涉外合同审核要点

篇一：涉外协议审查要点提醒与分析涉外协议审查要点提醒与分析阚凤军随着中国公司与国际市场融合加深，商业联系越发紧密，每年都进行一定比例的境外销售、采购或技术协议等涉外事务。上述事务的开展、推动等都离不开各相关方之间协议的约定与引领。因此，涉外协议对于维护交易各方的合法权益、保证交易平衡顺利完毕，达成各方的交易目的影响非常大。本文将结合以往涉外协议审核、管理之经验，就涉外协议一般性条款的审查要点进行提醒与分析，以供有爱好的同仁或朋友参考。一、交易各方的名称、地址、联系方式等明确、具体分析：我们在涉外协议签订之前，一般都有外方相关人员的前期的接触与谈判，通常会得到对方的初步信息，但需要注意及时是一个谈判团队，各个成员所从属或代表的公司很能不同(同属于同一个母公司)，各种因素不尽相同。联系方式非常重要，最佳可以可以将对方的座机电话、移动电话、邮箱地址等一一列明，便于日后定期联系。同时，也保持对上述信息的更新与整理。否则，假如某一天协议履行过程中发生重要而紧急的事项，假如没有完备的联系信息，而能导致双方不能顺利有效沟通，甚至导致意想不到的后果。二、交易对方主体基本资信的调查了解分析：公司业务人员一般不是很关注交易对方的主体资格、资本资信情况的了解，然后公司法务人员应关注此问题的严重性。就本人了解，许多公司，涉及境外的大公司，都基于其内容运营成本节约考虑，通过境外关联交易进行采购、销售、对外协议等相关事项之操作。不同的交易主体，它的定位及风险承担能力都存在很大的区别。如一家bvi公司作为采购方与其在美国总部的母公司在整体资信方面差距巨大。当然，这并不意味着我们一概规定对方都通过母公司签约，但至少应了解签约的主体的基本情况，涉及注册地、资产、实际管理机构等信息，从而可以对相关问题有一个初步的了解与分析。三、协议标的物描述与规定分析：也许商务人员认为协议的标的物已约定清楚明确，但法务人员需要提醒是否存在其他理解，即各方就标的物的外延是否清楚界定。如双方合作某一款产品，该产品技术、数量、销售领域等可以清楚并防止此后因交易环境的改变，也许导致各方对协议的标的物及范围作偏离各方已达成的共识，进而影响合作。四、协议生效及自动续展约定分析：相关人员应关注协议生效的法律意义，不能以各方的前期合作及个人的主观判断来决定某种商业行为。如尽管交易各方已久重要交易交款达成初步的共识，但中方公司在尚未就上述合作事项达成正式生效协议的情况下，单方面进行备货备料，后因境外交易方的突发事件，导致不能如期签约，给中方公司导致一定的损失。很多协议约定“本协议有效期一年，期满前30日内任何一方如未书面告知对方终止协议，则协议有效期自动续展一年”等，由于目前中国公司并没有建立比较完善的协议管理体系，很多协议签订后没有专人跟进，特别是一些重要条款的连续跟进，导致协议后续何时到期、到期后的解决、自动续展等都无从得知。假如某一天公司忽然想起终止协议，但该协议已自动续展，从而影响公司的商业操作目的的实现。五、协议附件分析：我们比较关注主体协议的内容，商务谈判很能围绕主协议展开，在协议审查过程中也容易发生重要主协议、轻协议附件的情况，上述情况也避免，否则，极易导致协议条款重组或协议附件条款加重一方责任的法律风险。比如，某些境外厂商通过协议附件的形式约定“协议条款与附件内容相冲突以附件内容为准”或通过附件条款细化、补充主协议的内容，影响交易对方的利益。六、协议终止/解除条件及补偿/补偿等事项的约定分析：由于国外交易主体的强势或有利地位，很多涉外协议中协议终止/解除条款启动非常容易，有的协议甚至约定国外厂商随时可以解除协议，且对协议解除后的补偿等没有明确规定。上述约定对于中国厂商非常不利，我国许多中小型公司在接单过程中，没有充足评估上述条款的风险，导致前期投入很大，后期却遭毁约，导致严重亏损的经营事件。