商事法律5课件

2024/5/12商事法律5第五章合同法开头的话Ⅰ、何为合同问题？1.合同法律问题合同在法律上的是与非，以及合同权利维护：重在补救合同法起规范、示范、防范之效2.合同管理问题以内部管理为主，对外协同与合作：管理出效益对于合同，无论法律还是管理角度，缺一不可Ⅱ、合同法含义（准绳依据）1.婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定2.平等主体的自然人、法人、其他组织之间订立、变更、终止民事权利义务关系的其他协议，适用合同法3.劳动合同，适用劳动法、劳动合同法总体看，合同法降低交易成本(一)统一规则降低交易成本(二)合同签订层面的交易成本最小化1.合同法中的强制性规范对合同的补充。如:质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行。2.合同法中的任意性规范对交易成本的最小化。如国际贸易中的交易术语就能有效地节约交易双方的交易成本。3.合同法对示范文本和格式条款的认可直接减少了交易双方的交易成本。4.合同形式与合同签订程序的多样化与规范化，以及缔约资格的制度安排能有效降低交易成本。(三)违约责任制度对交易成本最小化的贡献:固化交易者对利益的预期，增强对交易安全的保障，从而减少交易者在交易前后的各种防御性支出。(四)道德法律化降低交易成本近期合同案合同2012年12月各级政府花掉1.99万亿>据财政部公开数据显示，在年底的最后一个月，各级政府2008年花掉了1.66万亿元，2009年花掉了1.96万亿元，2010年是1.79万亿元。“供货商须保证京东商城20%的毛利，且毛利总额不低于100万元；供货商还须向京东缴纳20万品牌服务费。”---供货商抱怨京东四大霸王条款。2月8日，有网友在微博爆料称获得一份京东商城与供货商的合作协议，该协议规定。澳国将同欧盟行动一致，对伊朗实施石油禁运。欧盟外长会议23日就对伊朗石油出口实施禁运达成一致。禁运要求欧盟各国立即禁止进口伊朗石油，并在今年7月1日前逐步终结与伊现有合同。欧盟在伊朗石油出口中占约20%的比重。常州市发布通告，自2012年2月1日起，外省市转入常州市行政区域范围内的机动车辆，排放标准参照新车执行，尾气必须达标排放，否则不予办理转入登记手续。自2012年4月1日起，在常州市行政区域范围内转移登记的机动车辆，排放标准须达到绿标车标准，尾气必须达标排放，否则不予办理注册登记手续。持卡持券消费成重灾区>上个月，市“12315”受理了21件美容美发洗浴服务类投诉，比去年同期增加61.5%，多数是因持卡消费引发的纠纷。消费者李某办了张理发卡，按次收费，卡上并未注明节假日要涨价，可他过年去理发时商家却要按两次收费。消费者王某在武进雪堰镇理发店办了张七折会员卡，小年夜前去消费，商家称必须支付现金。车位只租不卖，业主愤而开车堵路>昨天上午，常发豪庭小区门口围了众多业主，大门边的一条马路，已被80多辆私家车占据了三分之二的车道，造成交通拥堵。上午10点，交警赶到现场维持秩序，并劝说业主开车离开，但没什么效果。据了解，业主们这么做是为了小区车位的事。>业主杨女士说，前两天她要进小区停车时，被保安拦下告知，从2月15号开始，没有在小区购买车位的车主就不能将车停进小区了。有部分车主一开始还是愿意购买车位的，但当拿到合同后才发现，车位只有20年的使用权。“我们花了10多万，却只能使用20年，这让谁心里都不愿意，所以今天车主将车停到门口，表达不满。”>记者来到售楼处，一位工作人员以正在和业主解释为由，拒绝了采访。随后记者又电话联系了开发公司相关工作人员想了解情况，对方表示下午给记者答复，但是直到当天晚上，始终未得到任何答复。车位之争，让人难以淡定。新小区停车位之争一直困扰着物业公司和许多业主，这几年尤甚。例如香江华廷，该小区当初规划建设的车位配建比例为0.8辆/户，但其中1100多个车位属开发商产权，公共车位寥寥无几。起初地下车位按每月200元的价格租给业主，可当一年租约期满后，物业却通知业主如要继续使用只能购买，一个车位约13万上下，昂贵的价格让不少业主直呼承受不起。中房物业管理的荣亨逸都、青山湾、香缇湾等小区都曾存在停车矛盾。>市物价局服务（房地产）价格处处长刘宏昌告诉记者，目前我市对小区非营业性公共车位收费是统一实行政府指导价的。小区道路停车每月120元，室内停车每月100元，上浮最高不超过50%。而开发商产权车位采取的是市场调节价，可售可租，全由开发商自行决定。根据市场调查，我市一个地下车位动辄就得8、9万，贵一点的要17-18万。>知情人士向记者透露，是否对开发商产权车库出租或出售的行为实行政府指导价，我市相关部门一直积极研议，甚至几年前曾想把小区规划指标以内的车库都定性为归全体业主共有，但最后因种种原因未能付诸实现。一位资深业内人士这样告诉记者：“实行政府指导价、出台政策规范开发商行为固然可以尝试，但治本的方式还是应该从根本上将车位的性质调整为‘公建配套’。”还有6万只节能灯在供应>昨天，来自市节能技术服务中心的统计数据显示，近4年我市共推广142万只节能灯。据悉，目前还有6万只节能灯供应市场。目前只有3个固定推广点，分别为五交化商场、美乐电器和武进人民商场。亚泰致歉函:交付时间为2012年8月武进区住建局房地产开发管理办公室曹勇主任表示，开发办已于26日向区里汇报此事，拿出的处理意见是“一切按照合同来办”。他告诉记者，亚泰的老板既没有逃跑，亚泰财富中心也不会成为烂尾楼恋人买房请注意>恋爱期间购买的房屋，一般来说登记在谁名下，就归谁所有。如果是两个人合买尚未取得产权证，则按照共有财产进行分割。如果房子登记在男方名下，但女方也出钱了，那么分手时，房子归男方所有，但男方应当返还女方钱财。这里有个前提，即女方有充分的证据证明自己支付了房款，如果没有证据，也很难得到保障。节日家电消费正进入小众时代>越来越多的消费类电子产品以新潮、智能、高性价比和个性化被人们广泛接受，综合了以上特征的3C电器在春节期间更是火爆。婚庆、节日礼品需求持续走高，整个春节期间，手机、电脑、数码相机三类产品销售同比增长近200%。”节间手机需求量最大的智能手机，占比高达92%。2000元以下低价位段和4000元以上高价位段需求明显提高。其中，iPhone4S因品牌效应和新升级的功能特色引发一轮抢购热潮。而搭载Android系统的摩托罗拉三防手机也成为春节采购中的热门机型。选购彩电的顾客，在3D频道开播的刺激下，近60%都聚集在3D彩电前。据外媒报道，深圳唯冠已向美国加州最高法院提起诉讼，指控苹果在2009年12月从其母公司唯冠国际收购“iPad”商标权的交易中存在欺诈。唯冠称，苹果通过名为IPApplicationDevelopmentLtd.的子公司购买iPad商标。自去年底深圳中级人民法院一审判决苹果iPad商标侵权败诉后，唯冠科技（深圳）有限公司与美国苹果公司的侵权纠纷又有新的进展。日前，上海、深圳、徐州等多地工商部门接到唯冠科技投诉，对辖区内苹果专营店及苹果产品销售门店开展了侵权产品查处行动。奇瑞路虎合资工厂拟落户常熟┈┈┈┈┈┈┈2月18日，常熟市地方政府表示，奇瑞路虎合资项目选址已定在常熟经济技术开发区，目前该项目已经进入报批阶段。此次落户常熟的奇瑞路虎合资项目总投资达175亿元。除了新工厂，路虎还将在新厂附近投产一个全新的发动机厂。未来，奇瑞路虎将拓展现有的车型领域，开发新能源车型和合资自主车型。去年年底，奇瑞与以色列集团下属的美国量子公司合资组建的观致汽车已经在常熟奠基，项目总投资150亿元。一、合同与合同法概述（一）合同的概念广义的合同，泛指一切确定权利义务关系的协议，如民事合同、行政合同、劳动合同等。狭义的合同，仅指民法上的合同，即民事合同。《民法通则》第85条规定：“合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议。”《合同法》第2条规定：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。”

