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文档简介
●法治政府建设一项关键内容即提升政府立法质量,而逐步统一和规范政府规章立法技术,则是提升政府规章立法质量一条必不可少、有效路径●国家和本市已经过一系列法律、法规、规章对立法主体、权限、程序等立法宏观层面问题进行了基础规范,然而,对于法案结构、表示技术等立法微观层面问题分析研究、建章立制尚不够完善,相对滞后于立法实践需求●政府规章立法技术规范分两大部分:起草规章技术规范、修订和废止规章技术规范。关键涵盖四个方面:法案体例结构、语言表述、逻辑关系和行文格式政府规章立法技术规范研究引言自1979年以来,截止今年7月底,本市共制订政府规章817件,修订193件(229件次),废止399件,现行有效市政府规章共418件,经历了一个从无到有、从起步探索到发展提升过程。伴随立法工作经验积累,对于立法活动本身规律认识也在逐步加深。国家和本市相继出台了《立法法》、《行政法规制订程序条例》、《规章制订程序条例》、《法规规章立案要求》,和《上海市制订地方性法规程序条例》和《上海市人民政府规章制订程序要求》等一系列法律、法规和规章,立法主体、权限、程序等比较宏观层面问题得到了基础规范。然而,不管是国家还是地方,对于法案结构、表示技术等立法微观层面问题分析研究、建章立制尚不够完善,相对滞后于立法实践需求。提升立法质量作为法治政府建设一项很关键任务,对我们以后立法工作提出了更高要求。在提升立法工作透明度、公众参与度等科学性、民主性方面进行探索实践同时,逐步统一和规范我们地方立法技术,也是提升立法质量一条必不可少和有效路径。法律条文写得好坏是否,直接影响到执法人员、司法人员对法律制度了解和操作,直接影响法律实施效果。本课题立足于对起草政府规章立法技术规范研究。在研究过程中,我们着重参考了市人大常委会于制订《立法技术规范》,重视将起草政府规章立法技术和起草地方性法规立法技术相衔接。同时,我们研究了大量现行国家法律、行政法规、本市地方性法规、政府规章等立法实例,尤其是对近几年国家立法表现出关键细节改变,和实践中出现多个不一样撰写模式进行纵向和横向比较、分析,总结出规律,论证背后蕴涵法理,提出了和制订、修订和废止本市政府规章相关实用性、操作性立法技术规范,以期为立法工作提供立法参考标准。从内容上看,课题基础涵盖了立法技术四个关键方面,包含法案体例结构、语言表述、逻辑关系和行文格式。关键分成两大部分,第一部分为“起草规章技术规范”,包含对规章名称、体例、结构基础规范、法案通用条文表述规则、常见字、词、句和标点符号规范,和立法中常见逻辑错误等四部分。第二部分为“修订和废止规章工作技术规范”,包含对规章单件和批量修订或修正规范、对规章单件和批量废止规范等内容。课题共援引了88个法律、法规、规章条文,既作为正面论证,同时也提供给法案起草者作为参考范例,并表现和地方性法规、国家法律法规立法技术相衔接标准。范例选择依次优先考虑引用本市地方立法例、行政法规、法律。第一部分起草规章技术规范一、规章基础规范(一)规章名称表述1、基础要求规章名称应该完整、正确、简练,能够集中表现规章实质内容,反应适用范围和基础体例,除以书名号引用上位法名称情形外,通常不得使用标点符号。2、组成三要素规章名称通常由制订机关或适用范围、规范事项、基础体例三要素组成。如:“上海市政府信息公开要求”,“上海市”为适用范围,“政府信息公开”为规范事项,“要求”为基础体例。3、题注规章签发日期、制订机关、文种和文号应该以括号形式置于名称之下。规章被修正,还应该注明修正时间和依据(参见范例1):“上海市城镇生育保险措施(10月10日上海市人民政府令第109号公布依据8月30日《上海市人民政府相关修改〈上海市城镇生育保险措施〉决定》修正)”被数次修正,应该注明各次修正时间和依据(参见范例2):“上海市房地产转让措施(1997年4月30日上海市人民政府令第42号公布依据9月20日《上海市人民政府相关修改〈上海市房地产转让措施〉决定》第一次修正依据4月21日《上海市人民政府相关修改〈上海市房地产转让措施〉决定》第二次修正)”4、字体要求规章名称使用小二号小标宋字体,题注使用小三号楷体。规章正文若无尤其说明,均使用四号仿宋字体。(二)规章基础体例1、规章体例,是指规章体裁、结构。规章基础体例关键有以下四种:(1)要求――①对某首先行政工作作比较全方面、系统规范,比如:“上海市政府信息公开要求”,是对政府信息公开方面工作全方面、系统规范;②对某首先行政工作作部分规范,有几条就要求几条,也有使用“若干要求”表述,比如:“上海市促进张江高科技园区发展若干要求”。不过,“若干”含有模糊性和不确定性,不宜出现在规章名称中,提议以后立法不再将“若干要求”作为一个独立体例,不再使用“若干要求”作为规章名称,上述两种情形统一归于“要求”。“要求”通常现有实体内容,又有程序规范。(2)措施――对某一项行政工作作具体规范,比如:“上海市房地产转让措施”。和“要求”相比,“措施”规范事项更小、更细致,且侧重于规范程序,含有很强操作性。(3)实施细则――为落实实施某具体法律、法规,结合当地域实际情况,①对上位法全部内容作全方面、完整细化,比如:“上海市城市房屋拆迁管理实施细则”,即是对国务院《城市房屋管理条例》全部内容所作实施性规范;②对上位法某首先内容作全方面、系统细化,比如:“中国植物新品种保护条例实施细则(林业部分)”,在这种情形下,通常要求在名称中直接表现对上位法具体哪个方面作了实施性规范,所以,上例名称能够表述为“中国植物新品种保护条例林业部分实施细则”;③对上位法某一条要求作出具体细化,比如:“上海市机动车道路交通事故赔偿责任若干要求”,以后可将这类体例名称统一为“实施细则”。(4)实施措施――为落实实施某具体法律、法规,结合当地域实际情况,对上位法中部分需要细化内容作出具体要求,不要求系统、完整,需要细化几条就要求几条。另外,对于实际确实需要立即立法,制度论证又还未完全成熟特殊情况,实践中通常使用“暂行”或“试行”。“暂行”侧重于对时间效力限制;而“试行”强制力比较模糊,提议以后这类立法不用“试行”表述,统一用“暂行”。