七、违约补偿的上限限制分析：很多涉外协议，特别是销售协议，都约定供货方应承担产品质量因素引起的一切法律后果，涉及人身损害、财产损失、诉讼费用、律师费用等等。国内公司应高度关注该条款，据理力争，争取将相关补偿事项可以限制在一定范围，否则，巨额损失补偿情况很有也许发生。八、协议争议的解决分析：协议争议解决部分最为关键的解决方式及合用法律。目前，国际协议许多采用仲裁方式解决争议，但很多美国公司很能规定通过其本国法院裁决。合用法律对协议各方影响非常大，需要高度关注。一方面需要了解本国法律及对方国法律的基本内容，同时也需要了解其他第三国的法律，便于提出合用第三国法律的替代方案。电影类作品中的版权问题董世连一、电影类作品的概念电影类作品是指摄制在一定的介质上，由一系列连续有伴音和无伴音的画面组成，并借助适当装置放映、播放或者以其他方式传播的作品，涉及电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品。纪录片、电视剧、动画片、故事片、科教片、美术片、广告片等均属电影类作品。一般而言，电影类作品具有以下特点：1.包含的信息是一个完整的综合信息;2.由一系列有伴音或无伴音的画面组成，并以某种连续的、动态的方式表达;3.具有独创性，而不是复制已有的作品。二、电影类作品的版权主体电影类作品的形成是一个比较复杂、系统的智力创作过程，它是由众多作者共同创作的综合性艺术类作品，例如，一部电影也许涉及小说作者、将小说改编成剧本的作者、将剧本改编成分镜头剧本的作者(导演)、拍摄影片的摄影作者、配曲配调的词曲作者、美工设计的作者等。虽然电影类作品是由编剧、导演、摄影、作词、作曲等作者共同创作完毕的，但是根据《著作权法》规定，电影类作品的版权由作品的制片者享有。当然，电影编剧、导演、摄影、作词、作曲等也享有署名权，并有权按照与制片者签订的协议获得报酬。同时，电影类作品中的剧本、音乐等可以单独使用的作品的作者有权单独行使其版权。三、电影类作品的版权内容根据《著作权法》规定，电影类作品属于艺术类“作品”的范畴，制片者对其享有完整的版权，既涉及基于电影类作品的产生而依法享有的发表权、署名权、修改权和保护作品完整权等人身权，也涉及基于电影类作品的运用而带来的复制权、发行权、出租权、放映权、改编权等财产权。四、电影类作品的相关权利分析(一)可单独使用的作品的版权行使与制片者合理使用的限度电影类作品是由相关作者共同创作完毕的综合性艺术作品，存在电影类作品的整体版权与单独作品版权两个方面的版权。制片者与电影类作品涉及的相关作者签订协议，支付报酬，根据法律规定对电影类作品的整体享有版权。制片人行使电影类作品的版权，不能侵犯单一作品创作者的权利，即不能超过电影类作品的正常商业运作的合理限度，除非在与创作者的协议中获得了这些权利，例如，假如音乐作者只转让了其作品在电影中使用的权利，制片者就不能将其制作为唱片内容。篇二：协议审核要点简析协议审核要点简析前言面对复杂的市场交易模式，由于本人法律专业知识、技能的局限，本审核要点并非对所有协议的整体分析，对税费、翻译等未作分析，敬请各位读者参照相关专业知识或征询相关专业人士，以作出更加全面的判断。本协议要点简析以买卖协议（“协议之母”）的结构，分协议首部、正文、附则、附件、尾部、签订时注意事项等六部分进行简要分析。★：重点审核对象一、协议首部（一）审“性质”★审核协议性质是否界定准确。协议名称应与协议正文内容相一致。假如不能拟定协议的性质，可以命名为“协议书”、“合作协议”或“协议书”、“合作协议”等；假如属于有名协议或者协议中的某些关键字词可以起到拟定协议性质作用的，可在协议的“名称”中恰当加入这个关键字词，以体现协议的性质。