因此，合同法中所称的合同，（1）是一种民事合同；（2）是财产性的民事合同；（3）主要是有关债权债务关系的合同。换句话讲,合同法中所界定的合同是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止有关身份关系以外的民事权利义务关系的协议。（二）合同与契约、协议两者在传统民法中原是不同的。合同行为是指当事人之间需求相同或并行的意思表示一致的法律行为，如合伙协议等。契约则指当事人之间需求不同或对立的意思表示一致的法律行为，如买卖协议。现代民法上的合同是广义的，包括两者，核心意思是原来的契约。可以说合同即契约。（三）合同的特征1、双方行为；2、地位平等（民事法律关系）；3、目的：设立、变更或终止民事权利义务关系（四）合同的分类1、双务合同与单务合同前者如买卖、租赁合同，后者如赠与、保证合同。合同是否为双务，关系到是否可适用同时履行抗辩权、合同风险的承担及因一方的过错导致合同不履行的后果等。2、有偿合同与无偿合同前者一般为双务合同，后者如无偿的保管合同、不附义务的赠与合同。这种划分，对订立合同的主体要求以及债权人行使撤销权的条件有所不同。3、诺成合同与实践合同（按合同的成立是否以标的物的交付为条件）前者如买卖合同，后者如保管合同。传统民法一般认为赠与合同、借款合同属于实践合同，但现在根据合同法的规定，这两者均为诺成合同。这种划分有助于确定合同的成立与生效时间。

赠与合同赠与合同是无偿合同在我国的具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的和经过公证的赠与合同为诺成合同；除去具有救灾、道德义务性质的口头的赠与合同外一般可以称为实践合同。赠与合同因侵害、不抚养、不尽约定义务可以撤销借款合同以自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。自然人之间的借款合同可以是有偿的，也可以是无偿的，自然人之间的借款利率，当事人双方可以约定，并可适当高于银行贷款的利率，但是，按照有关规定，最高不得超过银行同类贷款利率的四倍。超过这个限度的，超过部分的利息，不受国家法律保护。

4、有名合同与无名合同（按法律上是否规定一定的合同名称）前者可直接适用法律的规定，后者只能适用合同法总则的规定，并参照法律最相类似的规定加以适用。5、要式合同与非要式合同6、主合同与从合同有名合同《合同法》规定的15类有名合同可以分为：（1）转移财产权的合同：买卖合同、供应电、水、气、热力合同、赠与合同、借款合同、租赁合同与融资租赁合同；（2）交付工作成果的合同：承揽合同、建设工程合同；（3）提供劳务的合同：运输合同、保管合同、仓储合同、委托合同、行纪合同、居间合同；（4）技术合同：技术开发合同、技术转让合同、技术咨询和技术服务合同。无名合同针对无名合同如何适用法律的规定。合同法领域里通行的规则叫作合同自由，当事人可以约定千奇百怪的合同，《合同法》只是规定了这么15种合同类型(有名合同)。对于无名合同，首先可以适用本法总则的一些规定，合同法的总则是作为所有合同的通则来出现的。其次，合同里的有些内容类似于买卖合同，有些内容类似于租赁合同，有的又可能类似于运输合同等等，这时就可以分别去适用跟它们最相类似的规定，这叫作类推适用。这是解决无名合同的法律适用所确立的原则之一。特别法优先适用“其他法律对合同另有规定的，依照其规定。”这实际上确立了关于法律适用的原则(之二)。比如说保险合同就应当优先适用《保险法》，这时《合同法》是一般法；如果是海上货物保险合同，这时《海商法》的规定是特别法，《保险法》又成了一般法，就应当优先适用《海商法》的规定。

（五）合同法及其基本原则1999年10月1日生效。此前有三部专门关于合同的法律：经济合同法、涉外经济合同法、技术合同法(已废)。1、平等原则2、自愿原则3、公平原则4、诚实信用原则5、合法原则二、合同的订立与效力（一）合同的主体范围、条件

1、自然人2、法人3、其他组织：（1）法人分支机构；（2）合伙组织；（3）个体工商户；（4）农村承包经营户关于法人法人是相对于自然人而言的社会组织，是法律上的“拟制人”。作为一个社会组织，必须具备法定条件才能成为法人。法人应具备以下四个条件。a、依法成立。b、有必要的财产和经费。c、有自己的名称、组织机构和场所。d、能够独立承担民事责任。4.成为合同主体，须：具有相应的民事权利能力和民事行为能力（二）代理签订合同问题1、代理的概念与特征代理是指代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为代理的法律特征a、代理是代理人代替被代理人为民事法律行为b、代理行为是代理人以被代理人的名义实施的c、代理人在代理权限内独立地为意思表示d、代理人的代理行为所产生的法律后果直接归属被代理人

2.委托代理ａ、委托代理，是一种单方法律行为，即只要被代理人单方作出授权的意思表示，无论代理人是否作出相应表示，委托代理权即可产生法律效力。ｂ、无权代理，是指行为人没有代理权、超越代理权限或者代理权终止后而进行的“代理”活动。c、委托代理订立合同，必须有：（1）委托书；（2）受托人具有民事权利能力和民事行为能力；（3）受托人在授权范围内代订。下列事务之一的，必须有委托人的特别授权：

一是不动产出售、出租或者就不动产设定抵押权。

二是赠与。

三是和解。

四是起诉、上诉及提交仲裁。例甲委托乙将一批大米存放于某仓库，乙将大米运至仓库时，发现库房严重破损，且此时天气预报称即将下大雨，如将大米存放于此仓库必将导致严重损失，乙在无法及时与甲取得联系的情况下，决定将棉花分散存放于附近的几个仓库。此时乙的行为虽然已变更了甲的指示且没有经过乙的同意，但符合紧急情况的规定，该变更有效。

（三）要约订立合同的一般程序：要约与承诺。合同法第13条规定：当事人订立合同，采用要约、承诺的方式。1、概念要约是一方当事人作出的希望和他人订立合同的意思表示。要约也称为报价、发价、报盘。发出要约的一方称为要约人，对方称为受要约人。2、有效条件（1）内容具体确定，通常包含拟将订立合同的主要条款；（2）表明经受要约人承诺，要约人即受该要约约束；此与要约引诱或要约邀请相区别。

