称为受盘人。本题中乙公司的发盘就是要约，如果甲公司按照乙公司提出的条件作出承诺，则合同成立。但是甲公司对标的的价格进行了更改就构成了反要约，反要约是对要约的拒绝，不能发生承诺的效力，须经过原要约人承诺合同才成成立，因此反要约就是实际上是新的要约。但是，乙公司没有答复，视为拒绝。8月29日甲公司致电乙公司表示接受其8月11日发盘的行为依然是新的要约。综上，本题应选D.答案：D412008.四川42.2006年7月1日，我国L公司向外国M公司发出一份要约称：出售某型号的电瓶叉车300辆，单价9500美元/FOB大连，9月15日装船，买方于8月15日前开出信用证。该要约发出后的第四天，全球叉车市场价格上涨，L公司欲撤销该要约。依1980年《联合国国际货物销售合同公约》，下列哪一选项是正确的？A.如要约要求在7月15日前答复，则L公司不必考虑撤销要约的问题B.如要约要求在7月15日前答复但M公司未答复，L公司应在7月16日通知M公司撤销该要约C.如M公司回函要求改用D/P方式付款，则L公司可立即发函撤销该要约D.只要在M公司答复之前将撤销要约的通知发至M公司即可撤销该项要约2008.四川42.2006年7月1日，我国L公司向外国M公42答案：A解析：《联合国国际货物销售合同公约》第16条规定：可知，本题中如果L公司在要约中要求在7月15日前答复，那么要约因已经确定了承诺期限，因此，属于不可撤销要约，此时，L公司就不必考虑撤销要约的问题了。A项说法正确。B项错误之处有两点，其一是此要求为不可撤销要求，因此，L公司不能撤销该要约，其二是M公司在承诺期限内没有承诺的话，该要约就已经失效了，不必再对该要约进行撤销。如果M公司回函要求改用D/P方式付款，此时M公司对L公司要约中的主要条款作了修改，已经不再是承诺了，应该属于反要约，M公司发出反要约后，L公司原来的要约就自动失效了,不需要L公司再进行撤销。因此，C项说法错误。根据《联合国国际货物销售合同公约》第16条的规定，D项说的不全面，仅说了一般情况，没有包含例外情况，因此，这种说法过于绝对不正确。答案：A432004.73中国山东某公司于2003年6月14日收到甲国某公司来电称：“×××设备3560台，每台270美元CIF青岛，7月甲国×××港装船，不可撤销即期信用证支付，2003年6月22日前复到有效。”中国山东公司于2003年6月17日复电：“若单价为240美元CIF青岛，可接受3560台×××设备；如有争议在中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁。”甲国公司于2003年6月18日回电称仲裁条款可以接受，但价格不能减少。此时，该机器价格上涨，中方又于2003年6月21日复电：“接受你14日发盘，信用证已经由中国银行福建分行开出。”但甲国公司未予答复并将货物转卖他人。关于该案，依1980年《联合国国际货物销售合同公约》的规定，下列选项哪些是正确的？A．甲国公司要约中所采用的是在甲国完成交货的贸易术语B．甲国公司将货物转卖他人的行为是违约行为C．中国山东公司于2003年6月17日的复电属于反要约D．甲国公司于2003年6月18日回电是在要约有效期内发出，属有效承诺2004.73中国山东某公司于2003年6月14日收到甲国某44答案：AC解析：根据《2000年国际贸易术语解释通则》，可知CIF条件下交货地点为装运港船上，因此A项正确；根据《联合国国际货物销售合同公约》的规定，有效的承诺须具备以下条件：①承诺须由受要约人作出，依公约第18条的规定，承诺的作出可以声明或行为表示，但绒默或不行为本身不等于承诺。②承诺须在要约规定的有效期间内作出。理论上迟到的承诺或逾期的承诺，不是有效的承诺，而是新的要约，一般须经原要约人承诺后才能成立合同。③承诺须与要约的内容一致。如果受要约人所表示的对要约的内容有变更即是反要约，或称为还价，反要约是对要约的拒绝，不能发生承诺的效力，它必须经原要约人承诺后才能成立合同。由此可知C项正确，而BD不正确。答案：AC452002年24.1997年7月20日，香港甲公司给厦门乙公司发出要约称：“鳗鱼饲料数量180吨，单价CIF厦门980美元，总值176，400美元，合同订立后三个月装船，不可撤销即期信用证付款，请电复”。厦门乙公司还盘：“接受你方发盘，在订立合同后请立即装船”。对此香港甲公司没有回音，也一直没有装船。厦门乙公司认为香港甲公司违约。在此情形下，下列选项哪个是正确的？A.甲公司应于订立合同后立即装船B.甲公司应于订立合同后三个月装船C.甲公司一直未装船是违约行为D.该合同没有成立2002年24.1997年7月20日，香港甲公司给厦门乙公司462002.70.根据《联合国国际货物销售合同公约》的规定，下列关于逾期承诺的效力的表述，哪些是正确的？A.如要约人毫不迟延地向受要约人表示接受逾期承诺，则逾期承诺仍然有效B.对由于邮递延误造成的逾期承诺，只要要约人毫不迟延地表示接受，则该逾期承诺仍然有效C.由于邮递延误造成的逾期承诺具有承诺的效力，除非要约人毫不迟延地通知受要约人其认为要约已失效D.非因邮递原因造成的逾期承诺应当为有效承诺，除非要约人毫不迟延地表示其认为要约已失效472002.70.根据《联合国国际货物销售合同公约》的规定，下在国际货物买卖中，被发价人对发价人的发价进行了非实质性的改动，发价人应当在不过分迟延的期间通知被发价人表示反对，否则，被发价人的答复A为无效承诺B构成承诺C效力待定D要约邀请B在国际货物买卖中，被发价人对发价人的发价进行了非实质性的改动48我某进出口公司于1999年1月15日用电报向外国一公司发盘，要求在20日复到我公司有效。1月18日上午9：00，我公司同时收到外国公司表示接受和撤回接受的电传。根据《联合国国际货物销售合同公约》的规定，此接受：A可以撤回B不可以撤回，必须与我公司签订合同C经我公司同意方可撤回D视为撤销A我某进出口公司于1999年1月15日用电报向外国一公司发盘，49我国甲公司于5月9日发商务电传至加拿大乙公司，该电传称：“可供白糖1500公吨，每公吨500美元，CFR温哥华，10月装船，不可撤销信用证付款，本月内答复有效”。乙公司于6月9日回电：“你方5月9日报盘我接受，除提供通常单据外，需提供卫生检验证明。”甲公司未予答复。甲公司与乙公司之间的合同关系是否成立？A.乙公司的回电在实质上变更了要约的条件，因此合同不成立B.乙公司的回电未在实质上变更要约的条件，因此合同成立-C.乙公司未在要约的有效时间内作出承诺，该逾期承诺原则上无效D.由于乙公司提出新条件，甲公司未予答复，因此合同不成立C我国甲公司于5月9日发商务电传至加拿大乙公司，该电传称：“可50根据《联合国国际货物买卖合同公约》的规定，在被发价人对发价所作以下各项修改中，属于“非实质性变更”的修改是A货物数量