（二）审“编号”对于使用我方模板的，对协议进行编号，有助于我方对协议进行归档解决，有助于该协议在别的协议、文书中的引用等。（三）审“主体”★审核我方、对方及也许涉及的第三人是否具有完全的民事行为能力，是否具有法律法规规定的特定专业资质或专门许可，并核查协议主体的年检情况、经营范围、经营方式等影响协议的相关情况。注意，相关资质不可以借用，也不能在公司集团内部的各公司间共享。必要时，可以委托中介机构进行资信等方面的调查。此外，主体条款中，可以对主体双方电话、传真、电子邮箱、地址等进行约定。（四）审“目的”★协议目的，是指协议当事人签订协议的真正意图。若不了解当事人的真实意图就直接对协议进行审核，审核结果往往令委托人不满意。在引言部分，可以阐述协议的目的。若约定了协议目的，当条款发生解释争议时，法院会参照协议目的来解释；当一方违约时，法院根据协议目的来评估另一方的可预见损失。当然，约定协议目的，也许会导致商业秘密泄露。即使在协议中可以约定双方对交易内容保密，也不能防止泄密的也许性。一旦泄密，也许导致我方遭受损失。因此，是否约定具体的协议目的，需要结合交易双方的熟悉限度、对方信誉好坏等问题考虑。二、协议正文（一）审“意思”★审核意思表达是否真实。审核时，应当注意以下方面：1．协议标的处分是否受到对方章程或合作协议等规定或约定的内部决策机构批准的限制；2．协议约定的交易是否属于关联交易情形，属于关联交易的，是否受到关联交易的限制：（1）合作公司：有限合作：有限合作人可以同本有限合作公司进行交易；但是，合作协议另有约定的除外。普通合作：除合作协议另有约定或者经全体合作人一致批准外，合作人不得同本合作公司进行交易。（2）公司：董事、高级管理人员违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会批准，与本公司订立协议或者进行交易。3．协议签订事先是否取得应有的行政许可、登记或者备案。（二）审“标的”★1．审核协议标的是否合法。协议标的是协议权利义务的共同指向。协议标的最能体现协议的性质、目的，因此审核协议标的对实现当事人的真实意图至关重要。（1）协议标的的交易是否处在受限状态，如是否为国家法律、行政法规严禁流通或限制流通的标的。（2）对“合的标的（物）”的描述切忌模糊不清、模棱两可，否则，会导致此后因协议标的有歧义而发生纠纷。为明确协议标的，可以从标的的社会属性、自然属性（物理、化学、生物）等方面进行描述。2．数量和质量、验收标准或规定（1）协议标的数量、质量的计量单位宜采用国际通用单位。（2）协议的验收标准，应当明确约定。例如，可以采用合格样品封存、符合欧盟rohs指令等相关标准进行明确。（三）审“方式”审核协议是否需以招标、拍卖、挂牌等特殊的方式缔结。例如，大型建筑工程、市政设施、国有资产转让、上市公司收购和政府采购等都也许涉及特殊的缔约方式。（四）审“框架”审核协议是否具有本协议审核要点中的必备审核要点。蓝色字体：必备条款；紫色字体：可选条款。（五）审“交付”★1．包装：可约定为“卖方应在货品发运前对其进行满足运送距离、防震、防潮、防锈和防破损、装卸等规定包装，以保证货品安全运达买方指定地点”。2．运送：（1）明确标的物所在地、提货地、送货地等是否明确。（2）明确运送方式、运费承担。（六）审“支付”★审核货币类型、单价、总价、价格构成、支付方式、支付环节、账户等是否明确；特别是要明保证险、税费、代缴代扣费用的承担。（七）审“权利”★1．审核权利是否较为均衡、合理、无漏掉（需要结合协议的针对性，查阅一定数量的背景资料），需要特别留意重要权利是否被对方排除，有关弃权或豁免条款是否合法、合理等。2．