对于“暂行”时效性,实践中做法还有不妥,比如1989年出台《上海市取缔无照经营和非法交易市场暂行要求》,于1997年和分别经过两次修正,历时十六年至今仍然是“暂行要求”。所以,以后立法标准上不使用“暂行”,确实需要时,应该要求暂行期限,或明确实施后评定时间及相关要求。2、实施性立法对上位法援引上述体例用于实施性立法,要求不照搬、照抄上位法原文。有时为规章条文不致人误解,或因内容连贯需要,确实需要引用上位法原文,应该在规章草案文本中以下划线“”标识,方便于审核会议、市政府常务会议审议。(三)章、节设置1、通常标准国务院《规章制订程序条例》第七条第三款要求:“除内容复杂外,规章通常不分章、节。”2、规章设章、节情形(1)规章设章应该符合两个情形:一是内容较多,篇幅较长。通常有30条以上政府规章,才有必需设置章。经对本市设章、节8件政府规章进行统计,条数最少33条。二是结构复杂有划分层次需要。只有当规章除总则、附则、法律责任外,最少还有两部分以上相对独立内容,且每部分条数不少于三条情形,才考虑分章,也即一个规章最少应有5章才设章。本市设章8件政府规章中,章数最少5章,最多8章。依据中国立法实践中逐步形成比较统一章排列模式,第一章通常集中要求立法目标、依据、适用范围、标准、管理体制等贯穿全规章内容;最终一章集中要求带有补充性质实施时间、废止某个规章、授权制订实施细则等内容;倒数第二章则集中要求相关法律责任内容。(2)规章设节情形:节只能在规章设有章情形下存在,但并非全部章全部必需设节。在内容组成复杂,有必需分成若干部分给予规范章之下能够设节。从内容上来看,程序性规范设节情形较多。比如:《行政许可法》共八章,只有第四章“行政许可实施程序”设节。3、章名、节名表述(1)每章全部应该有章名,章名应该能够概括本章全部内容或范围,通常概括为一项内容,至多用一个“和”连接两项相关内容。各章之间应该以序数形式连贯排列,另起一行居中,使用小三号黑体字,冠以“第一章”、“第二章”等。(2)每节全部应该有一个切实反应和概括其内容标题,表述要求和章名相同。每章中节全部重新按独立序数排列(即每章全部从第一节起编),另起一行居中,使用小三号加粗楷体字,冠以“第一节”、“第二节”等。(四)条、款、项、目1、条(1)条是组成法整体最关键、最常见单位。每个条文内容全部应该含有相正确独立性和完整性。一个条文通常要求一项内容,同一项内容通常要求在同一个条文中。在立法实践中,往往轻易违反这一标准。比如,《行政诉讼法》第三条第一款要求:“人民法院依法对行政案件独立行使审判权,不受行政机关、社会团体和个人干涉。”第二款要求:“人民法院设行政审判庭,审理行政案件。”前者是讲“独立审判标准”,后者是讲行政案件具体由何法庭审理“机构设置问题”,二者当然有一定联络,但不是同一项内容,违反了一个条文应该要求一项内容标准。(2)每条全部应该设条文标题,反应该条主旨和内容。条文标题以括号将标题括在其内,列于法条序数后。条文标题表述应该简短、清楚,紧紧围绕条文内容(参见范例3):《上海市公共图书馆管理措施》第十六条要求:“第十六条
(目录管理)
公共图书馆应该立即对入馆书刊资料进行验收、登记、分类、编目,并建立完善书刊资料目录系统,安排专员负责管理,做到定时检验查对,保持书刊资料和目录相符。
书刊资料分类、编目工作,根据国家要求统一标准进行。
市和区(县)图书馆应该建立书刊资料目录数据库,实现计算机联网检索。
”2、款(1)款隶属于条。一条内容包含两层以上相互关联意思,并不宜再划分为两条时,应该分款。一款内通常要求条中一层意思,同一层意思内容通常要求在同一款中。实践中,不少立法违反了这一标准,比如,《婚姻法》第三条第一款要求:“严禁包办、买卖婚姻和其它干涉婚姻自由行为。严禁借婚姻索取财物。”第二款要求:“严禁重婚。严禁有配偶者和她人同居。严禁家庭暴力。严禁家庭组员间虐待和遗弃。”就是在同一款中要求了多个内容或多个不一样层次意思。(2)分款方法关键能够归纳为以下三种:①并列分款法。即所划分各款之间在内容上是并列关系(参见范例4):《宪法》第七十六条要求:“全国人民代表大会代表必需模范地遵守宪法和法律,保守国家秘密,而且在自己参与生产、工作和社会活动中,帮助宪法和法律实施。
全国人民代表大会代表应该同原选举单位和人民保持亲密联络,听取和反应人民意见和要求,努力为人民服务。”这条表述是全国人大代表义务,两款分别表述不一样方面义务,所以并列分款。②以次款补充前款法。即各款之间是递补关系(参见范例5):《传染病防治法》第四十五条要求:“
传染病暴发、流行时,依据传染病疫情控制需要,国务院有权在全国范围或跨省、自治区、直辖市范围内,县级以上地方人民政府有权在本行政区域内紧急调集人员或调用贮备物资,临时征用房屋、交通工具和相关设施、设备。
紧急调集人员,应该根据要求给合理酬劳。临时征用房屋、交通工具和相关设施、设备,应该依法给赔偿;能返还,应该立即返还。”以上两款之间,第二款是对第一款补充。③混合分款法。即各款之间有是并列关系,有是递补关系,通常来说是先并列后递补(参见范例6):《行政诉讼法》第四十七条要求:“当事人认为审判人员和本案有利害关系或有其它关系可能影响公正审判,有权申请审判人员回避。
审判人员认为自己和本案有利害关系或有其它关系,应该申请回避。
前两款要求,适适用于书记员、翻译人员、判定人、勘验人。
院长担任审判长时回避,由审判委员会决定;审判人员回避,由院长决定;其它人员回避,由审判长决定。当事人对决定不服,能够申请复议。”以上四款中,前两款是并列关系,后两款是对前两款补充,所以为混合分款。(3)一个条文中能够设置多少款,应该依据条文内容和层次来决定。依据实际立法经验总结,通常为4款以内居多。3、项(1)没有分款条,或包含两层以上意思款,全部能够分项。项内容不含有相正确独立性和完整性,各项内容必需和列项叙事内容相联络,才能表示完整意思。从内容上看,通常在列举、分类时使用项结构。(2)分项方法能够归纳为以下三种:①择一分项法。即所列举若干项中,只要含有其中之一项条件或情况,就能够满足该条或该款适用条件。多用于表述需要负担或追究法律责任条款等(参见范例7):《治安管理处罚条例》
第十六条:“
违反治安管理有下列情形之一,能够从轻或免予处罚:
(一)情节尤其轻微;
(二)主动认可错误立即更正;