B发票份数

C交货时间

D．争议解决方式根据《联合国国际货物买卖合同公约》的规定，在被发价人对发价所51我国Ａ公司向巴西Ｂ公司发出传真：“急购巴西一级白砂糖200吨，每吨250美元CIF广州，４月２０日至２５日装船”。巴西Ｂ公司回电称：“完全接受你方条件，５月１日装船”。根据《联合国国际货物销售合同公约》，巴西公司的回电属于下列哪种情形？（）

A.反要约B.一项新要约C.无效要约D.有效承诺E.以上都不对我国Ａ公司向巴西Ｂ公司发出传真：“急购巴西一级白砂糖200吨52凡是承诺中对下列哪些事项有所添加或变更者，就可视为是实质性改变了要约的条件？(

)A.货物价格B.货物的数量和质量C.付款方式D.争议的解决E.交货地点和时间凡是承诺中对下列哪些事项有所添加或变更者，就可视为是实质性改53中国甲公司对英国乙公司发盘限10日复到有效。9日英国乙公司电报通知甲公司接受该发盘，由于电报局传递延误，甲公司于11日上午才收到对方的接受通知。而甲公司在收到接受通知前已获悉市场价格已涨，于是甲公司立即复电乙公司通知对方原发盘已经失效。而乙公司则认为合同已成立，甲公司应当履约。下列选择哪些是正确的？A,发盘已失效B,合同已成立C,甲公司应当履约D,合同未成立中国甲公司对英国乙公司发盘限10日复到有效。9日英国乙公司电54中国A公司向国外询购某商品，不久接到某外商B公司3月20日的发盘，有效期至3月26日。A公司于3月22日电复：“如能把单价降低5美元，可以接受。”对方没有反应。后因用货部门要货心切，有鉴于该商品市场行情看涨，A公司随即于3月25日又去电表示同意对方3月20日的规定，请问下列选项哪些是正确的A，原发盘失效B，合同未成立C，A公司的第二个去电是承诺D，合同成立中国A公司向国外询购某商品，不久接到某外商B公司3月20日的55法国公司甲给中国公司乙发盘：“供应50台拖拉机，100匹马力，每台CIF北京4000美元，合同订立后三个月装船，不可撤消即期信用证付款。请电复”。乙还盘：“接受你的发盘，在订立合同后即装船。

双方的合同是否成立?为什么?法国公司甲给中国公司乙发盘：“供应50台拖拉机，100匹马力56三、有关电子单证的法律问题1、电子单证概念电子单证也称作EDI，是ElectronicDataInterchange的英文缩写，翻译为电子数据交换，指当事人依照法律和协议用电子计算机对约定的信息和数据标准化、格式化，通过计算机网络进行交换和处理。三、有关电子单证的法律问题1、电子单证概念572、有关电于单证的法律问题电子数据交换系统在国际贸易中的普遍应用，给传统的贸易法律规定提出了新的问题，特别是在合同法和证据法领域。目前解决上述法律问题的途径有三条：（1）国内立法；（2）通讯协议；（3）国际立法。2、有关电于单证的法律问题电子数据交换系统在国际贸易中的普遍58四、国际货物买卖合同的内容约首正文约尾国际货物买卖合同的条款合同的名称、合同的编号、订约日期、订约地点、双方当事人的名称和地址合同的序言等