防止协议权利一边倒，形成霸道条款或霸王协议，法院依此认定该条款、协议无效。（八）审“义务”★审核义务和责任是否均衡、合理、无漏掉，需要特别留意义务是否为对方能力所达。（九）审“限度”★减少使用“极”、“更”、“巨大”、“重大”、“较大”等限度副词，尽量具体明确地进行约定。（十）审“特殊”1．审核协议中的除外条款、例外情形是否合法、公平；2．审核协议的权利义务转让、继承等相关问题。（十一）审“风险”★征询相关专业人士，协议中是否存在不合理的甚至不可控制的非法律风险，看协议中采用的风险防范措施是否可以奏效。（十二）审“解除、终止”★虽然《协议法》中规定了法定解除、终止条件，我们也可以尽量事先预测也许导致协议解除、终止的事由，并加以约定。（十三）审“保密、知识产权”此条款的审核可参照单位内部相关制度。（十四）审“必要措施、担保”协议中可以视交易双方地位、标的大小等情况，约定履约保证金、担保物权，以保证协议的顺利履行。（十五）审“违约”★★审核违约责任时，需要注意：1．也许发生的法律风险、非法律风险是否预测全面；2．违约责任是否一一相应也许发生的风险情形；3．违约责任形式是否具有可操作性、易实行；4．违约责任是否足以挽回我方经济等损失。（十六）审“不可抗力、免责条款”审核不可抗力、免责条款是否范围适当、公平。注意，不宜将政府行为列为“不可抗力”。（十七）审“责任限制”协议中，可以对责任进行限制，例如对违约或损害补偿总额的限制等。（十八）审“效力”★1．协议效力所附带的期限和条件是否适当；2．协议中引用的法律法规或技术规范是否部分或全文失效；3．审核协议是否约定当协议所有或协议部分内容的法律效力存在问题时，其它条款是否失效或保持有效；4．是否涉嫌存在公司间借贷、垄断、不合法竞争或变相商业贿赂等，是否会因违反银行、证券、信托等的特殊监管政策而无效；5．结合上述内容，审核协议整体上能否保证其有效性。此外，协议的条款不一定所有都要有效，有时对方提供的协议部分条款或修改的部分条款无效，只要对我方利益不产生影响，可以不必理睬。（十九）审“涉外”涉外协议往往涉及一些特殊的法律问题，需要结合《民法通则》、《民事诉讼法》、《涉外民事关系法律合用法》等相关法律法规、司法解释进行审核。（二十）审“争议解决方式、费用及争议管辖地”1．纠纷解决方式是否明确，关于诉讼或仲裁管辖是否无效；2．一般约定败诉方承担对方为实现债权而支出的合理费用，如律师费及调查取证等费用；3．一般约定交易强势方所在地人民法院为争议管辖机构，或者不约定。三、协议附则（一）审“法律合用”对于涉外、涉港澳台的协议，可约定为：“本协议合用中国的法律，即中华人民共和国的法律、法律解释、行政法规、部门规章、司法解释、地方性法规、自治条例和单行条例、地方规章以及其他具有法律效力的规范性法律文献（但不含港澳台立法机构制订或认可的法律法规）。”（二）审“告知与送达”★1．审核协议纠纷协调联络方式、机制是否存在引发互相扯皮的也许；2．可在协议中约定专门对接人员、联系方式以及协议标的物接受、验收专业人员、联系方式。（三）审“协议、文书间的效力位阶”★可约定“本协议与任何在协议签订之前产生的相关广告、公告、信函、会议纪要或招投标、意向书等其他文献与本协议发生冲突的，以本协议为准”。（四）审“协议有效期”对于需要约定协议有效期的协议，需要注意此条款的约定。（五）审“文字”审核措辞是否确切，单位是否标准，数字是否精确，是否有错别字，字句是否有歧义，协议排版是否美观、简洁。（六）审“印刷、手写”可以约定除署名、签约时间外均为“打印稿”，排除“非打印的手写图文”。（七）审“其他条款”不能纳入其他部分的一些必要的条款。（八）审“文本数量、生效”1．