(三)因为她人胁迫或诱骗。”②全备分项法。即所列举若干项中,各项条件或情况必需全部含有,缺一不可,才能满足该条或该款适用条件。多用于表述资质、资格条件等(参见范例8):《检察官法》第十条第一款要求:“
担任检察官必需含有下列条件:
(一)含有中国国籍;
(二)年满二十三岁;
(三)拥护中国宪法;
(四)有良好政治、业务素质和良好品行;
(五)身体健康;
(六)高等院校法律专业本科毕业或高等院校非法律专业本科毕业含有法律专业知识……”③并列分项法。即分项所列事项之间是并行列举关系,其性质既不是择一,也不是全备。多用于列举职责、权利、义务、种类、严禁性行为等(参见范例9):《劳动保障监察条例》第十条:
“
劳动保障行政部门实施劳动保障监察,推行下列职责:
(一)宣传劳动保障法律、法规和规章,督促用人单位落实实施;
(二)检验用人单位遵守劳动保障法律、法规和规章情况;
(三)受理对违反劳动保障法律、法规或规章行为举报、投诉;
(四)依法纠正和查处违反劳动保障法律、法规或规章行为。”4、目目是次于项而且隶属于项结构单位,必需以项存在为其存在前提。目极少出现,只有在项内容层次复杂,假如不分目确实难以表述清楚时,才能使用(参见范例10):《行政诉讼法》第五十四条“人民法院经过审理,依据不一样情况,分别作出以下判决”下分四项,第(二)项下又分目:“(二)具体行政行为有下列情形之一,判决撤销或部分撤销,并能够判决被告重新作出具体行政行为:
⒈关键证据不足;
⒉适使用方法律、法规错误;
⒊违反法定程序;
⒋超越职权;
⒌滥用职权。”5、条、款、项、目标表述格式条表述格式,是以序数形式分段表述,条数根据统一连贯排列,用黑体小写汉字数码表述法条序数(如第一条、第二条……第一百零一条等)。款表述格式,通常以自然段形式出现,而不采取序数编码形式。项是以序数形式分段表述,序数用小写汉字加括号(如(一)、(二)、(三)等)。目也是以序数形式分段表述,并用阿拉伯数字不加括号排列(如1、2、3等)。二、通用条文表述规范(一)目标和依据1、两类体例不一样表述立法目标和依据,通常置于规章正文第一条。不一样立法体例对该条表述有所不一样:(1)创制性立法没有直接上位法依据,该条只表述立法目标,条标为“立法目标”(参见范例11):《上海市微生物菌剂使用环境安全管理措施》第一条:
“第一条
(立法目标)为了加强对微生物菌剂使用环境安全管理,保护生态环境,保障人体健康,制订本措施。”
(2)实施性立法该条条标为“目标和依据”,在立法目标以后应该援引上位法依据名称(参见范例12):
《上海市出版物发行管理条例》第一条:
“第一条
(目标和依据)为了加强对出版物发行管理,发展和繁荣文化事业,促进社会主义精神文明建设,依据《出版管理条例》,结合本市实际,制订本条例。”2、立法目标表述规则立法目标往往含有多项内容,需要用多层含义句式表述,从各层意思之间逻辑关系来看,通常采取由具体到抽象、由直接到间接、由微观到宏观次序来排列(参见范例13):《著作权法》第一条:“为保护文学、艺术和科学作品作者著作权,和和著作权相关权益,激励有益于社会主义精神文明、物质文明建设作品创作和传输,促进社会主义文化和科学事业发展和繁荣,依据宪法制订本法。”从内容上来看,为表明权利本位价值取向,应该将保障公民权利目标写在前,保障行政管理目标写在后(参见范例14):《行政许可法》第一条:“为了规范行政许可设定和实施,保护公民、法人和其它组织正当权益,维护公共利益和社会秩序,保障和监督行政机关有效实施行政管理,依据宪法,制订本法。”3、立法依据表述规则要求明确表述立法依据名称,不提倡虚写,关键有以下两种形式:(1)规章对上位法全部内容作出具体要求,立法依据以书名号援引直接上位法全称,(参见范例12)。(2)规章对上位法部分内容作出具体要求,应该在上位法名称以后表明“相关要求”(参见范例15):《安全生产许可证条例》
第一条:“为了严格规范安全生产条件,深入加强安全生产监督管理,预防和降低生产安全事故,依据《中国安全生产法》相关要求,制订本条例。”(3)假如规章是对上位法某一条要求进行细化,能够在依据中写明上位法条款序号(参见范例16):《上海市机动车道路交通事故赔偿责任若干要求》第一条:“依据《中国道路交通安全法》第七十六条和相关法律、行政法规要求,结合本市实际,制订本要求。”(二)定义1、定义种类对法条中出现难以了解概念,应该作定义性解释。定义是揭示概念内涵逻辑方法,也可用“内涵+外延”形式表述。立法实践中,定义通常能够分为两类:(1)贯穿法案一直基础概念定义(参见范例17):《上海市公共图书馆管理措施》第二条要求:“本措施所称公共图书馆,是指政府举行,向社会公众开放搜集、整理、保管和利用图书、报刊、音像制品、电子出版物等书刊资料公益性文化机构,包含市图书馆、区(县)图书馆和街道(乡、镇)图书馆。”(2)包含部分条款专用名词或专业术语定义(参见范例18):《上海市危险废物污染防治措施》第三十七条要求:“本措施下列用语含义是:
(一)搜集是指为运输、贮存、利用、处理和处理而将分散危险废物进行集中活动。
(二)贮存是指为利用、处理和处理而临时性保留危险废物活动。
……
(五)处理是指将危险废物消纳或放置在符合环境保护要求场所,并不再回收活动。”2、定义条文位置定义条文应该放在什么位置,在中国立法实践中尚不统一,关键有以下两种情况:(1)基础概念定义放在法案总则或前部。比如,《著作权集体管理条例》在总则中第二条、第三条分别对著作权集体管理和著作权集体管理组织作了定义。(2)专用名词或专业术语概念定义,①放在法案附则或末尾,比如,《固体废物污染环境防治法》第八十八条,对固体废物、生活垃圾、危险废物等概念在附则中集中解释;②放在包含章节最前部,或相关条文以后,比如,《海商法》在相关章节第一条对该章节出现概念进行解释。《票据法》中票据、票据权利、票据责任、抗辩、汇票、承兑、背书等概念全部在相关条文后面进行解释。提议以后规章立法统一将专用名词或专业术语概念定义放在法案附则或末尾。3、定义规则(1)定义必需是对应相当。不然会犯“定义过宽”(如“犯罪就是违法行为。”)或“定义过窄”(如“中国公民就是年满十八岁、含有中国国籍人。”)逻辑错误。(2)定义不能直接或间接地包含被定义项。不然会犯“同语反复”(如“因偷窃组成犯罪是偷窃罪。”)