要约引诱或要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示，如价格表的寄送、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等。但商业广告的内容符合要约规定的，视为要约，如悬赏广告。（3）必须到达受要约人才能生效。3、拘束力这是针对要约人而言的。对于受要约人，要约无约束力（可以答复，也可以不理睬）。要约拘束力是指要约人发出要约之后能否反悔、改变要约的内容、撤回或撤销要约。要约的撤回是指要约人在其所发出的要约到达受要约人之前宣告取消要约的行为。由于要约到达受要约人时生效，因而在到达之前尚未生效，允许要约撤回。但撤回要约的通知应在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人（撤回通知应采用更快的传递方式）。要约的撤销是指要约人在其所发出的要约到达受要约人生效后，受要约人发出承诺通知之前将该要约取消的行为。合同法规定：要约可以撤销，撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。但在下列两种情况下要约不得撤销：（1）要约中确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；（2）受要约人有理由认为要约是不可撤销的并且已经为履行合同做了准备工作。

撤回撤销+————+————+————+———时间发出要约要约到达发出承诺承诺到达

即使注明了“不可撤销”的要约，在到达受要约人之前是可以撤回的。我国外贸实践中，“实盘”是不可撤销的，“虚盘”则可。4、要约的失效要约的失效指生效的要约由于某种原因而丧失了法律效力。（1）被受要约人拒绝拒绝要约的通知到达要约人时。（2）被要约人依法撤销（3）承诺期限已过，受要约人未作出承诺因为随着时间推移，要约中提出的交易条件发生改变。

（4）反要约受要约人对要约的内容作出实质性改变。（四）承诺1、承诺的概念承诺是受要约人同意要约的意思表示，也称为“接受”。

它与社会上的“服务承诺制”如“银行超时赔偿”中的“承诺”不同，后者实际上相当于要约或要约引诱。承诺生效时，合同成立。受要约人无答复要约的义务，即使要约中规定“在~~之前未作答复视为同意本要约”。2、有效条件（1）须由受要约人或其代理人作出（2）须向要约人或其代理人作出

受要约人——承诺——要约人（3）内容应与要约的内容一致（4）须在要约的有效期内作出未规定有效期的：要约以对话方式作出的，应即时作出承诺，另有约定的除外；要约以非对话方式作出的，承诺应在合理期限内到达受要约人。（5）应以通知方式作出但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。如悬赏广告。3、生效时间：承诺到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。采用数据电文形式时4、撤回承诺可以撤回，但撤回通知应在承诺生效之前或与承诺通知同时到达要约人。承诺不存在撤销问题，因为一旦承诺生效，则合同成立。（要约引诱）——要约——反要约—~~—承诺（合同成立）仅有要约无承诺的交错要约案例（五）合同订立的竞争程序招标程序1、招标：要约邀请2、投标：要约3、开标4、评标5、定标：承诺拍卖程序1、开拍：要约邀请2、竞价：要约3、拍定：承诺（六）合同的成立

1、合同成立的条件（1）有合格的订立合同的主体（2）当事人的意思表示一致（3）经过要约、承诺和法律规定其他必经程序2、成立的时间（1）承诺生效时合同成立；（2）最后签字时成立（采用合同书时）；（3）确认时成立（采用数据电文等时）；（4）保证成立；（5）批准或公告时成立；一般情况下不需要公证，除非另有规定或约定。（6）交付时成立（如保管合同）3、成立的地点承诺生效地点、收件人所在地或最后签字地点。4、成立与生效的关系除附条件、附生效期限的合同外，两者一致。【例-单选】甲于2月14日向乙发出签订合同的要约，乙于2月28日承诺同意，甲、乙双方在3月13日签订合同，合同中约定该合同于3月25日生效。根据合同法律制度的规定，该合同的成立时间是()。A、2月14日B、2月28日C、3月13日D、3月25日5、缔约过失责任是指在合同订立过程中，一方因违背其依据诚实信用原则所产生的义务，而致另一方信赖利益的损失，并应承担损害赔偿责任。

合同:当事人信用；法:国家信用【例—单选】缔约过失责任的特点不包括()A.发生在合同成立后B.一方违背其依据诚实信用原则所应负的义务C.缔约当事人必须有过失D.造成相对人信赖利益的损失6、合同成立的形式条件（1）可以口头、书面和其他形式。口头形式的灵活性和书面形式的证据作用。（2）法律规定或当事人约定采用书面形式的，应采用书面形式（未采用但一方已履行主要义务，对方接受的该合同成立）。书面形式指合同书、信件及数据电文（电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件等）。（七）合同的条款（合同内容）法律要求一般条款1、当事人姓名或名称、住所2、标的；3、数量；4、质量；质量标准。行骗方式之一5、价款或报酬；6、履行期限：一年四次交货案。7、履行地点和方式；8、违约责任；

违约金不得过高。9、解决争议的方式仲裁：或裁或审、一裁终裁合同标的之一：知识产权知识产权属于民事权利，是基于创造性智力成果和工商业标记依法产生的权利的统称。知识产权是一种新型的民事权利，是一种有别于财产所有权的的无形财产权。具有无形性、专有性、地域性、时间性、可复制性、法定性特点知识产权体系

文学、艺术作品、杂技著作权（版权）自然科学、社会科学作品

工程技术等作品、建筑

计算机软件

发明

专利实用新型

外观设计

文字、图形、字母、数字

商标三维标志和颜色

上述要素的组合

知识产权货源标记（原产地）

工业产权标记名称服务标记

厂商名称

对竞争者商品产生混淆

制止不正当竞争损害对方信誉的虚假宣传

使公众产生误解

技术秘密

商业秘密营业秘密

管理秘密

集成电路布图设计(工业版权)狭义上： 著作权

文学产权（LiteratureProperty) 邻接权

专利权 工业产权（IndustrialProperty) 商标权两者的结合,即工业版权工业版权的特点：1、具有新颖性和独创性2、注册保护制和较短的保护期3、享有复制权和发行权讨论：我们身边的知识产权现象？知识产权法律体系从法律实践(立法执法司法)看，包括四个方面：文著协称新著作权法杜绝数字版权“一女二嫁”实践中，“一女二嫁”，数字版权多次转手，造成大量版权纠纷，影响作品的传播和交易，对交易安全造成很大威胁。《著作权法》修改草案综合考虑各方因素，规定了著作权和相关权专有许可和转让的登记制度。“这一制度的设立，对于权利人、使用者和公众非常方便。可以很大程度上保证交易安全”，总干事张洪波说。例：既约定违约金又约定定金的处理甲乙双方签订一项买卖合同：甲向乙购买化工原料100吨，价值200万元，三月内供货，甲支付定金20万，合同违约金10万。后乙未能供货。经查，乙高价转卖他人。乙违约造成甲经济损失50万。问：甲可以如何要求乙承担违约责任？免责条款：指当事人以协议排除或限制其未来责任的合同条款。但如果在免责条款中约定：对造成对方人身伤害以及因故意或重大过失造成对方财产损失的情况免责的，无效；免除提供格式合同条款一方当事人主要义务、排除对方当事人主要权利的，无效。格式条款：指当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。格式条款提供方有下列义务：1、不能以此免除自己的主要义务和责任，也不能以此剥夺和限制对方当事人的重要权利或者加重对方的责任；2、负有提请对方注意的义务；3、负有说明的义务对相对人的保护：1、对格式条款有两种以上解释时，应作不利于提供方的解释；如“还欠款5万元”(huan,归还return；hai,仍然still)