实质性条款

合同文字效力双方当事人的签名四、国际货物买卖合同的内容约首国际货物买卖合同的条款合同的名59

是指能使某种商品区别于其他商品的一种称呼或概念。1、品名定义：

商品的名称在一定程度上体现了商品的自然属性、用途以及主要的性能特征。（一）商品名称条款是指能使某种商品区别于其他商品的一种称呼或概602、命名方法：以其主要用途命名：织布机以其所使用的主要原材料命名：羊毛衫以其主要成分命名：西洋参皇浆以其外观造型命名：喇叭裤以其褒义词命名：青春宝以人物名字命名：孔府家酒以制作工艺命名：精制油2、命名方法：以其主要用途命名：织布机以其所使用的主要原材料61迷你织布机喇叭裤迷你织布机喇叭裤623、品名条款举例（1）基本内容无统一格式。例：（1）品名：东北大豆（2）品名：海尔冰箱。（2）注意问题内容明确，避免笼统。（雅戈尔西服、服装）不应列入不必要的描绘词。使用国际通用名。选用合适的品名，以利节税节费。轿车模型（儿童用）3、品名条款举例（1）基本内容无统一格式。63（二）品质规格条款用实物表示看货买卖凭样品买卖（SalebySample）文字说明表示规格等级标准商标和牌号说明书和图样产地商品品质的表示方法（二）品质规格条款用实物表示看货买卖凭样品买卖（Saleb641、看货买卖通常是先由买方或其代理人在卖方所在地验看货物，达成交易后，卖方即应按验看过的商品交付货物，且买方不得对品质提出异议。多用于首饰、珠宝、字画等商品。买方样品对等样品卖方样品2、凭样品买卖1、看货买卖通常是先由买方或其代理人在卖方所在地验看货物，达651、凭规格买卖（Salesbyspecification）如电池，从1号到5号，长短粗细及电容量都不相等。某种特定的规格适应特定的用途，一般不能混用。是指一些足以反映商品品质的主要指标，如化学成分、含量、纯度、性能、容量、长短、粗细等。在国贸中使用最为广泛。1、凭规格买卖（Salesbyspecification662、凭等级买卖（SalesbyGrade）如我国出口的冻带骨兔肉分为：

特级：每只净重不低于1500克；

大级：每只净重不低于1000克；

中级：每只净重不低于600克；

小级：每只净重不低于400克。指同一类商品，按规格的差异，分品质优劣不相同的若干等级。2、凭等级买卖（SalesbyGrade）如我国出口的冻673、凭标准买卖（SalebyStandard）所谓F.A.Q，是指一定时期内某地出口货物的平均品质水平，即指中等货。所谓G.M.Q，是指上好的、可销售的品质即可。含义不清，很少采用。例如：“中国桐油，大路货，游离脂肪酸最高4%”。

将商品的规格和等级予以标准化。ISO国际标准等农副产品采用：（1）良好平均品质（FairAverageQuality,F.A.Q.)

（2）上好可销品质（GoodMerchantableQuality,G.M.Q)3、凭标准买卖（SalebyStandard）所谓F.A684、凭商标或品牌买卖（SalebyTradeMarkorBrandName)国际上知名品牌较多采用。5、凭说明书和图样买卖在国贸中，有些电器、仪表、机器等采用。6、凭产地名称买卖景德镇陶瓷、长白山人参等。4、凭商标或品牌买卖5、凭说明书和图样买卖69（三）商品的数量条款1、数量（Quantity）商品的数量是指一定的度量衡单位表示的商品的重量、数量、长度、面积、体积、容积等等。（三）商品的数量条款1、数量（Quantity）702、计量单位和计算重量的方法（1）计量单位重量计量:吨、克、公斤、克拉等。数量计量:件、双、套等。长度计量：米、英尺、码等。面积计量：平方米等。体积计量：立方米、英尺、码等容积计量：升、加仑等。2、计量单位和计算重量的方法（1）计量单位重量计量:吨、71（2）计重方法毛重（GrossWeight）净重

（NetWeight）公量（ConditionedWeight）理论重量（TheoreticalWeight）法定重量（LegalWeight）（2）计重方法毛重（GrossWeight）净重72天津红小豆，每公吨300美元，共10000公吨，以毛作净。毛重举例：GrossforNet毛重国际贸易中称为“以毛作净”。天津红小豆，每公吨300美元，共10000公吨，以毛作净。73净重=毛重-皮重实际皮重：平均皮重：习惯皮重：约定皮重：净重（NetWeight）（1）公式：（2）皮重：净重举例：中国桐油，桶装，净重1000公吨。净重=毛重-皮重实际皮重：平均皮重：习惯皮重：约定皮重：净重74公量=干量+标准含水量

=实际重量（1+标准回潮率）

1+实际回潮率

用于羊毛、生丝的价值高又易回潮的商品。公量（2）公式：（1）使用范围：公量=干量+标准含水量用于羊毛、生丝的价值高又易回潮的商品753、数量机动幅度条款（1）定义：又称溢短装条款（MoreorLessclause）

[例]1000公吨,4%增减,由买方选择;增减部分按合同价格计算。（2）内容：可溢装或短装的百分比溢短装的选择权溢装部分的作价3、数量机动幅度条款（1）定义：又称溢短装条款（Moreo764、在货物的数量上规定一个约数如规定“约1,000公吨”,则货物的数量可以在约定的幅度内机动,“约”字在国际上没有统一的法定解释,依惯例,一般不超过10%的增减幅度。4、在货物的数量上规定一个约数771、包装（PackingofGoods）

商品的包装是指为了有效的保护商品品质的完好和数量的完整，采用一定的方法将商品置于合适容器的一种措施。（四）包装条款1、包装（PackingofGoods）（四）包装条款782、包装的分类运输包装：又叫外包装、大包装。作用:保护商品、方便储运和节省费用运输包装销售包装，又称内包装、小包装，是直接接触商品并随商品进入零售点和消费者直接见面的包装。作用：保护、方便使用、促进销售包装的装璜画面。销售包装标识：文字说明。条形码标志。根据包装在流通中所起的作用：2、包装的分类运输包装：运输包装销售包装，又称内包装79单件运输包装单件运输包装80运输包装集合运输装运输包装集合运输装81可口可乐公司产品的销售包装可口可乐公司产品的销售包装82可口可乐公司产品的销售包装可口可乐公司产品的销售包装83

