建设工程施工合同管理-建设工程施工合同的订立

初步设计已经批准招投标工程的中标通知书已经下达工程项目已经列入年度建设计划建设资金和主要材料、设备来源已经落实有满足施工需要的设计文件和有关技术资料遵守国家法律法规和国家计划的原则平等自愿公平诚实信用守法承发包双方的法律地位平等不能过分保护一方而损害另一方一方不得强迫另一方合同订立的程序施工合同订立的程序要约邀请要约承诺必经程序招标人发布招标公告、招标文件投标人递交投标文件招标人发出中标通知书合同谈判签订合同避免缔约过失行为避免签订无效合同合理分担风险订立合同的细节问题避免缔约过失行为缔约过失责任的情形（1）假借订立合同，恶意进行磋商（2）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况（3）有其他违背诚实信用原则的行为回顾《合同法》42条缔约过失责任的构成要件（1）缔约过失责任发生在合同订立过程中；（2）当事人一方有主观过错，包括故意行为和过失行为；（3）一方的过错使另一方遭受损失；缔约过程中，一方违背诚信原则，使另一方遭受损失投标之间串通投标；投标人弄虚作假骗取中标；中标人借故不与招标人签订合同；投标人的其他违背诚信原则的行为。招标人变更或修改招标文件后未履行通知义务；招标人采用不公正、不合理的方式招标；招标人违反公平、公正、诚信原则拒绝所有投标；招标人借故不与中标人签订合同；招标人与投标人串通；招标人的其他违背诚信原则的行为招标人的缔约过失行为投标人的缔约过失行为招标承发包非招标工程也适用的（1）假借订立合同，恶意进行磋商（2）承包人提供虚假资质证明，或借用他人资质资料；（3）发包人泄露或不正当使用承包人的商业机密。（4）承发包双方的其他不诚实信用的行为。避免签订无效合同建设工程施工合同具有下列情形的，认定为无效：承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的承包人非法转包、违法分包建设工程没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效（最高法司法解释二）第二条：建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第三条：建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理:(一)修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持;(二)修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。因建设工程不合格造成的损失，发包人有过错的，也应承担相应的民事责任。合理分担风险（1）建设工程风险：在工程建设过程中的出现的，会导致工程的经济效益降低，甚至失败的，事先不能确定的干扰因素。（2）建设工程风险的特点工期长，不确定因素多，风险大参与工程建设的各方均有风险（如进度、质量、成本风险）决策阶段主要表现为投机风险，而实施阶段则主要表现为纯风险

承发包双方对工程施工阶段的风险分摊原则物价波动的风险，承发包双方应当在合同中对此类风险的范围和幅度予以明确约定，合理分摊。对于法律、法规、规章或政策性调整风险，一般由发包人承担。对于承包人根据自身技术要求、管理、经营状况能够自主控制的风险，如承包人的管理费、利润的风险，承包人应结合市场情况，根据企业自身的实际合理确定、自主报价，该部分风险由承包人全部承担。不可抗力风险，通常发包人承担工期损失和自身人员的费用损失，承包人承担自身物资和人员的费用损失。总价合同单价合同成本加酬金合同发包人拥有选择合同文本的主动权，承包人在订约中处于弱势地位。建议采用国家推荐的示范文本订立合同的细节问题1、合同的原件与复印件日常使用的文本中，有时是打印一个文本，复印多份，然后由双方当事人在各文本上签字或盖章。这些所有的文本均应视为原件。复印件是指当事人一方或双方在盖章或签字后，再行复印的文本。对于复印件，依据《民事诉讼证据的若干规定》除非有证据证明复制件与原件一致，否则不生证明效力。2、合同订立过程中的授权委托、签字盖章（1）合同的条款并不要求当事人自行书写，但必需要亲自签字、盖章，或授权别人代理签字、盖章。对于后者，谨慎的方法是由签字人交书面法人授权书。××公司委托代理证书兹委托王××同志代理我公司签订经济合同。委托单位：××公司

XX年X月X日授权委托书兹授权（经办人）代表本公司就（具体事项）进行谈判，签订合同。次此授权的期限为年月日至年月日。本公司对（经办人）的行为负责。法定代表人：（签字印章）有限公司：（印章）年月日（2）法人授权书应当包括以下内容：被授权人的基本情况，明确的授权范围包括授权的时间范围，对象等，授权人或授权单位的盖章或法定代表人的签字，授权日期。（如授权委托书上只写委托##参加XX工程的投标事宜就是不完整的）（3）盖章要与订立合同的主体相符。实务中常出现合同当事人一栏与盖章主体不同。这将给合同的履行，主体的确定带来不必要的麻烦。出口商甲经李某介绍曾与某国多个买家成交，并通过李某成功收款。2007年5月，甲与李某介绍的A公司签订近200万美元的销售合同，销售合同中列明的买方为A公司，但签署人却为李某。甲发货后，A公司以从未与甲签过销售合同为由拒绝支付货款。经调查，李某假冒A的名义与甲订立销售合同，骗取货物后，低价销售给A，取得货款后逃匿，甲损失惨重。（4）分公司可以以自己名义订立合同，但单位的内设机构则不尽然。（5）签字时最谨慎的方法，是页签。盖章时要加盖骑缝，签字