2、格式条款与非格式条款不一致的，应采用非格式条款；3、免除提供格式合同条款一方当事人主要义务、排除对方当事人主要权利的条款，无效。合同解释。即法官对裁判案件最重要的证据--合同书的理解，这里确定了文意解释、整体解释、目的解释、习惯解释、诚信解释这样几种规则方法。如果可以从字面确定合同含义的话，首先应该适用文意解释；文意解释不行的时候，再用整体解释，就是参照合同的其他条款来确定合同当事人的意思；如果还不行，再依据当事人追求的目的，依据先前交易的习惯来确定合同的内容。如果使用了两种文本，法律规定推定这两种文本使用的词句具有相同的含义。如果不一致的话，则"应当根据合同的目的予以解释”，灵活性大。对于合同解释例甲公司与乙公司订立一份合同，约定由乙公司在十天内，向甲公司提供新鲜蔬菜6000公斤，每公斤蔬菜的单价1元。乙公司在规定的期间内，向甲公司提供了小白菜6000公斤，甲公司拒绝接受这批小白菜，认为是为职工食堂订购所需求的蔬菜，食堂不可能有那么多人力用于洗小白菜，小白菜不是合同所要的蔬菜，认为自己的食堂从来没有买过小白菜，与乙公司是长期合作关系，经常向其购买蔬菜，每次买的不是大白菜就是萝卜等容易清洗的蔬菜。双方为此发生争议。乙认为甲公司称蔬菜就是大白菜或萝卜的说法太过牵强附会，既没有合同依据也没有法律依据，不足为凭。讨论：什么是合同的标的？你如何解释该合同的标的？为什么分析与答案我国合同法规定：合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。本案双方当事人对合同的标的即交易对象具体是哪些蔬菜约定不明确，以致发生纠纷。根据甲乙双方长期交易关系所形成的交易习惯，甲公司所需要的蔬菜应当是指容易清洗的蔬菜，乙公司也应当也知道这一点。对于什么是新鲜蔬菜，按照通常理解，小白菜、大白菜、萝卜等均属于蔬菜，但本案当事人双方存在长期合作关系，根据长期的交易习惯，乙公司向甲公司提供的蔬菜均是大白菜、萝卜等容易清洗的蔬菜。据此，本案的合同标的应当不包括小白菜这类蔬菜。乙公司应该按照此交易习惯来交付标的物。（八）合同效力的法律依据其一，无效合同1、无效合同的概念

无效合同是指合同虽已成立但因其不具备合同生效条件而不能产生行为人预期法律后果的合同，也就是不发生法律效力的合同。不发生法律效力是指对当事人不产生强制约束力，但会产生一定的法律后果。无效合同自始无效。部分无效与全部无效。2、无效合同的种类1）一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同，损害国家利益的；2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的合同；3）以合法形式掩盖非法目的的合同；4）损害社会公共利益的合同；5）违反法律、行政法规强制性规定的合同3、无效合同的法律后果1）返还财产不能返还或无必要返还的，应折价补偿。2）赔偿损失有过错的一方，赔偿对方因合同无效所受到的损失；双方都有过错的，应各自承担相应的责任。3）收归国有或返还集体、第三人如果无效是由于双方当事人恶意串通损害国家、集体或第三人利益造成的，则双方当事人因实施该项恶意串通行为所取得的财产，应予以收缴，或收归国有，或返还集体、第三人。4、无效合同的确认机构人民法院；仲裁机构其二，可变更可撤销合同（1）因重大误解订立的；（2）显失公平的；（3）一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。其三，效力待定合同限制民事行为能力人订立的合同；行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同。但法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。对于无处分权人处分他人财产的合同，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。其四，有效合同【例--多选】2007年7月5日，甲授权乙以甲的名义将甲的一台笔记本电脑出售，价格不得低于8000元。乙的好友丙欲以6000元的价格购买。乙遂对丙说：“大家都是好朋友，甲说最低要8000元，但我想6000元卖给你，他肯定也会同意的。”乙遂以甲的名义以6000元将笔记本电脑卖给丙。下列说法中，正确的是()。A、该买卖行为无效B、乙是无权代理行为C、乙可以撤销该行为D、甲可以追认该行为E、乙与丙订立的合同为效力待定的合同【例--多选】下面()属于效力未定的合同A限制民事行为能力人订立的合同B无权代理人订立的合同C无权处分订立的合同D因重大误解订立的合同E显失公平的合同三、合同订立风险与防范（一）合同订立方面的风险（二）合同订立中的风险防范要点（三）合同订立的一般注意事项（一）合同订立方面的风险(1)合同条款不全面。合同条款不全面、不完善，合同文字不细致、不严密，致使合同存在比较严重的漏洞；或者合同存在着单方面约束性、过于苛刻的责权利不平衡条款。(2)合同内没有或不完善的转移风险的担保、索赔、保险等相应条款。(3)合同内缺少因第三方影响造成延误或经济损失的条款。(4)资信因素。履约能力差；或经济情况变化，无力支付价款；或是信誉差，不诚实，有意价款。（二）合同订立中的风险防范要点

主要有两方面。一是内容风险；二是程序风险。内容风险是指合同的内容须符合法律的规定，不得违反法律、行政法规。违反的当然的、自始的归于无效。程序风险指的是合同形式不齐全从而导致合同无效或者隐藏着法律风险。1.慎重选择合同对象

对合同主体的资格审查。签订合同时应重点审查相对方的身份，重点是有无代表企业或他人签订合同的资格。法定代表人、负责人或代理人签订签订合同时应认真审查资格、权限，包括查看其授权委托书或者证明信等材料；法人、组织的公章。

要有较好的资信条件，通过银行对对方当事人的资金信用能力进行调查。如银行开具的资金证明，与银行之间的对账单等来证明是否具有良好的资信能力。而不愿意提供与银行往来的有关文件这一点本身也说明了一个企业的资金信誉和资金能力。