雅芳活颜礼盒超底价￥80香水

雅芳活颜礼盒超底价￥80香水843、运输包装标志运输标志（ShippingMark）

指示性标志（IndicativeMark）

警告性标志（WarningMark）3、运输包装标志运输标志（ShippingMark）85（1）运输标志

含义：又称唛头，是一种识别标志，通常由一个简单的几何图形和一些字母、数字及简单的文字组成。ABCCOSC9750LONDONNO.420件号（顺序号和总件数）收货人名称的英文缩写或简称参考号，如订单、发票或运单号码目的地（港）

内容：（1）运输标志含义：又称唛头，是一种识别标志，通常86（2）指示性标志

是以简单、醒目的图形和文字在包装上标出，提示人们在装卸、运输和保管的过程中注意的事项。是一种操作注意标志。运输包装（3）警告性标志

又称危险品标志，以说明商品是易燃、易爆等危险性货物。以图形及文字表示。（2）指示性标志是以简单、醒目的图形和文字在包装874、包装条款的内容及举例内容：一般包括包装材料、包装方式、费用和运输标志等。例：每件装一塑料袋，半打为一盒，十打装一木箱。单层新麻袋，每袋约50千克。4、包装条款的内容及举例内容：一般包括包装材料、包装方式、费885、订立包装条款的注意事项(1)考虑商品特点及运输方式。(2)包装的规定要明确。(3)唛头一般由卖方决定。(4)包装费用的负担要明确。5、订立包装条款的注意事项(1)考虑商品特点及运输方式。89在国际贸易中如何标价？皮质沙发每套200美元FOB大连（五）价格条款单价的构成要素1、计价数量单位2、单位价格金额3、计价货币4、贸易术语在国际贸易中如何标价？皮质沙发（五）价格条款单价的构成要素90价格条款及举例（一）构成：一般包括单价和总价。举例：单价：每公吨５00美元FOB大连。总价：５００００美元。

（二）注意问题１、单价合理。２、选用合适的贸易术语。３、选择有利的计价货币。４、灵活运用作价方法。５、机动部分的作价。６、包装费的计价。７、单价书写正确。价格条款及举例91(六)商检条款商检条款通常规定商品检验所应依据的标准、检验机构、检验期间及商检权等内容。商检条款的作用是提供一个确定卖方所交货物是否符合合同的依据,关系到合同的履行、索赔、诉讼等许多法律问题。(六)商检条款商检条款通常规定商品检验所应依据的标准、检验机92

检验证书实样检验证书实样931、关于商检机构,在国际贸易中,进行商品检验的机构主要有三类:第43页2、关于商检权问题,商检权关系到买卖双方由哪方决定商品品质、数量或包装是否符合合同的问题。在国际贸易对商检权一般有下列三种方法:

A.以离岸品质、重量为准。B.以到岸品质、重量为准。C.以装运港的检验证书作为议付货款的依据,但在货到目的港后允许买方有复验权。1、关于商检机构,在国际贸易中,进行商品检验的机构主要有三类943、商检的期限商检的时间一般就是品质、数量索赔的期限。4、商检的标准和方法3、商检的期限95(七)装运条款装运条款主要规定：装运时间、装运港或装运地、装运通知等事项。(七)装运条款装运条款主要规定：96（八）保险条款合同中的保险条款主要规定由哪方当事人负担货物运输的保险责任及应投保的险别等。其目的在于把保险责任具体化。例如,货物是按FOB价格条件出售的,则保险费用应由买方支付,即使卖方经买方的请求而投保,其保险费用也应由买方承担。（八）保险条款合同中的保险条款主要规定由哪方当事人负担货物运97（九）支付条款支付条款是合同中有关买方支付货款内容的条款,包括下列内容:（1）支付与结算使用的货币的币种；（2）支付工具,即是货币还是票据,一般是采用票据中的汇票；（3）支付方式,指是采用汇付、托收还是信用证,合同中经常采用的是跟单信用证付款方式,有些情况下也采用托收的方式；（4）支付的时间与地点。此外,还有卖方为取得货款应提供的单证等各项规定。（九）支付条款支付条款是合同中有关买方支付货款内容的条款,包98（十）不可抗力条款不可抗力条款是规定在合同订立后发生当事人在订合同时不能预见、不能避免、不可控制的意外事故,以致不能履行合同或不能如期履行合同时,遭受不可抗力的一方可以免除履行合同的责任的条款。（十）不可抗力条款不可抗力条款是规定在合同订立后发生当事人在99意外事故无法预见无法预防无法避免无法克服可解除合同或延迟履行而不承担责任合同订立后意外事故无法预见可解除合同或延迟履行合同订立后100不可抗力条款的规定：第一、性质与范围：自然力量、社会原因规定办法：（1）概括规定（2）具体规定（3）综合规定不可抗力条款的规定：规定办法：101第二、法律后果及处理原则解除合同延期履行合同第二、法律后果及处理原则解除合同延期履行合同102第三、不可抗力的通知按照国际惯例，当发生不可抗力影响合同履行时，当事人要取得免责的权利，必须及时通知另一方，并在通知中提出处理的意见，对此，《公约》第79条第4款明确规定：

不履行义务的一方必须将障碍及其对他履行义务能力的影响通知另一方。如果该项通知在不履行义务的一方已知道或理应知道此一障碍后一段合理时间内仍未为另一方收到，则他对由于另一方未收到通知而造成的损害应负赔偿责任第三、不可抗力的通知按照国际惯例，当发生不可抗力影响合同履行103第四、不可抗力的证明国际贸易中，当一方援引不可抗力要求免责时，都必须向对方提交证明文件，作为发生不可抗力的证据。国外，一般由当地的商会或合法的公证机构出具我国，由中国国际贸易促进委员会或设在口岸的分会出具。第四、不可抗力的证明国际贸易中，当一方援引不可抗力要求免责时104