或“循环定义”(如“承运人是指本人或委托她人以本人名义和托运人签订海上货物运输协议人。”和“托运人是指本人或委托她人以本人名义和承运人签订海上货物运输协议人。”)错误。(3)定义必需清楚确切,不能使用含混语词(如“权力是指一个发生在相互作用中关系过程),不能用比方。(4)除被定义项本身是负概念情况外,定义不能包含否定概念。比如,“无效婚姻就是因欠缺婚姻成立法定要件而不发生法律效力婚姻”。这是一个否定式定义,因为被定义项“无效婚姻”是负概念,所以它是一个正确定义。又如,“偷窃罪不是危害公共安全罪”,假如作为定义就是错误,只说明被定义项不含有某种属性,而不能揭示被定义项内涵。(三)适用范围1、适用范围通常表述规章适用范围是指规章适用地域和对象。地域,指特定适用行政区域或行政管辖范围。对象,包含人(和法人和其它组织)、物、行为、关系。规章适用范围不言自明,通常不需要单列一条作专门表述。所谓“不言自明”有两种情形:一是经过规章名称或定义已经明确适用范围;二是实施性立法未改变上位法已经明确适用范围。规章适用范围表述,通常是地域和对象组合表述(参见范例19):《上海市行政许可办理要求》第二条要求:“本市行政区域范围内公民、法人或其它组织申请行政许可,行政机关和法律、法规授权含有管理公共事务职能组织(以下统称行政机关)接收、受理、审查行政许可申请,作出和送达行政许可决定活动,适用本要求。”规章适用范围假如要强调管理行为(活动),内容多、句式较长,通常表述为:▲……,适用本要求(或措施等)。(参见范例19)内容简练、句式较短,也能够表述为:▲
本要求(或措施等)适适用于……”。(参见范例20):《上海市停车场(库)管理措施》第二条要求:“本措施适适用于本市行政区域内停车场(库)计划、建设、使用及其相关管理活动。”为明确适用范围,符合条标,不提倡用“……,必需遵守本要求”表述。2、适用范围两种尤其情形:
(1)适用范围扩大情形(参见范例21):
《上海市婚姻介绍机构管理措施》第三条第一、二款要求:“本措施适适用于本市行政区域内婚姻介绍机构设置、服务及其管理活动。
报社、期刊社、广播电台、电视台等传输媒体(以下简称媒体)从事婚姻介绍服务活动,适用本措施相关要求。”(2)适用范围缩小情形(参见范例22):《保险法》第一百四十八条要求:“设置外资参股保险企业,或外国保险企业在中国境内设置分企业,适用本法要求,法律、行政法规另有要求,适用其要求。”(参见范例23):《上海市微生物菌剂使用环境安全管理措施》第二条要求:“本措施适适用于本市范围内以生态环境保护和污染防治为目标,使用微生物菌剂环境安全管理。
前款要求范围内,属于基因改造微生物菌剂使用,和微生物菌剂在试验室内使用,不适用本措施。”(四)实施部门1、实施部门关键有以下三种情形:(1)
由一个政府部门独立实施(参见范例24):《兽药管理条例》第三条要求:“国务院兽医行政管理部门负责全国兽药监督管理工作。
县级以上地方人民政府兽医行政管理部门负责本行政区域内兽药监督管理工作。”(2)由二个以上政府部门分别负责实施(参见范例25):《娱乐场所管理条例》第五条要求:“县级以上人民政府文化行政主管部门、公安机关在各自职责范围内,依据本条例要求,分别对娱乐场所经营活动和消防、治安管理工作,加强指导和监督。
”
(3)由一个政府部门负责组织实施,其它政府部门协同实施(参见范例26):《上海市微生物菌剂使用环境安全管理措施》第三条要求:“上海市环境保护局(以下简称市环境保护局)负责本市微生物菌剂使用环境安全管理。
本市农业、水务、市容环卫、绿化、卫生、质监、检验检疫等相关管理部门根据各自职责,协同实施本措施。”2、授权组织或受委托组织作为实施机构表述(参见范例27):《电力监管条例》第六条要求:“国务院电力监管机构依据推行职责需要,经国务院同意,设置派出机构。国务院电力监管机构对派出机构实施统一领导和管理。
国务院电力监管机构派出机构在国务院电力监管机构授权范围内,推行电力监管职责
。”(参见范例28):《上海市出口加工区管理措施》第三条要求:“各加工区设置管理委员会(以下简称管委会)。管委会接收加工区所在地区(县)政府领导,并依据本措施和相关行政管理部门委托,在加工区内行使下列职责:
(一)制订发展计划和计划;
……
(六)负担市和区(县)政府委托其它职责。
”。3、实施部门称谓考虑到政府机构改革情况和需要,实施部门称谓要注意虚实结合:因为市级和区(县)行政部门名称不一定上下一一对应,各区(县)之间同一行政领域行政机关名称也不一定一致,所以,市级和区(县)行政部门一起表述时,或表述不特定区(县)行政部门,不写部门名称而笼统写为某一职能部门,即使用统称。市级行政部门单独表述,应该实写部门名称(参见范例29):《上海市户外广告设施管理措施》第四条要求:
“上海市市容环境卫生管理局(以下简称市市容环卫局)负责对本市户外广告设施设置监督管理和综合协调;区(县)市容环境卫生管理部门(以下简称区(县)市容环卫部门)负责对本辖区范围内户外广告设施设置监督管理。
市和区(县)城市计划管理部门(以下简称市和区(县)计划部门)负责对户外广告设施设置计划建设审核及其监督管理。
……”4、实施部门简称表述实施部门名称,能够使用简称。第一次表述时应该使用全称,并在其后以括号注名简称,后文则全部使用该简称(参见范例29)。行政部门简称,应该根据办公厅下发《上海市政府机构简称》,规范使用。(五)权利和义务1、通常设定规则(1)一个条文对同一主体设定权利和义务,提议按不一样权利、义务内容分款表述(参见范例30):《上海市居住房屋租赁管理实施措施》第十四条要求:“居住房屋出租人在签订租赁协议时,有权查验承租人及其全部同住人身份证实;租赁期间,有权根据租赁协议约定,定时查看承租人使用房屋情况。
居住房屋出租人在签订租赁协议时,应该根据本措施第八条要求,在租赁协议中确定承租居住人数;承租人不含有本市户籍,应该督促其根据国家和本市相关要求立即办理居住登记。
居住房屋出租人发觉承租人利用租赁房屋从事违法活动,应该立即汇报小区综合协管队伍或相关管理部门。”(2)一个条文就同一事项对不一样主体设定相关联权利或义务,应该按不一样主体分款表述(参见范例31):《上海市扬尘污染防治管理措施》第十八条要求:“市或区、县环境保护部门应该加强扬尘污染防治监督管理,其它相关管理部门应该加强对扬尘污染场所、设施监督检验。对综合性扬尘污染防治工作,市或区、县环境保护部门能够组织相关管理部门实施联合执法检验。