2.认真检查合同条款要仔细斟酌合同用语的字句，以求达到内容具体明确，用语规范、用词严谨，排除歧义。注意当事人双方权利义务的平衡是订约时应当考虑的首要问题。一般来说，合同条款越齐备越不易被钻空子，而欺诈得以实施的合同，大多数情况属于合同条款不规范和不齐备。合同文本的完整性。完备的合同应当由三方面的内容组成，即合同文本、合同附件、合同背景资料。主要是检查合同文本中的各项条款是否按照法律规定拟就，是否充分表达了当事人的意志，是否将与合同履行有关的事项予以了充分的考虑等；合同的附件是指双方当事人必要的证明文件，包括营业执照、委托授权书、有关主管机关的批件、双方在合同履行中的会谈洽商纪要等；合同的背景资料则是指与合同有关的项目可行性分析报告、技术规范、技术参数等。关于合同生效的约定。我国法律对于某些特殊合同规定了生效要件，如，中外合资经营合同必须经过主管部门审批后方能生效。3.建立并完善制度建立一套严密、完整、有效的制度，是合同管理的基础工作，也是防范风险的有力措施。第一，资信调查制度。即对客户的资金、技术、设备、信誉等情况进行调查的制度。第二，协商会签制度。在合同签订时，要由有关业务科室和工作人员参加共同研究签订，以保证合同的可行性，并促使各职能部门之间相互协调。第三，合同档案制度。合同文书及有关文件是履行合同、处理纠纷的重要依据。应建立合同档案，将合同文书及有关的信函、电报、电传、图表等资料归档，妥为保管。避免当事人因随意书写合同、文字错讹、标点符号用错而引发的、乃至“一字之差”导致巨大损失的风险。（三）合同订立的一般注意事项合同的订立是合同关系中最基础的，是决定今后执行中所有问题的阶段，因此最重要！1、慎选合同相对方（合作对象）2、合同形式的选择。合同形式有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定及当事人协议采用书面形式的，应当采用书面形式。因此，最好在一份合同中表示清楚、完备，以免附件太多导致前后出现歧义。如果需要在执行中分批签订合同，应在每次签订合同或形成新文件（如电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件、信件）后及时对照以前的文件，如发现有变化或文字表述有歧义，应及时提出达成一致、补签合同。对于执行期限较长并不断形成新文件的合同，应每隔一段时间或每完成一个阶段在下阶段开始之前签订备忘录作为一个阶段的总结。对于时间紧迫达成的口头协议应在事后补签合同，避免出现纠纷。如双方身处异地可考虑录音或传真固定证据。总之“口说无凭、立字为据”是合同形式的基本原则。将合同原件存档，平时应尽量用复印件，以免造成原件丢失带来举证麻烦。例某木材公司（甲方）库存有5000立方米优质红松。某年5月4日，甲方给某家具厂（乙方）发函询问其是否愿意以750元/立方米的价格购买一级红松，并由甲方代办托运，限三天内答复。乙方当时正与数十家乡镇企业搞联营，急需优质木材，在收函第二天即回电话愿意以750元/立方米的价格购买2000立方米一级红松。当晚，双方经理协商将代办托运改为乙方用专列自提。5月25日，乙方租用的专列驶进甲方货场，乙方业务员带着汇票准备签约、提货和结算一次完成。正在此时，甲方副经理发现库存只有1000立方米，不能交付。加之据可靠消息，3天后一级红松的价格要涨至980元/立方米。如果现在与乙方签约，2000立方米要少赚46万元。甲方遂以原要约是指代办托运，并无规定受要约方派专列提货，现在其派专列来，单方面变更要约条件，视为其没接受原要约，其承诺只是一个反要约。因此，甲方拒绝乙方签约的要求。乙方经反复请求无效后，向法院提起诉讼，要求甲方支付2000立方米木材并赔偿损失。问：（1）甲乙双方的合同是否成立？（2）此案应当如何处理？分析（1）甲乙双方签订的木材购销合同有效。因为双方在订立合同过程中提出的要约、承诺等一系列行为均符合有关法律的规定，从而达成口头合同。根据《合同法》第25条规定：承诺生效时合同成立。（2）甲方应承担合同违约的全部责任，即应履行合同规定的以750元/立方米的价格供应一级红松2000立方米，并赔偿乙方租赁专列滞期费。3、合同条款对于合同的一般条款，但并不是说缺少其一合同就不生效，如缺少会给合同履行带来一定的麻烦，因此应结合合同的目的定的全面、清晰、准确。如有些事情一时不能定下来，应约定协商的原则、办法、日期和协商不成的解决办法。对于每项条款应表述明确，以没有歧义为标准，不要怕繁琐。当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。4.专业的法律问题留给企业的律师或法律顾问解决。企业律师或法律顾问通过参加合同谈判、参与合同起草、审查合同条文（合同审核）、监督合同履行等企业合同的全过程管理，强化企业的合同信用，同时通过对企业合同的审查，防范企业合同风险。（一）专家建议——

美容美发最好签订合同专家建议：美容美发整形机构做手术时有一定风险，涉及执业许可证，以及被允许的执业范围。确有美容美发需要的消费者，最好与对方签订合同或协议，依法约定好双方的权利义务、产品品种、付款方式、服务范围、时间跨度等，以便发生消费纠纷时申诉、投诉有据可依。附：各类合同的订立（二）签订装修合同注意事项1．合同主体不明晰

2．监理概念模糊

3．书面文件不全（经双方认可的工程预算书以及全套设计、施工图纸）

4．权利义务不清

不能拆动室内承重结构。施工现场的保卫及消防等项工作。随时对工程的进度、质量进行检查。注意避免做不到的条款如绝对环保

5．增减项未加入合同

6．材料供应不做确认

7．工期延误没有规定

如果出现工期延误问题，消费者应根据具体情况分别对待：

第一种情况是乙方不承担责任的：因甲方未按合同约定完成其应负责的工作而影响工期的，工期顺延；因甲方提供的材料、设备质量不合格而影响工程质量的，返工费由乙方即消费者负担，工期顺延。

第二种情况是甲方未按期支付第二（三）次工程款的，应向装修公司支付违约金。

第三种情况是因装修公司责任不能按期完工，工期不顺延，装修公司应向支付违约金。

8．质量标准不清楚

9．工程验收不细心

短时间难以发现的质量缺陷，除双方以协商的方式在合同中约定保修期外，还应约定如因装修公司的原因发生质量问题，装修公司应负责完全修复。不能完全修复的，根据质量检验证明装修公司应负责赔偿损失。

10．争议解决办法未约定（三）签订商铺租赁合同注意事项签定合同之前要做调查1调查商铺的档案，产权调查以确认几个重大信息：房屋的用途和土地用途，房屋权利人，房屋是否已经存有租赁登记信息。2装修与免租装修期，并明确租赁期满时，装修、添附的处置方式。出租人同意不收取承租人装修期间的租金。但“免租装修期”非法律明确规定的概念，一般情形下，只免除租金，实际使用房屋产生的水费、电费等还需按合同约定承担。签定合同发生的费用3租赁保证金或“押金”及其补足“押金”，否则出租人可以单方解约，并追究承租人相应的违约责任。若合同中有此约定，则可以有效整治承租人“老赖”行为。4税费承担5转租问题：涵盖了法律规定的两种变更方式“转租”和“承租权转让”，依法律规定，“转租”是指上手租赁关系不解除，本手在此建立租赁关系，而“承租权转让”是指上手租赁关系，新承租人直接替代原承租人与出租人（业主）建立租赁关系。在这两种形式下，需要注意以下问题：1）转租必须取得出租人书面同意，同样承租权转让中，解除原租赁合同和重签新租赁合同，也需要征得出租人同意。2）原承租人往往向新承租人主张一笔补偿费，主要补偿装修损失等。6营业执照：商业用房；特种经营行业（娱乐、餐饮等可设定为无责任解约情形，以保障承租人万一无法办出营业执照时可以无责任解除合同）7水、电、电话线等签定合同之后的疑虑8租赁登记大多数工商部门在办理营业执照时，均要求租赁合同经过租赁备案登记。9买卖与租赁：承租人享有同等条件之下的优先购买权；即使承租人不想购买承租商铺的，业主出售后，新的业主也应当履行租赁合同，否则，新业主应当承当租赁合同中的违约责任。10其他注意事项。如该商铺的商业规划和有关政策等。在无法确定的情形下，承租人可以在租赁合同中特别约定相关事宜作为解约条件，以此避免遭受不必要的违约责任。思考与讨论：没有业主的同意，店铺转让合同私下签定有效吗？注意：融资租赁合同不同于租赁合同