(Ⅺ)仲裁条款

在国际货物买卖中，通过仲裁解决争议，是一种主要的争议解决方式。争议解决的形式友好协商调解仲裁诉讼

(Ⅺ)仲裁条款

在国际货物买卖中，通过仲裁解决105

仲裁协议是双方当事人表示愿意把它们之间的争议交付仲裁解决的一种书面协议。它是仲裁机构或仲裁员受理争议案件的依据。仲裁协议的形式和作用（一）形式：争议发生前后订立（二）作用1、争议以仲裁解决，不得起诉2、排除法院管辖权3、仲裁机构取得管辖权仲裁协议是双方当事人表示愿意把它们之间的争议交付仲裁解决106仲裁条款的内容（一）仲裁地点：通常有：本国/对方国家/第三国（二）仲裁机构：临时机构和常设机构（三）仲裁规则（四）仲裁裁决的效力：终局性的（如向法院提出异议，仅限于程序方面）（五）费用承担注：仲裁条款一定要具体。仲裁条款的内容107(Ⅻ)法律适用条款法律适用条款是当事人依意思自治原则经过双方的协商选择的适用于合同的法律。我国的司法解释要求当事人对法律的选择应当是明示的,当事人的选择一般应与合同有一定的联系。当事人可以选择适用某国的国内法,也可以选择适用国际公约或国际惯例。(Ⅻ)法律适用条款法律适用条款是当事人依意思自治原则经过108第三节卖方和买方的义务第三节卖方和买方的义务109

交付货物

交付单据质量担保权利担保交货地点：交货时间：所有权担保知识产权担保卖方的义务交付货物交货地点：所有权担保卖方的义务110

4、其他情况下,卖方订约时的营业地交货。3、特定货物，已知地点,该地点交货2、涉及货物运输,交第一承运人1、有约定，从约定。交货地点交付货物的地点4、其他情况下,卖方订约时的营业地交货。3、1113、在其他情况下，订约后一段理时间内交货。2、约定一段时间，在该段时间交货1、约定交货日期，该日期交货交货时间交货时间3、在其他情况下，订约后一段2、约定一段时间，在该段时间交112交付单据根据公约第34条的规定，如果卖方有义务移交与货物有关的单据,必须按照合同规定的时间、地点和方式移交这些单据。交付单据根据公约第34条的规定，如果卖方有义务移交与货物有关113适用于同一规格货物通常使用目的。适用于特定目的与样品或样式相符。包装要求。

质量担保适用于同一规格货物通常使用目的。质量担保114卖方质量责任免除问题依第35条第（3）款规定:如买方在订立合同时知道或者不可能不知道货物不符合合同,卖方就无须承担上述四项不符合合同的责任。卖方质量责任免除问题依第35条第（3）款规定:如买方在订立合115权利担保(2)知识产权担保:指卖方保证其所出售的货物没有侵犯任何第三人的工业产权和知识产权。

在买方接受货物后,如果任何第三人通过司法程序指控买方所购的货物侵犯了其知识产权,卖方应代替买方辩驳第三人的指控。(1)所有权担保:指卖方保证对其出售的货物享有完全的所有权,必须是第三方不能提出任何权利或要求的货物,如不存在任何未向买方透露的担保物权等。权利担保(2)知识产权担保:指卖方保证其所出售的货物没有侵犯116对知识产权担保义务的限制1、地域限制。

公约第42条规定①依货物销售目的国的法律,第三人的请求必须是依货物使用地或转售地国家的法律提出的。若双方在订立合同时没有规定货物的最终使用地或转卖地,则卖方对买方不承担知识产权的担保义务。对知识产权担保义务的限制1、地域限制。117卖方买方A国B国已知转售改为转售卖方承担知识产权担保卖方不承担知识产权担保卖方买方A国B国已知转售改为转售卖方承担知识产权担保卖方不承118②依买方营业地所在国法律即第三人的请求必须是依买方营业地所在国的法律提出的。如果双方没有确定货物的最终使用地或转卖地,则卖方只对依买方营业地所在国的法律提出的请求向买方负责。如果买方有一个以上的营业地,依公约规定,以与合同及合同的履行关系最密切的营业地为其营业地。如果没有营业地,则以其惯常居住地为准。②依买方营业地所在国法律即第三人的请求必须是依买方营业地所在1192、时间限制公约第42条第(2)款的规定,卖方在下列两种情况下,免除其担保义务:①买方同意在有第三方的权利或要求的条件下接受货物②买方在订立合同时已知道或不可能不知道此项权利或要求；