被检验单位或个人应该如实反应情况,提供和检验内容相关资料,不得隐瞒,不得拒绝或阻挠相关管理人员监督检验。”(3)互为权利和义务特殊情形,能够在同一条或同一款中同时表述(参见范例32):《宪法》第四十二条第一款要求:“中国公民有劳动权利和义务。”(4)应该注意管理相对人权利和义务平衡、行政管理部门职权和职责平衡,表现立法公正和公平。2、分类及相关常见语权利和义务,也即行为模式规范。行为模式规范按其性质通常可分为以下四种:(1)严禁性规范,即要求行为主体不得作出某种行为规范。在立法实践中,常见语有:“严禁……”、“不得……”、“不应该……”等。(2)义务性规范,即行为主体按固定条件必需为某种行为规范。常见语有:“应该……”、“必需……”、“有义务……”、“有责任……”、“推行……职责”、“行使……职权”等。(3)授权性规范,即许可或授予行为主体作出某种行为规范。常见语有:“能够……”、“有权……”、“享受……权利”、“不受……干涉”、“不受……侵犯”等。(4)提倡性规范,即提倡行为主体为某种行为规范。常见语有:“激励……”、“保障……”、“提倡……”、“支持……”等。(六)法律责任法律责任是当事人不推行法定义务所产生法律后果。不管是义务性规范,还是严禁性规范,全部应该对应要求不推行义务法律责任。法律责任位置,通常靠近法规范末尾部,即置于权利义务以后、附则之前,未设章节法规范,通常在施行日期、废止事项等条文之前。在规章中表述法律责任关键是行政责任,也会比较标准地表述刑事责任和民事责任。其中,行政责任包含针对不推行义务当事人行政处罚、行政强制及其它行政处理,也包含针对违法违纪行政机关工作人员行政处分。1、法律责任表述方法(1)逐条表述逐条表述是明确每个违法行为给什么责任。实践中有三种逐条表述法:一是违法行为对应法,即违法行为+行政处罚,如“未经检疫出售、运输和人畜共患传染病相关野生动物、家畜家禽,由县级以上地方人民政府畜牧兽医行政部门责令停止违法行为,并依法给行政处罚”。二是条文对应法,即义务性规范或严禁性规范条文序数+行政处罚,如“有本法第八十一条、第八十二条要求行为,尚不组成犯罪,由国务院银行业监督管理机构没收违法所得”。三是违法行为和条文综合表述法,即义务性规范或严禁性规范条文序数+违法行为+行政处罚,如“违反本法第四十五条要求,动用募集资金,责令返还,没收违法所得”。比较三种表述方法,因为条文对应法不便于执法,在立法实践中利用得越来越少;违法行为和条文综合表述法中,对违法行为概括和条文序数指向有所反复,而且对条文序数表述,在草案修改中轻易犯错;所以,提议使用违法行为对应法。(2)归类表述为简化行政责任表述,实践中能够采取根据责任内容、违法行为或执法主体进行归类方法:一是按责任内容归类,即若干个违法行为适用相同责任内容。(参见范例33):《上海市个人信用征信管理试行措施》第二十九条:“征信机构有下列行为之一,由市征信办给警告或处以1000元以上1万元以下罚款:(一)违反本法第七条要求,采集要求情形以外信息而未取得被征信个人同意;(二)违反本措施第八条要求,采集严禁采集个人信息;(三)违反本措施第十条要求,未立即、正确录入个人信用信息,或虚构、篡改个人信用信息,或私自录入严禁录入信息;……。”二是按违法行为归类,通常见于对同一违法行为设置若干责任内容(参见范例34):《中国政府采购法》第七十六条要求:“采购人、采购代理机构违反本法要求隐匿、销毁应该保留采购文件或伪造、变造采购文件,由政府采购监督管理部门处以二万元以上十万元以下罚款,对其直接负责主管人员和其它直接责任人员依法给处分;组成犯罪,依法追究刑事责任。”三是按执法主体归类,由同一执法主体作出决定行政责任归在同一条款(参见范例35):《上海市外来流感人员租赁房屋治安管理措施》第十三条第一款:“对违反本措施单位和个人,由公安部门责令限期更正;逾期未更正,按下列要求给予处罚:
(一)违反第四条第二款要求,对个人处500元以上2000元以下罚款;对单位处2000元以上1万元以下罚款;
(二)违反第八条第(一)项和第(七)项要求,根据国家和本市相关要求给予处罚;……”2、法律责任设定要素(1)设定法律责任,通常应该明确责任主体、执法主体、法律责任种类和幅度(参见范例36):《中国银行业监督管理法》第四十四条:“银行业金融机构有下列情形之一,由国务院银行业监督管理机构责令更正,有违法所得,没收违法所得,违法所得五十元以上,并处违法所得一倍以上五倍以下罚款……。”(2)在责任主体为不特定公民、法人或其它组织时,能够省略责任主体表述(参见范例37):《中国中国人民银行法》第四十二条:“伪造、变造人民币,出售伪造、变造人民币,或明知是伪造、变造人民币而运输,组成犯罪,依法追究刑事责任;尚不组成犯罪,由公安机关处十五日以下拘留、一万元以下罚款。”(3)对违反本规章要求义务性规范、严禁性规范行为,假如其它法律、法规、规章已经有要求,能够直接作为负担法律责任依据,则不需要实写法律责任各要素,但概括性表述应该指向明确,不至于引发歧义(参见范例38):《粮食流通管理条例》第四十三条:“粮食收购者有未根据要求通知、公告粮食收购价格或收购粮食压级压价,垄断或操纵等价格违法行为,由价格主管部门依据《中国价格法》相关要求给行政处罚”。3、行政处罚表述(1)通常从轻到重表述行政处罚种类和幅度(参见范例39):《中国电子署名法》第二十九条:“未经许可提供电子认证服务,由国务院信息产业主管部门责令停止违法行为;有违法所得,没收违法所得;违法所得三十万元以上,处违法所得一倍以上三倍以下罚款;没有违法所得或违法所得不足三十万元,处十万元以上三十万元以下罚款。”(2)责令更正表述。表述处罚种类和幅度之前,应该依据《行政处罚法》“处罚和教育相结合”标准和第二十三条要求,对社会危害较小,更正后能消除违法状态和影响,应该先表述责令当事人更正或限期更正违法行为,再表述逾期未更正处罚方法(参见范例40):《中国电子署名法》第三十一条:“电子认证服务提供者不遵守认证业务规则、未妥善保留和认证相关信息,或有其它违法行为,由国务院信息产业主管部门责令限期更正;逾期未更正,吊销电子认证许可证书……。”