第一，融资租赁合同的标的物是由出租人依照承租人的要求购买的，出租人在合同签订前，对标的物没有所有权；而一般的租赁合同中出租人在签订租赁合同前就已享有标的物的所有权，出租人并不为承租人的需要和要求而购买租赁物。

第二，融资租赁合同的承租人须向出租人支付约定的租金，但租金并非为使用租赁物的代价，而是“融资”的代价，租金实际上是承租人分期对出租人购买租赁物件的价金的本息和其应获取的利润等费用的偿还；而一般的租赁合同中，租金为承租人对租赁物为使用收益的代价。正是因为如此，融资租赁合同中租金标准的确定与租赁合同中租金的确定标准是不同的，它高于传统租赁中的租金。

第三，融资租赁合同的出租人对租赁标的物无瑕疵担保责任，出租人仅是依承租人的批示和要求去筹措资金购买物件；而一般租赁合同中，出租人与买卖合同中的出卖人一样负有瑕疵担保责任，须使租赁物合于合同中约定的使用收益状态和保证第三人不能对租赁物主张权利。

第四，融资租赁合同的承租人于租赁关系终止后享有选择权，承租人既可将租赁物返还给出租人，也可以预定的租金继续租赁租赁物，或是以支付租赁物残余的价值购买租赁物而取得其所有权；而一般的租赁终止后，承租人须将租赁标的物原物返还给出租人。

第五，融资租赁合同的出租人须是专营融资租赁业务的租赁公司，而不能是一般的或法人；而一般租赁合同中对出租人没有特别要求，可以是一般公民或法人。

第六，融资租赁合同的承租人占有租赁物期间，应当履行维修义务；而一般租赁合同，维修是出租人的义务。

第七，承租人占有租赁物期间，租赁物造成第三人的人身伤害或者财产损害的，在一般租赁合同中由出租人承担责任，而融资租赁合同中出租人不承担责任。（四）签订买卖合同注意事项当事人权义卖方的义务：（1）交付货物

（2）保证货物的交付品质（3）按合同规定移交与货物有关的单据（4）转移货物所有权

买方的义务：（1）支付价款

（2）收取货物

签订买卖合同着重应注意的问题：

1.《合同法》中关于买卖合同并未规定买卖合同必须采取书面形式。2.买卖合同为要因合同。但买卖双方当事人实施买卖的动机不构成买卖合同的原因。3.买卖合同中，对买卖标得的质量规定，对标的所有权转移的地点、时间、方式，价款的支付包括支付的数额、地点、时间、方式等，当事人在买卖合同中应该尽可能详细描述。

4.买卖合同的标的是有形物，所以要详细描述标的的质量标准、功能要求、售后服务、质量保修等。（五）饭店吃年夜饭合同的订立饭店吃年夜饭应注意三环节一是餐前订合同。建议预订年夜饭采用书面合同方式，合同条款应对用餐的主要环节进行约定，例如价格、主要菜品的数量、用料、用餐时间、席位、服务标准等。二是慎交定金。原则上定金额度不超过合同金额的20%。签订年夜饭合同时，消费者交付定金后，如酒店方违约，应两倍返还消费者定金，如消费者违约，酒店方可不予返还。三是餐后留凭证。消费凭证是发生消费纠纷时维权的基本证据。特别是餐饮方面的消费，一些纠纷往往在消费过程中体现不出来，有一个滞后效应，如食物中毒事件。年夜饭消费后一定要保留相关凭证，以备发生纠纷时维权。（六）车贷合同办车贷须与银行面签合同今后，市民若想贷款买车，必须亲自与银行面谈并当面签署合同，不能再通过4S店等汽车经销商代签合同了。（七）购房与装修合同的签订不交物业费就不给钥匙？去年，李先生购买了一套商品房，房款已全部交清。日前，他到开发商处领取新房钥匙，被告知钥匙已交到物业手中，而物业则称必须预先交纳1年的物业费才能领取钥匙。李先生一怒之下投诉到常州工商局市场合同处。常州工商局市场合同处明确表示：业主依约交付全部房款后，开发商拒绝交付房屋，行为已构成违约。《江苏省建设领域节能减排工作实施方案》规定，从2008年起，所有新建商品房销售时在买卖合同等文件中要载明建筑能耗、节能措施等信息。凡是符合安装太阳能热水器条件的住宅小区及城镇建筑均应安装太阳能热水器，小高层及高层建筑应采用集中式太阳能供热系统。有条件的医院、学校、饭店、游泳池、公共浴室等热水消耗大户，应优先采用太阳能集中供热系统。评：管得太多；无效之嫌；修改或撤销装修费用超支应由企业承担责任>《住宅装饰装修服务规范》从多方面对家装行为作出了明确规定，消费者在装修之前应该仔细了解。比如，在装修公司做了预算，装修费用只要3万元，而且消费者也就是冲这价格签订了协议，但是过程中费用却一再超支，最后算下来竟要5万元。这可能是装修公司少报、漏报，故意用低价吸引人。只要消费者熟知标准，就会知道漏报要由企业承担责任，少报金额超过预算总额的8%，也要由企业承担责任。[常州日报]常州新购房合同剑刺“霸王条款”市房管局正式公布《常州市商品房买卖合同示范文本》，6月1日起施行，共有17处修改内容，一些有“霸王”嫌疑的条款被取消。［产权面积比合同大，不用多付钱］“选择按套计价的，面积增加的，买受人无需支付增加面积部分的价款；面积减少的，出卖人返还减少面积部分的价款。”［公共公用设施能使用了才能交付］给把钥匙，就算交付了？原合同中关于综合验收的内容被删除，而重新规定了必须办妥竣工备案手续、按设计要求建成小区公建配套设施、市政公用设施、园林绿化工程的4项条件。［层高低了1.5厘米，开发商付房款1%］原合同对于层高没有相关规定，一旦造成层高误差，购房者有苦说不出。本次修改明确层高低于设计层高的1.5厘米的，由出卖人向买受人支付房屋价款总金额的1%。［开发商不能“我的楼盘我作主”］长期以来，买房人承担的违约金比例往往大于出卖人承担的违约金比例。新规定：“附件内容、空格填写内容排除固定内容的，且系不合理地减轻或免除本合同约定应由出卖人承担的责任或不合理地加重买受人责任、排除买受人主要权利的，仍以被排除固定内容为准。”[其他]90天还办不到房地产权属证书，购房者可选择退房或要违约金；购房者也要按时接受房屋交付；买受人及其委托代理人不得擅自披露出卖人信息等重要条款。郑州：买房将全部实现“网签”