此项权利或要求的发生,是卖方按照买方所提供的技术图样、图案、款式或其他规格生产或加工的。2、时间限制公约第42条第(2)款的规定,卖方在下列两种情况1203、买方的及时通知义务公约第43条规定,当买方已知道或理应知道第三方的权利或要求后的一段合理时间内,应将此项权利或要求的性质通知卖方,否则就丧失了买方依公约本来可以得到的权利,即要求卖方承担辩驳第三方的权利。至于对“合理时间”的解释,则需要依个案而定,案情不同,合理时间的长短也就不同。3、买方的及时通知义务公约第43条规定,当买方已知道或理应知121买方的义务接收货物1、准备步骤。2、支付的地点:3、支付时间：采取行动提取货物支付货款买方的义务接收货物1、准备步骤。采取行动支付货款1221、准备步骤。公约第54条规定,买方支付货款的义务包括遵守合同或任何有关法律和规章规定的步骤和手续。准备步骤包括申请信用证或银行的付款担保,实行外汇管制的国家,获得必要的外汇及将货款汇出的政府许可等。1、准备步骤。公约第54条规定,买方支付货款的义务包括遵守合1232、支付的地点（1）以当事人在合同中的约定为准(2)卖方营业地为支付地,在卖方有一个以上营业地时,买方的支付地点为卖方与合同及合同的履行关系最密切的营业地(3)如需移交货物或单据后支付货款,则移交货物或单据的地点为支付地。2、支付的地点（1）以当事人在合同中的约定为准(2)卖方营业124（1）有约定，从约定。（2）将货物或单据置于买方控制时（3）涉及运输，收到银行的付款通知时（4）检验货物后，但检验与约定的交货或付款程序抵触的除外支付的时间（1）有约定，从约定。支付的时间125采取一切理应采取的行动。在国际货物买卖中,一方当事人应当采取与另一方当事人相适应的步骤,即双方有相互合作的义务。为了使卖方能交货,买方应当采取的行为包括为卖方指定准确的发货地点、委托代理人接收货物、依贸易术语的要求作出相应的运输安排等。采取一切理应采取的行动。126提取货物要求买方将货物置于自己的实际控制之下。如果买方在提取货物方面不配合,即属于违反接收货物的义务。注意,接收不等于接受,接受表明买方认为货物的质量符合买卖合同的事规定；而接收并不表明买方对货物的质量没有异议,如货物在目的港经检验与合同不符,买方也应接收货物,然后再进行索赔。提取货物127司考真题司考真题1282013.40.某国甲公司向中国乙公司出售一批设备，约定贸易术语为“FOB（Incoterms2010）”，后设备运至中国。依《国际贸易术语解释通则》和《联合国国际货物销售合同公约》，下列哪一选项是正确的？A.甲公司负责签订货物运输合同并支付运费B.甲、乙公司的风险承担以货物在装运港越过船舷为界C.如该批设备因未按照同类货物通用方式包装造成损失，应由甲公司承担责任D.如该批设备侵犯了第三方在中国的专利权，甲公司对乙公司不承担责任2013.40.某国甲公司向中国乙公司出售一批设备，约定贸易129A公司和B公司于2011年5月20日签订合同，由A公司将一批平板电脑售卖给B公司。A公司和B公司营业地分别位于甲国和乙国，两国均为《联合国国际货物销售合同公约》缔约国。合同项下的货物由丙国C公司的“潇湘”号商船承运，装运港是甲国某港口，目的港是乙国某港口。在运输途中，B公司与中国D公司就货物转卖达成协议。A公司和B公司于2011年5月20日签订合同，由A公司将一批130100.如货物运抵乙国后，乙国的E公司指控该批平板电脑侵犯其在乙国取得的专利权，致使货物遭乙国海关扣押，B公司向A公司索赔。在下列选项中，A公司无须承担责任的情形是（）。（2011年卷一不定项）A.A公司在订立合同时不知道这批货物可能依乙国法属侵权B.B公司在订立合同时知道这批货物存在第三者权利C.A公司是遵照B公司提供的技术图样和款式进行生产的D.B公司在订立合同后知道这批货物侵权但未在合理时间内及时通知A公司

100.如货物运抵乙国后，乙国的E公司指控该批平板电脑侵犯其131【答案】BCD【考点】卖方对知识产权担保义务的限制[解析]卖方知识产权担保，是指在货物买卖法律关系中，卖方有义务保证，对于其向买方交付的货物，任何第三方不能基于知识产权向买方主张任何权利或要求。但《联合国国际货物销售合同公约》对该义务规定了例外情况。选项A错误。本题卖方应当保证货物不侵犯货物使用地乙国法律。选项B、C正确。《联合国国际货物销售合同公约》第四十二条规定，（1）卖方所交付的货物，必须是第三方不能根据工业产权或其它知识产权主张任何权利或要求的货物，但以卖方在订立合同时已知道或不可能不知道的权利或要求为限，而且这种权利或要求根据以下国家的法律规定是以工业产权或其它知识产权为基础的：（a）如果双方当事人在订立合同时预期货物将在某一国境内转售或做其它使用，则根据货物将在其境内转售或做其它使用的国家的法律；或者（b）在任何其它情况下，根据买方营业地所在国家的法律。（2）卖方在上一款中的义务不适用于以下情况：（a）买方在订立合同时已知道或不可能不知道此项权利或要求；或者（b）此项权利或要求的发生，是由于卖方要遵照买方所提供的技术图样、图案、程式或其它规格。选项D正确。属于《联合国国际货物销售合同公约》第四十三条规定的免责条款。《联合国国际货物销售合同公约》第四十三条第（1）项规定，（1）买方如果不在已知道或理应知道第三方的权利或要求后一段合理时间内，将此一权利或要求的性质通知卖方，就丧失援引第四十一条或第四十二条规定的权利。【答案】BCD【考点】卖方对知识产权担保义务的限制132根据《联合国国际货物销售合同公约》，如果合同规定的交货期为一段时间，在买卖双方没有约定的情况下，具体的交货期应为