(3)责令更正后处罚不用“并处”。责令更正、限期更正违法行为全部不属于行政处罚种类,所以,表述责令更正或限期更正违法行为后,不应使用“并处(并可处以)……处罚”表述。比如,“违反本措施第十二条第三款要求,扬尘污染防治方案不按要求进行立案或公布,由建设行政主管部门责令限期更正,并可处以1000元以上1万元以下罚款。”这么表述混淆了责令更正和行政处罚关系。(4)单项处罚不用“能够”。对违法行为依法实施行政处罚,是行政机关应该推行法定职责,单处情况下不用“能够”,多个处罚才能够选择是否并处。比如,“提供方违反本条例第九条,第十一条第一款、第二款要求,由工商行政管理部门责令限期更正;在要求期限内拒不更正,能够处以五百元以上五千元以下罚款。”上例中,行政机关对罚款幅度已经有自由裁量权,假如对是否处以罚款也有裁量权,则处罚缺乏必需刚性。4、行政处分表述规章对行政处分表述要明确违法违纪行为和责任主体。其中,责任主体通常是违法违纪国家工作人员,表述为“直接负责主管人员”、“其它直接责任人员”(参见范例41):《行政处罚法》第五十八条第一款:“行政机关将罚款、没收违法所得或财物截留、私分或变相私分,由财政部门或相关部门给予追缴,对直接负责主管人员和其它直接责任人员依法给行政处分。”也能够写明某个具体管理领域工作人员(参见范例42):《中国银行业监督管理法》第四十二条第一款:“银行业监督管理机构从事监督管理工作人员……。”行政处分决定机关、程序和警告、记过、记大过、降级、免职、开除等处分种类,因为《公务员法》和《行政监察法》已经有要求,为避免反复,规章中能够概括表述为“依法给行政处分”。5、刑事责任表述规章不设定刑事责任。但需要提醒行政主体及其执法人员立即将组成犯罪案件移交司法机关时,规章能够表述刑事责任,通常根据从轻到重次序,在行政责任以后,概括表述为“组成犯罪,依法追究刑事责任”(参见范例43):《中国商业银行法》第七十八条:“商业银行有本法第七十三条至第七十七条要求情形,对直接负责董事、高级管理人员和其它直接责任人员,应该给纪律处分;组成犯罪,依法追究刑事责任。”6、民事责任表述规章不设定民事责任。但规章包含到一方民事主体侵犯另一方民事主体正当权益,能够概括表述民事责任(参见范例44):《互联网文化管理暂行要求》第十八条:“互联网文化单位提供文化产品,使公民、法人或其它组织正当利益受到侵害,互联网文化单位应该依法负担民事责任。”7、法律救助条款鉴于《行政诉讼法》、《行政复议法》等法律对救助路径已经有明确要求,所以法律救助条款通常省略不写。假如规章直接上位法在申请行政复议、提起行政诉讼期限等方面有尤其要求,或授权组织复议机关需要尤其明确,救助路径能够在各行政机关相关执法文书中写明。(七)附则附则是规章设章情况下最终一章。在规章不设章情形下,以下这些内容按次序写在规章后部。1、实施细则制订需要立法给予规范事项,通常应该在规章中直接作出具体、明确要求,无须要求由实施部门制订该规章实施细则或其它配套规范性文件。确实需要相关行政机关制订实施规章必需配套性制度,能够在相关条文中专款要求(参见范例45):《上海市停车场(库)管理措施》第二十五条第三款要求:
“实施政府指导价、政府定价停车收费标准,由市价格行政主管部门会同市财政部门、市交通行政主管部门另行制订。”第二十七条第四款要求:“公共停车信息系统联网管理要求和相关标准,由市交通行政主管部门会同相关部门制订。”2、过渡性条款规章设定行为规范施行,将影响或改变原正当行为或正当权利时,规章应该设置保留或保护原有行为或权利过渡性安排对应条款(参见范例46):《上海市畜禽养殖管理措施》第三十三条要求:“本措施实施前已经建成畜禽养殖场,在严禁养殖区内,由区(县)人民政府根据市人民政府要求期限安排关闭事宜;在控制养殖区、适度养殖区内,由区(县)人民政府制订实施方案,并组织限期整改。
”3、施行日期规章应该明确要求施行具体日期,施行起始日通常定为某年某月1日或15日。表述为:▲本要求(或措施等)自……年……月……日起施行。规章应该自公布之日起30以后施行。4、废止事项(1)通常采取废旧立新模式制订新规章,应该在附则中作出废止原规章表述。(2)废止事项通常紧接在规章施行日期以后,作为一条来表述,并应该注明被废止规章文号和公布日期,表述为:▲本要求(或措施等)自……年……月……日起施行。……年……月……日上海市人民政府令第……号公布《上海市……》同时废止。三、常见句、词、字等规范(一)常见句式1、“”字结构所谓“”字结构,是名词性偏正词组省略了中心语句式,它含有名词所含有一切语法功效。它特点是通常无特指或特定对象,概括性强,包容性大,言简意赅。(1)“”字结构功效“”字结构用以表述适用某种行为规则条件(参见范例47):《上海市个人信用征信管理试行措施》第三十一条要求:“未经同意,私自从事个人信用征信,由工商行政管理部门依法处理。”在上例中,“未经同意,私自从事个人信用征信”,即是一个“”字结构,它省略了“”字后面中心语“个人或组织”,用来表述由工商行政管理部门依法对这些个人或组织作出处理适用前提和条件。(2)“”字结构利用①作单句主语。表示含有一些假定条件行为主体。范例47中,行为主体不含有特定身份,含有一定任意性,中心语应该省略,所以没有出现中心语“个人或组织”。②在列举要求中使用“”字结构。在列项叙事内容中使用“”字结构,则在列举项目也使用“”字结构;反之,全部不用(参见范例48):《上海市畜禽养殖管理措施》第二十七条要求:“畜禽养殖场有下列行为之一,由市和区(县)农业行政管理部门委托兽药饲料监督部门给予警告,并责令更正;对拒不更正,处以元以上2万元以下罚款:
(一)使用餐厨垃圾或食品加工过程中产生动物制品废弃物饲喂畜禽;
(二)私自使用兽药,或私自在饲料中添加兽药或药品饲料添加剂。”2、但书但书,又称但书条款,是一个特定句式,是法条中,以“但”或“不过”引出一段文字。这段文字是对其前文所作转折、例外、限制或补充。(1)但书三种功效①排除、例外功效。这是但书关键功效,使用最为广泛,其特征是对法条中要求,作出例外、排除或否定要求。其中又可分为三种类型:
抽象性要求排除(参见范例49):《上海市标准化条例》第二十四条要求:“地方标准由市质量技监部门同意并公布,但法律、法规另有要求除外。