（八）签订好旅游合同游客与旅行社签订旅游合同时，要仔细查看合同的约定内容；对于一些容易引发纠纷的事项要在合同中明确约定，如：购物的地点、次数，住宿标准（不要相信“准×星”的字眼）；交通工具的标准；餐饮的标准；小孩的费用等等。此外，合同、发票或收据都是重要证据，要妥善保存。转团：《国内旅游组团合同范本》中规定，转团的前提一是必须征得游客的同意；二是发生服务质量问题，须由有合同关系的旅行社承担责任。慎签合同：消费者拿到合同后，不要急于签字，首先要仔细阅读合同的内容，尤其是对旅程安排及违约责任方面应字斟句酌地审阅。对消费者不利的条款或模棱两可的语句一定要修改。在合同中明确约定旅游行程，包括乘坐交通工具是火车还是飞机，是一般旅游汽车、空调车还是豪华大巴；住宿标准是星级宾馆还是招待所，如果是宾馆应注明是几星级的；旅游景点具体有哪些；餐饮标准应明确是几人几菜几汤；还要注明娱乐标准、购物次数等。（九）艳照门与保密协议重庆市多家数码卖场走访发现，在送修电脑整机或硬盘时，很多市民都要求和商家签定数据资料保密协议。针对这种新情况，大多数正规电脑维修公司专门准备了纸质保密协议。（十）婚庆与婚纱摄影合同的签订“温柔一刀”挥向新人从订婚开始，到婚礼的举行，直到结婚各周年纪念的跟进，婚庆服务公司都可提供一系列服务，从策划婚礼形式、经费预算、婚宴安排、花车出租直到婚典场景策划布置等都有人一手操办。然而，一些消费者在享受幸福的同时，却挨了“温柔一刀”。据了解，去年市消协共接到此类投诉10余起。消协有关人士认为，由于不愿在喜事中节外生枝惹太多麻烦，大多数消费者并不愿进行投诉，因此这一行业实际存在的问题，要比消协受理到的投诉更多。消协警示：选择婚庆公司要看资质，签合同要明确细则。婚纱摄影合同纠纷猛增>在刚刚过去的10月，常州“12315”共接到消费者投诉、咨询、举报2561件。值得关注的是，关于婚纱摄影的合同纠纷猛增。“12315”提醒新人：签合同时，要细看合同中的每一个条款，包括拍照的婚纱和礼服套数、入册相片的张数，照片的版权归属，相册的尺寸和制作效果，是否包括外景拍摄，喜日婚纱是否免费借用等等，凡是能想到的都要列入合同，不要相信口头承诺。[常州日报]针对一些酒店收取消费者婚庆备用未消费酒席的行为，工商部门提醒，这属于强制消费行为，消费者应及时向工商部门反映。四、合同履行法律规定我市合同履行成就：已有30家全国“守合同重信用”企业，全省名列第二。（一）原则：全面履行的原则又称适当履行原则、正确履行原则；诚信履行原则（通知协助、保密等义务）。（二）前提：合同须有效（之外？）超越经营范围所订立的合同一定无效吗？根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（一）第十条：只有违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的合同才无效。（三）规则1.补充协议。合同的订立应明确、具体、全面，但由于主客观原因，致使有些合同欠缺某些必要条款。如果合同中未作约定或约定不明确的，当事人要进行协议补充，使其具体、明确、完备。2.依法或习惯（新鲜蔬菜一例）。不能达成补充的，按照合同法有关条款或者交易习惯确定，而不必再由当事人自行决定。3.仍不能确定（质量，价格，地点，期限，方式，费用等）(1)质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行;没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。(2)价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行。(3)履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行;交付不动产的，在不动产所在地履行;其他标的，在履行义务一方所在地履行。(4)履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。(5)履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。(6)履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。3.合同的同时履行、顺序履行、中止履行（抗辨权

）规则

先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。（顺序履行抗辩权）应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：经营状况严重恶化；转移财产、抽逃资金，以逃避债务；丧失商业信誉；有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。(不安抗辩权)抗辨权是指对抗请求权或否认对方的权利主张的权利，抗辩权的重要功能在于通过行使这种权利而使对方的请示权消灭，或使其效力延期发生。另有：

同时履行抗辩权例1.甲公司与乙公司签订了一份买卖合同。合同约定，甲公司先交货。交货前夕，甲公司派人调查乙公司的偿债能力，查知有确切材料证实乙公司已经负债累累，根本不能按时支付货款，甲公司遂暂不向乙公司交货。甲公司的行为是（）A、违约行为B、行使同时履行抗辩权C、行使先诉抗辩权D、行使不安抗辩权（四）合同保全、债的保全代位权代位权是指当债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权本属于债务人自身的除外。代位权制度的确立是对目前存在的大量三角债的及时清理撤销权撤销权是指债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为合同的履行中的代位权与撤销权合同债权人的代位权与撤销权（1）代位权：债务人怠于行使债权债权人债务人次债务人（2）撤销权债权人债务人放弃无偿低价债权赠送变卖例2.A公司欠B公司500万元到期债务，后来A公司将其价值1000万元机器设备以200万元的价格买给C公司，C公司在购买设备时已经得知A公司濒临破产，根据合同法的规定，B公司可以行使的权利是（）。

A、代位权B、抗辩权C、债权D、撤消权例3.吴某分别向李某、张某借款3万元做生意，约定1997年10月1日偿还，偿还期届至后，吴某无力偿还。1998年1月1日，李某得知：甲曾经打伤吴某尚欠吴某医药费5000元，乙欠吴某2．5万元且已届清偿期，但李某欠乙2．5万元。现吴某并不行使他的权利，试分析：（1）李某能否向甲、乙主张代位权？（2）乙能否以对李某的债权主张抗辩？（3）李某向乙行使代位权后，张某是否还可以向乙行使代位权？（4）李某行使代位权后能否全部用来偿还自己的债务？分析（1）李某不能向甲主张代位权。因为债权人可以代位行使的权利必须是非专属于债务人的权利。吴某对甲的债权是因人身受到伤害而享有的损害赔偿请求权，是专属于吴某的权利，必须由吴某亲自行使，而不能由李某代位行使。李某可以向乙主张代位权。因为乙欠吴某的债权并非专属于债务人的债权，且该债权已经到期。（2）乙不能以对李某的债权主张抗辩。在代位权中，次债务人对债务人所享有的抗辩权都可以用来对抗债权人，但次债务人不能以对债权人所享有的抗辩权来对抗债权人。因为代位权行使的后果直接归属于债务人而不是归属于债权人。（3）李某行使代位权后不能全部用来清偿自己的债务。因代位权行使的后果直接归属于债务人，取回的财产作为一般债权人的共同担保，行使代位权的债权人没有优先受偿的权利，一般债权人对这些财产应平等受偿。李某行使代位权取回的财产应由李某与张某按债权比例分配。例4.甲于1998年7月1日买得一幅名画，8月1日，甲与乙签订合同将画卖给乙，并当场交付。因乙的存折9月1日到期，双方约定，5万元价款于9月1日支付。8月20日，甲得知乙将其全部财产赠与其母。试分析：