A.由卖方在规定的交货期内选定

B．由买方在规定的交货期内选定

C．为该段交货期的起始日

D．为该段交货期的届满日根据《联合国国际货物销售合同公约》，如果合同规定的交货期为一133根据《联合国国际货物销售合同公约》，在下列情况下，卖方承担工业产权或其他知识产权的担保义务。A买方在订立合同时，已经知道第三方会对货物提出有关侵犯工业产权的权利或请求B卖方在订立合同时，已知货物将转售第三国，第三方在第三国对该货物享有知识产权C第三方提出的有关侵犯工业产权的权利或请求，是由于卖方按照买方提供的技术图纸为其制造产品而引起的D卖方在交付货物时，已知货物侵犯了第三方的工业产权或其他知识产权根据《联合国国际货物销售合同公约》，在下列情况下，卖方承担工134第四节违反合同的补救办法第四节违反合同的补救办法135一、违反合同的类型（一）以违约行为造成后果的程度1、根本违约2、非根本违约一、违反合同的类型（一）以违约行为造成后果的程度1361、根本违反合同《公约》第25条：一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损害，以至于实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西，即为根本违反合同，除非违反合同一方并不预知而且一个同等资格、通情达理的人处于相同情况中也没有理由预知会发生这种结果。1、根本违反合同《公约》第25条：一方当事人违反合同的结果，137构成根本违约须具备三个条件首先，必须存在违反合同的事实，这是构成根本违约的前提条件。其次，违反合同的行为给对方造成了损害，并且这种损害是实质性的，即实际上剥夺了受害方根据合同规定有权期待得到的东西。最后，违反合同的一方在订立合同时预见到或者没有理由不预见到会产生这种严重后果。构成根本违约须具备三个条件首先，必须存在违反合同的事实，这是1382、非根本违约2、非根本违约，指当事人违反合同，但尚未给对方造成实质性损害的情形。区分根本违约与非根本违约的主要是由于两者救济不同：在根本违约的情况下，受到损害的一方当事人可以宣布解除合同，并可以同时采取其他救济措施。而在其他违约的情况下，受到损害的一方当事人只能采取其他救济措施，而不能宣布解除合同。救济措施根本违约宣告合同无效+其他救济措施非根本违约其他救济措施

2、非根本违约2、非根本违约，指当事人违反合同，但尚未给对方139案例1美国公司A从外国公司B进口一批冻火鸡，供应圣诞节市场销售。合同规定卖方应当在9月底以前装船。但是卖方违反合同，推迟至10月7日才装船。货到圣诞节已过。买方A是否可以解除合同？案例2：出售普通鸡肉的合同卖方应该于7月至8月装运，实际装运日期迟了一个星期，这段时间，市场没有什么变化。买方是否可以解除合同？案例1美国公司A从外国公司B进口一批冻火鸡，供应圣诞节市场140（二）实际违约与预期违约1、实际违约指违约事实已经发生的违反合同的情形。（二）实际违约与预期违约1、实际违约1412、预期违约指合同订立后，履行期到来之前，一方表示拒绝履行合同，或已有充分根据预示合同的一方当事人将不会履行其合同义务。公约特色制度，起源于英国1853年的霍切斯特诉德拉图尔案。2、预期违约指合同订立后，履行期到来之前，一方表示拒绝履行合142英国1853年霍切斯特诉德拉图尔案在该案中，合同双方订立了一个雇佣合同，该合同规定，受雇人将在6月1日之后的3个月内担任雇主的信使。然而在6月1日之前，该雇主通知该受雇人，不再雇佣了。英国法院判决，该受雇人为了自6月1日起向该雇主提供服务不得不作履约的准备，并不得不拒绝他人的雇佣；该雇主对合同的毁弃使该受雇人处于无事可做的境地，这是违反法律所体现的政策的；因此，该受雇人可以立即起诉，不用等到6月1日以后再起诉。英国1853年霍切斯特诉德拉图尔案在该案中，合同双方订立了一143该判例最主要的法律观点是：在合同履行期到来之前，如果合同一方明确拒绝履行合同，另一方应当有权立刻终止合同从而消灭自己剩余的债务，并起诉请求因为对方的违约而发生的损害的权利而不必等待履行期到来再要求对方承担违约责任。在这个判例中，法院并没有使用“预期违约”这个概念，但是，预期违约制度的基本内容已经建立。由于英国是判例法国家，该判例的做出对预期违约制度的发展也奠定了法律思想上的基础及判例上的先例。该判例最主要的法律观点是：144二、适用于买卖双方的一般规定中止履行合同义务二、适用于买卖双方的一般规定中止履行合同义务145（一）要求实际履行1、实际履行是指一方不履行合同义务时，另一方当事人要求违约方实际履行合同义务的一种补救方法。买方可以要求卖方履行交货义务，卖方也可以要求买方支付价款，收取货物或其他义务。（一）要求实际履行1、实际履行是指一方不履行合同义务时，另一146公约第46条第（1）款第46条：（１）买方可以要求卖方履行义务，除非买方已采取与此一要求相抵触的某种补救办法。《公约》62条：卖方可以要求买方支付价款、收取货物或履行他的其它义务，除非卖方已采取与此一要求相低触的某种补救办法。公约第46条第（1）款第46条：1472、实际履行的条件：要求实际履行的一方当事人不得采取与实际履行相抵触的某种补救办法。解除合同减价2、实际履行的条件：要求实际履行的一方当事人不得采取与实际履1483、当事人可以向法院提起实际履行的诉讼，请求法院做出判断，强制不履行合同的一方按合同规定履行义务，但受理法院是否作出实际履行的判决，则依赖于该国国内法的规定。

3、当事人可以向法院提起实际履行的诉讼，请求法院做出判断，强149（二）损害赔偿1、损害赔偿的概念：依公约的规定，损害赔偿是指对由于一方当事人违反合同，而给另一方当事人造成的损害或损失，给予金钱上的补偿。

（二）损害赔偿1、损害赔偿的概念：1502、确定损害赔偿责任的原则。

只要求存在违反合同的事实以及造成损害，亦即当受损害方请求损害赔偿时，对违约方的过错没有举证责任。只要一方违反合同并给对方造成了损失，受损害方即可要求损害赔偿。2、确定损害赔偿责任的原则。只要求存在违反合同的事实以及造1513、损害赔偿的范围及计算依公约第74条的规定，一方当事人违反合同应负的损害赔偿额，应与另一方当事人因他违反合同遭受的包括利润在内的损失额相等。损害赔偿的范围包括实际损失和利润损失两个方面。计算方法：以差价确定以时价计算3、损害赔偿的范围及计算依公约第74条的规定，一方当事人违反152