”
对特定事项具体排除(参见范例50):《税收管理法》第四十七条要求:“扣缴义务人应扣未扣、应收未收税款,由扣缴义务人缴纳应扣未扣、应收未收税款。不过,扣缴义务人已将纳税人拒绝代扣、代收情况立即汇报税务机关除外。”
对特定主体排除(参见范例51):《民事诉讼法》第一百七十二条第一款要求:“人民法院审理认定公民无民事行为能力或限制民事行为能力案件,应该由该公民近亲属为代理人,但申请人除外。近亲属相互推诿,由人民法院指定其中一人为代理人。该公民健康情况许可,还应该问询本人意见。”②限制功效。其特征是对法条中但书之前内容作出主体、程度、时间等方面限制性要求,以达成法律规范正确力度(参见范例52):《行政处罚法》第十六条要求:“国务院或经国务院授权省、自治区、直辖市人民政府能够决定一个行政机关行使相关行政机关行政处罚权,但限制人身自由行政处罚权只能由公安机关行使。”③补充、说明功效。其特征是对但书之前文字给予补充、说明,使其愈加全方面、完整(参见范例53):《刑事诉讼法》第九十三条要求:“侦查人员在讯问犯罪嫌疑人时候,应该首先讯问犯罪嫌疑人是否有犯罪行为,让她陈说有罪情节或无罪辩解,然后向她提出问题。犯罪嫌疑人对侦查人员提问,应该如实回复。不过对和本案无关问题,有拒绝回复权利。”(2)但书具体形式①但书经典形式有:不过(但)……除外;不过(但)能够……;不过……应该……等(参见范例54):《海商法》第四条第一款要求:“中国港口之间海上运输和拖航,由悬挂中国国旗船舶经营。不过,法律、行政法规另有要求除外。”②但书还有一个形式,即没有“但”但书(参见范例55):《行政处罚法》第二十条要求:“行政处罚由违法行为发生地县级以上地方人民政府含有行政处罚权行政机关管辖。法律、行政法规另有要求除外。”(参见范例56):《海商法》第二百二十七条要求:“除协议另有约定外,保险责任开始后,被保险人和保险人均不得解除协议。”3、列举:列举要求,也称列举条款,是指为了预防法律规范在适用时发生歧义,对法律、法规中包含概念、所调整法律关系主体行为规则、适用该行为规则条件或违反该行为规则法律后果等内容,用列举方法而非概述方法,揭示其外延或具体内容法律条文。(1)列举要求种类依据不一样分类标准,列举要求能够分为以下几类:①依据所列举内容完全是否,能够分为完全式(参见范例57)和非完全式列举(参见范例58):范例57:《企业法》第一百六十五条要求:“企业向国务院证券管理部门申请同意发行企业债券,应该提交下列文件:
(一)企业登记证实;
……
(四)资产评定汇报和验资汇报。”
范例57是一个完全式列举要求,它对于企业向国务院证券管理部门申请同意发行企业债券应该提交文件,穷尽列举了企业登记证实、企业章程等四种文件,除此之外不需要再提交其它文件。范例58:《股票发行和交易管理暂行条例》第三十二条要求:“股份申请其股票在证券交易所交易,应该向证券交易所上市委员会送交下列文件:
(一)申请书;
(二)企业登记注册文件;……
(七)证券交易所要求其它文件。”范例58是一个非完全式列举要求,它在列举完前六项内容后,加了一项抽象、概括“兜底条款”。依据此要求,必需要提交除列举六种文件外,还有证券交易所要求其它文件,所以,文件种类、件数尚不确定。完全式列举和不完全式列举各有利弊。完全式列举优点在于,要求明确、清楚,便于实施和遵守,也有利于预防行政自由裁量权滥用,但其也有弊端,列举轻易产生疏漏。不完全式列举优点是能够预防挂一漏万,确保了法条严谨性和周密性,缺点是不能预防行政管理随意性和管理相对人义务不确定性。从实际情况出发,在立法中应该努力争取利用完全式列举,但在实在不能作到列举穷尽时,能够利用不完全式列举。兜底条款利用要慎重,不宜随意直接授权给实施部门,通常能够表明“法律、法规和规章要求其它条件”,或“市政府要求其它条件”等意思。②依据列举要求所反应内容,现在立法实践中普遍利用列举有:严禁性行为、权利或义务、条件、行为、种类、作出决定、法律文书载明事项、行使职责、程序、方法、登记事项、材料或文件、标准、情形等。(2)列举要求表述①列举内容在表示句式上相互一致。在列项式列举要求中,列举内容要么以词组形式出现,要么以句子形式出现。词组则多以偏正词组和“”字结构出现,句子则多以动宾结构出现,列举内容表示形式应该整齐划一(参见范例59):《会计法》第七条要求:“下列经济业务事项,应该办理会计手续,进行会计核实:
(一)款项和有价证券收付;
(二)财物收发、增减和使用;
(三)债权债务发生和结算;
(四)资本、基金增减;
(五)收入、支出、费用、成本计算;
(六)财务结果计算和处理;
(七)需要办理会计手续、进行会计核实其它事项。”范例59即是全由偏正词组组成列项式列举。(参见范例60):《刑法》第八十四条要求:“被宣告假释犯罪分子,应该遵守下列要求:
(一)遵遵法律、行政法规,服从监督;
(二)根据监督机关要求汇报自己活动情况;
(三)遵守监督机关相关会客要求;
(四)离开所居住市、县或迁居,应该报经监督机关同意。”范例60则全由动宾句组成列项式列举。②列项式列举中叙事内容表述应该简明扼要(参见范例61):《国徽法》第十条要求:“国徽及其图案不得用于:
(一)商标、广告;
……”(参见范例62):《人民警察法》第二十条要求:“人民警察必需做到:
(一)秉公执法,办事公道;
……”范例61中“……不得用于”、范例62中“……必需做到”等表述,全部使用了主谓结构,十分简练明了。(二)常见词和字1、宜以双音节构词常见字有些单字在通常行文中也能表示意思,比如“可”、“应”、“或”、“如”、“按”、“为”等,但在立法语言中应该使用对应双音节构词,如“能够”、“应该”、“或”、“假如”、“根据”、“为了”等,符合立法语言风格和特点。2、近义词选择(1)和、和、同“和”、“和”、“同”意思相近,但作为立法语言使用仍有一定区分:
在作为连词时,条文中通常使用“和”,以连接两个并列名词、动词或短语(参见范例63):《反分裂国家法》第一条要求:“为了反对和遏制“台独”分裂势力分裂国家,促进祖国和平统一,维护台湾海峡地域和平稳定,维护国家主权和领土完整,维护中华民族根本利益,依据宪法,制订本法。”在一个断句之内需数次使用,分别使用“和”、“和”(参见范例64):《可再生能源法》第十二条第一款要求:“国家将可再生能源开发利用科学技术研究和产业化发展列为科技发展和高技术产业发展优先领域,纳入国家科技发展计划和高技术产业发展计划,并安排资金支持可再生能源开发利用科学技术研究、应用示范和产业化发展,促进可再生能源开发利用技术进步,降低可再生能源产品生产成本,提升产品质量。”范例64中,在“国家将可再生能源开发利用科学技术研究和产业化发展列为科技发展和高技术产业发展优先领域”这一断句中需反复使用连词,所以,这里分别表述为“科学技术研究和产业化发展”、“科技发展和高技术产业发展”。在章名、条标中,通常使用“和”。比如,《可再生能源法》第二章至第六章章名分别为“资源调查和发展计划”、“
产业指导和技术支持”、“
推广和应用”、“价格管理和费用分摊”、“经济激励和监督方法”。“同”通常不使用。
在作为介词时,通常使用“和”,表述形式通常为:“和”+直接宾语+动词(或“相关”、“相关”、“相适应”等)(参见范例65、66)。通常不使用“和”、“同”。范例65:《电力监管条例》第二十四条第(三)项要求:“查阅、复制和检验事项相关文件、资料,对可能被转移、隐匿、损毁文件、资料给予封存”。范例66:《电子署名法》第十七条第(三)项:“含有和提供电子认证服务相适应专业技术人员和管理人员”。(2)依据、根据、参考、遵照“依据”、“根据”、“参考”、“遵照”全部是引出某一标准作为依据用语,不过使用方法有所区分。◆“依据”和“根据”后面通常直接引出依据。“依据”通常引出法律规范作依据,能够是具体法律规范名称,也能够是“本要求(措施等)”、“法律、法规相关要求”等。“根据”引出通常不是法律规范,而是某种规则、标准、命令、指示。(参见范例67):《著作权集体管理条例》第四十七条第一款要求:“依据著作权法第二十三条、第三十二条第二款、第三十九条第三款要求使用她人作品,未能依据《中国著作权法实施条例》第三十二条要求向权利人支付使用费,应该……”(参见范例68):《信访条例》第七条第一款:“各级人民政府应该建立健全信访工作责任制,对信访工作中渎职、渎职行为,严格依据相关法律、行政法规和本条例要求,追究相关责任人员责任,并在一定范围内给予通报。”(参见范例69):《海商法》第十九条第二款要求:“同一船舶设定两个以上抵押权,抵押权人根据抵押权登记前后次序,从船舶拍卖所得价款中依次受偿。同日登记抵押权,根据同一次序受偿。”(参见范例70):《收费公路管理条例》第十四条要求:“收费公路收费期限,由省、自治区、直辖市人民政府根据下列标准审查同意……”(参见范例71):《中国人民银行法》第二十二条要求:“中国人民银行设置人民币发行库,在其分支机构设置分支库。分支库调拨人民币发行基金,应该根据上级库调拨命令办理……”从现在立法实践来看,在引出以“国家相关要求”为依据表述中,“依据”和“根据”通用。比如“电力监管机构根据国家相关要求,对发电企业在各电力市场中所占份额百分比实施监管”;再如“有前条所列行为之一,情节轻微,不组成犯罪,依据国家相关要求给行政处罚”。依据对“依据”和“根据”使用区分分析,假如“国家相关要求”是指法律规范,应该用“依据”;不然,应该用“根据”。◆“遵照”通常不直接引出依据,而通常和“实施”连用,表述为“遵照实施”(参见范例72):《中央贮备粮管理条例》第三十四条第一款要求:“中央贮备粮入库成本由国务院财政部门负责核定。中央贮备粮入库成本一经核定,中国贮备粮管理总企业及其分支机构和承储企业必需遵照实施。”◆“参考”是参考依据意思,通常是指以某一要求或标准作为参考物,以其作为处理事务关键依据。参考适用情形通常不在适用范围内,且实施部门有一定自由裁量权,能够依据实际情况进行调整(参见范例73):《上海市停车场(库)管理措施》第三十四条要求:“
利用闲置空地开设经营性临时停车场,和为为期30日以上重大活动临时开设经营性机动车辆停放点,参考本措施相关要求实施。”③应该、必需在法律条文中使用“应该”和“必需”,属设定义务条款,义务主体如不推行义务,则要负担对应法律责任。二者在程度上有差异,通常情况下使用“应该”即可,在有特殊针对性时,往往使用“必需”给予强调(参见范例74):《刑事诉讼法》第六十五条要求:“公安机关对于被拘留人,应该在拘留后二十四小时以内进行讯问。在发觉不应该拘留时候,必需立即释放,发给释放证实。对需要逮捕而证据还不充足,能够取保候审或监视居住。”
3、指示代词(1)法条中指示代词,不管是指人或物,通常均用“其它”,不用“其它”。(2)法条中不使用含有性别差异人称代词(她、她)和物主代词(她、她)。行为主体(国家机关、社会团体、企事业组织、公民、法人等)通常均实写,需要指代时,以指示代词“其”表示。4、行为主体表述(1)公民、法人和其它组织/公民、法人或其它组织使用“和”和“或”区分在于,“公民、法人和其它组织”表示一个集体概念,视作一个抽象整体;“公民、法人或其它组织”表示个体概念,意指每个主体。(参见范例75):《行政诉讼法》第一条要求:“为确保人民法院正确、立即审理行政案件,保护公民、法人和其它组织正当权益,维护和监督行政机关依法行使行政职权,依据宪法制订本法。”(参见范例76):《行政诉讼法》第二条要求:“公民、法人或其它组织认为行政机关和行政机关工作人员具体行政行为侵犯其正当权益,有权依据本法向人民法院提起诉讼。”范例75中“公民、法人和其它组织”就是一个集体概念,作为一个抽象整体来表述。范例76中“公民、法人或其它组织”是个体概念,强调每个公民、每个法人、每个其它组织作为单个个体,全部能依法提起行政诉讼。(2)组织和个人/单位和个人立法实践中对和“个人”相正确概念,有“组织”和“单位”两种常见表述。“单位”概念没有确切内涵和外延,在计划经济体制下利用较多,强调个人对单位依附关系和单位对人管理;在市场经济体制下,应该避免使用行政色彩浓厚“单位”表述。“组织”概念包含了全部以团体形式存在实体,恰和“个人”对应,以后立法中提议统一使用。而且,《宪法》中使用是“组织和/或个人”表述,“单位”表述只出现于“选举单位”。(参见范例77)
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