（1）甲能否撤销乙的全部赠与？（2）甲向乙母表示撤销乙的赠与是否具有法律效力？（3）甲的撤销权应在什么时间内行使才有效？分析（1）甲不能撤销乙的全部赠与。因为撤销权行使的范围以债权人的债权为限，甲只能在5万元的范围内撤销赠与。（2）甲向乙母所为的撤销的表示不具有法律效力。因为撤销权必须通过诉讼方式行使，甲只能请求法院撤销乙和其母之间的赠与行为。（3）甲的撤销权应在1999年8月20日之前行使。《合同法》第75条规定，撤销权应当自债权人知道或应当知道撤销事由之日起1年内行使。(五)合同履行中存在的风险与防范风险：1、企业实际履行合同的员工不能完全按照合同中约定的履行方式要求对方当事人，以致于缺失相关履行合同的文书2、企业内部合同管理部门忽视对合同履行情况的监控3、企业内部缺乏合同履行的完整流程，以致于员工无所适从4、合同履行中发现问题不能及时补救，侥幸心理严重5、合同履行过程中，由于工作效率低，不能及时解决问题或付款，或者是发出错误的指令风险防范要点：法律赋予了当事人三项抗辩权，约定解除权或者法定解除权解除合同等，以减少对方违约给己方造成的损失：加权管理，规范操作预防为主，自我救济强化职责，加强培训五、合同的变更、转让、终止1.变更：协商一致2.转让：权利、义务、权义转让3.终止有下列情形之一的，合同的权利义务终止(消灭)：

债务已经按照约定履行；合同解除；债务互相抵销；债务人依法将标的物提存；债权人免除债务；债权债务同归于一人；法律规定或者当事人约定终止的其他情形合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务

西方:合同的消灭1）履行2）解除：法定解除与约定解除3）免除4）抵销5）提存6）混同等有下列情形之一的，当事人可以解除合同（法定解除）：

第一，因不可抗力致使不能实现合同目的。

第二，在履行合同期限届满以前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务，另一方当事人可以立即解除合同。

第三，当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行，债权人有权解除合同。

第四，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合目的，另一方当事人可以解除合同。

第五，法律规定的其他情形。手续：通知；证据；异议与诉讼（有的还可以要求担保）消法将引入后悔权制度消法《修订》第九条新增：对通过电话销售、邮售、上门销售等非固定场所的销售方式购买的商品；先交钱后签合同的消费行为；交易额巨大的消费行为，比如购买汽车、房屋等消费者有权在收到商品后三十日内退回商品，并不承担任何费用，但影响商品再次销售的除外。（《扬子晚报》10年5月11日）新闻调查：后悔权1、您在购房后是否很“后悔”？1）是，肠子都悔青了，悔不当初。46%2）不后悔，买之前就考虑清楚了。20%3）没钱买房呢，谈不上后悔。33%2、您认为消法增加房屋消费“后悔权”是否必要？1）有必要，可购房者的不当行为进行适度补偿。72%2）没必要，放任消费者滥用权力，会造成市场交易混乱。12%3）看情况吧，看具体的条文规定再做判断。16%其他修订“消费隐私权”首次被提及《消法》第十四条：消费者在购买、使用商品和接受服务时，享有其人格尊严、民族风俗习惯得到尊重的权利。《修订》第十四条新增：享有个人信息受保护的权利(本法所称的个人信息，包括消费者的姓名、性别、年龄、职业、联系方式、健康状况、家庭状况、财产状况、消费记录等与消费者个人及其家庭密切相关的信息。)■开发票不得收取任何费用■不得随意搜身收预付款要有第三方账户监管■垃圾信息不得再骚扰■赠品也有“三包期”“双倍赔偿”将变成X倍赔偿买房买车也受消法保护《修订》第二条新增：本法所称的消费者，是指非为生产经营目的购买、使用商品或者接受服务的自然人。

六、合同担保主要明了：担保的性质；担保方式；抵押与质押的异同；留置权的成立条件；定金规则担保是一种合同行为，因此应遵循平等、自愿、公平、诚实信用的原则，一方面债权人不能强令债务人提供担保是主合同的从合同。担保合同另有约定的，按照约定

通过对我国实践经验的总结和对国外经验的借鉴，我国《担保法》规定了五种担保方式，即保证、抵押、质押、留置和定金。上述担保方式又可根据各自的不同性质分为人保、物保和金钱担保合同担保的法律效力1、有效担保具有法律效力的担保应具备如下条件：（1）担保人资格（2）担保人必须具有代偿能力（3）担保人自愿（4）以书面形式订立2.无效担保（1）担保所从属的主合同无效(2)担保不真实

（3）担保违法（4）非书面形式设立的担保（5）担保合同内规定的先决条件或附加条件未满足1.保证。保证是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。在保证法律关系中，债权人为主合同的债权人，债务人为主合同的债务人，提供保证的第三人为保证人保证人及禁止从事保证活动的人共同保证。共同保证中保证人内部的权利义务关系保证合同必须采用书面形式一般保证和连带责任保证。一般保证的保证人的先诉抗辩权保证人享有的债务人的抗辩权同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿；人民法院受理债务人破产案件后，债权人未申报债权的，保证人可以参加破产财产分配，预先行使追偿权2.抵押。抵押是指债务人或者第三人不转移对某一特定财产的占有，将该财产作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人有权依照法律规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。其中债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。因抵押法律关系所生的权利为抵押权。个体工商户首次被纳入抵押人范围。（《动产抵押登记操作规程》已从今年1月1日起正式实施）抵押合同是抵押人与主债中的债权人(抵押权人)签订的合同。抵押合同必须采用书面形式绝押合同的禁止。约定于债务清偿期届满未能清偿时，抵押物的所有权转移为抵押权人所有的，为绝押合同抵押物登记。法定必须登记的抵押物、办理抵押物登记的部门及登记效力；自愿办理登记的抵押物、办理抵押物登记的部门及登记效力相关链接：房子已抵押给银行4年>想卖旧房换新房，却无意中得知自己在县北新村的老房子4年前就被中介公司捣鬼抵押给了银行，并有数万元贷款未还清。协商无果后，市民蒋某只得将银行告上法庭，要求确认借款合同、抵押合同均无效。昨天从天宁法院获悉，因银行既无证据证明是蒋某委托他人与自己签订合同，也无法证明还款人是蒋某，一审被判败诉，2份合同无效。[常州日报]3.质押。质押合同是出质人与主债中的债权人(质权人)签订的合同。质押合同必须采用书面形式(登记与生效:质押合同自质物移交于质权人占有时生效)。流质合同的禁止。约定于债务清偿期届满而未能清偿时，质物的所有权转移为质权人所有的，为流质合同汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单，依法可以转让的股份、股票，依法可以转让的商标专用权、专利权、著作权中的财产权等质押(权利质押)例5.东方公司与巨龙公司订立一份买卖合同，由黑海公司以其持有的一张支票为东方公司提供付款质押担保，并将支票背书交付给了巨龙公司，但未写明“质押”字样。后巨龙公司因采购需要将该支票背书转让给了长乐公司（不知情），当长乐公司持该支票要求银行付款时，黑海公司以该支票系质押标的，巨龙公司无权擅自处理为由，要求法院裁定长乐公司无权要求付款。根据有关法律的规定，黑海公司的主张（）。

A、有理，巨龙公司的行为无效

B、无理，其对支票享有的权利不得对抗善意的第三人

C、有理，法院应予支持

D、无理4.留置。留置是指债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权依照法律规定留置该财产，以留置财产折价或者拍卖、变卖该留置物，从所得价款中优先得到清偿。在留置法律关系中，债权人所享有的权利为留置权，债权人因对留置权的享有而成