4、《公约》对损害赔偿范围的限制

（1）以订立合同时可以预见到的损失为限。《公约》第74条

（2）损害赔偿应扣除由于受损害方未采取合理措施使有可能减轻而未减轻的损失。《公约》第77条规定

4、《公约》对损害赔偿范围的限制（1）以订立合同时可以预153（三）中止履行合同义务所谓中止履行合同义务是指合同成立后，由于另一方当事人因某种原因显然将不履行其大部分义务，一方当事人暂时停止履行合同的义务并立即通知对方的行为。中止履行合同义务是针对预期违约而设立的一种补救措施。（三）中止履行合同义务所谓中止履行合同义务是指合同成立后，由1541、中止履行义务的适用条件：①必须是被中止方当事人在履行合同的能力或信用方面存在严重缺陷；②

被中止方当事人必须在准备履行或履行合同的行为方面表明他将不能履行合同中的大部分重要义务。

1、中止履行义务的适用条件：①必须是被中止方当事人在履行合1552、中止履行义务的结束

（1）中止可因被中止方当事人提供了履行合同义务的充分保证而结束。

第71条第3款中止履行的一方当事人不论是在货物发运前还是发运后，都必须通知另一方当事人，如经另一方当事人对履行义务提供充分保证，则中止履行的一方必须继续履行义务。

（2）因中止方当事人解除合同而结束。2、中止履行义务的结束（1）中止可因被中止方当事人提供了履1563、公约中止履行合同义务制度的特点第一、中止履行合同义务是买卖双方都可以行使的权利第二、《公约》对卖方的利益给予了特别的考虑，即卖方享有停运权。71条第2款，如果卖方在上一款所述的理由明显化以前已将货物发运，他可以阻止将货物交给买方，即使买方持有其有权获得货物的单据。本款规定只与买方和卖方间对货物的权利有关。第三、公约肯定了中指履行合同义务的一方当事人在对方提供担保后立即继续履行的原则3、公约中止履行合同义务制度的特点第一、中止履行合同义务是买157（四）履约宽限期（1）双方都可以采用（2）规定履约宽限期是受损方的权利，而不是一项义务（3）在宽限期内，给予宽限期的一方不得采取其他救济措施。（4）当事人任何一方并不因为给予宽限期而丧失他对迟延履行义务可能享有的要求损害赔偿的任何权利。（四）履约宽限期（1）双方都可以采用158（五）解除合同1、概念指在合同订立后，尚未履行或未全部履行之前，由于一方当事人根本违反合同或预期根本违反合同，另一方当事人为弥补或减少损失而提前终止合同，从而使因合同所产生的权利义务消亡的一种制度。（五）解除合同1、概念1592、解除合同的条件（1）对方根本违反合同。（2）预期根本违反合同的解除。依公约72条的规定,如果在履行合同日期之前，明显看出一方当事人将根本违反合同，另一方当事人可以解除合同。在时间许可的情况下，准备解除合同的一方应向对方发出合理的通知，使其可以对履行义务提供充分保证。（3）违约方不在履约宽限时间内履行义务或声明他将不在所规定的额外时间内履行义务，另一方可以解除。2、解除合同的条件（1）对方根本违反合同。160（4）分批交付的货物无效的处理第73条对于分批交付货物的合同,如果一方当事人不履行对任何一批货物的义务,便对该批货物构成根本违反合同,则另一方当事人可以宣告合同对该批货物无效。如果一方当事人不履行对任何一批货物的义务，使另一方当事人有充分理由断定对今后各批货物将会发生根本违反合同，则可在一段合理时间内宣告合同今后无效，即解除合同对以后各批货物的效力。买方宣告合同对任何一批货物的交付为无效，而各批货物又是相互依存的情况下，可以解除整个合同。例如，当货物是一种机器的不同部件，则各批货物之间有内在的联系，一批不能履行，则前面已履行的部分也没有意义了。（4）分批交付的货物无效的处理第73条对于分批交付货物的合同1613、对解除合同的限制时间限制：买方解除合同的权利必须在合理的时间行使，否则将丧失此项权利。第一，对于迟延交货，买方应在迟延交货后的一段合理的时间内解除合同。第二，对于交货严重不符的情况下，买方在已经知道或应当知道后的一段合理时间内解除合同3、对解除合同的限制时间限制：买方解除合同的权利必须在合理的162第三、当买方给予额外交付货物期限时，在该额外期限届满后的一段合理时间内解除合同。第四、当卖方对自己的不履行义务向买方声明将在额外期限内进行补救，而该期限已经超过或买方不接受卖方的补救的情况下，买方如要解除合同，应在补救期过后或拒绝卖方补救措施之后的一段合理时间行使。买方宣布合同无效的声明，只有在向卖方发出通知时才产生效力。（26条）第三、当买方给予额外交付货物期限时，在该额外期限届满后的一段163对卖方而言：第一、对于买方迟延履行合同义务，卖方须在知道买方履行义务前解除，否则就不能解除。对于买方迟延履行合同义务以外的任何违反合同的情况，卖方必须在知道或理应知道这种违约情事后的一段合理时间内解除。对卖方而言：164三、卖方违约时买方特有的补救措施（一）交付替代物

第46条第（2）款规定了交付替代物的补救办法。交付替代物的条件：买方只有在货物与合同不符构成根本违反合同时，才可以要求交付替代货物，关于替代货物的要求，必须与说明货物与合同不符的通知同时提出，或者在该项通知发出后一段合理时间内提出。三、卖方违约时买方特有的补救措施（一）交付替代物165（二）修理

第