协议的文本数量可以视协议履行的便利拟定，例如，需要分公司、分支机构履行的，可以签订多一份。2．注意协议的成立与生效的区别。对于某些特殊的协议，协议自办理行政审批、备案等手续后生效。四、协议附件（一）审“对方营业执照、组织机构代码等证件（加盖公章）复印件”★需要注意年检、证件有效期的情况。（二）审“对方签约代表授权书、被授权人身份信息”★审核授权人署名、授权书范围、期限等有效性（审核公章）。（三）审“其它附件”五、协议尾部（一）审“签字、盖章”签字环节或之前，确认签字人为被授权人，核对身份证件。（二）审“签约时间”★签约时间宜打印，避免出现一方未填写签约时间以致协议成立时间产生分歧的情况。（三）审“签约地点”协议签约地，与协议纠纷的管辖约定相关。六、签约时注意事项（一）注意协议页码、加盖骑缝章；★防止协议相对方替换协议内容。（二）尽量让对方法定代表人签字，并使用公章。某些不法公司会使用未经工商备案登记的协议专用章签订协议，一旦发生纠纷，则需要篇三：协议审核要点协议审核“十三点”（1）审主体，看别人又看自己，审核协议主体是否具有独立的民事行为能力，是否具有特定的资质，是否进行了必要的资信调查等；（2）审形式，看协议是否需要以招标、拍卖等特殊的方式缔结，特别是一些建筑工程协议、土地出让协议和政府采购都也许涉及特殊的和创始签订方式。（3）审意思，看意思表达是否真实，是否由于信息的传递发生扭曲或衰竭，要了解协议当事人的最真实的想法，看协议主体的意思表达是否失真；（4）审标的，看交易标的是否合法，对标的相关法律、规范和标准的引用是否到位，特别是对标的的定性分析和定量描述是否全面、精确；（5）审利害，看权利、义务和责任是否合理对等，特别是关注双方义务或责任倾向是否能为彼此接受，是否属于关联交易等；（6）审文字，需使用确切的词语，数字是否精确，是否有错别字，字句是否有歧义，文本是否美观简洁；（7）审框架，看是否有能对交易内容、方式等进行锁定、交易要素预测条款是否完备，是否存在漏掉，协议之间或同一协议条款、结构之间是否协调一致；（8）审风险，看协议是否存在不合理的或不可控制的风险，看风险防范措施是否能奏效；（9）审免责，看其中的免责条款或不可抗力条款是否范围适当或公平，看有关弃权或豁免放弃条款是否适当等；（10）审纠纷，对潜在的纠纷预测是否全面，违约责任是否相应潜在的违约形态，违约责任形式是否可操作，是否足以挽回损失，纠纷解决方式是否明确，关于诉讼或仲裁管辖是否存在无效情形的问题；（11）审手续，协议签订是否需要行政许可或者备案，签字盖章是否完备，货与款的交接手续是否明晰，授权人署名、授权书内容等是否完整有效；（12）审效力，看协议整体上的能否保证其有效性，协议的效力所附带的期限和条件是否适当；（13）审涉外，涉外协议往往涉及一些特殊的法律问题，需要特殊解决，如准据法、协议语言效力等。协议审核的要点1、协议的起草协议的起草权非常重要，因此我们应当尽也许争取到协议的起草权。2、协议管理过程不仅要重视单位公章的使用管理，并且在协议履行过程中注意不能擅自更改协议，特别需要注意双方的会议记录，这也也许构成协议的一部分。3、注意区分协议的标的和协议的标的额的区别。协议的标的指的是实物，是协议的目的。协议的标的额是对标的金额的描述。4、协议审核的八个要点(八审八看)：（1）审主体，既看别人又看自己；（2）审内容，这重要涉及权利、义务和责任；（3）审意思表达，重要是看意思表达是否真实；（4）审查文字是否规范，需使用确切的词语；（5）审协议签订手续是否合法，授权人署名、授权书；（6）审协议条款是否完备，按《协议法》程序操作；（7）审协议条款中的风险防范措施，按《协议法》第十二条一共八个组成；（8）审协议纠纷的解决方法，关于仲裁的问题。协议的审核和管理由于协议自身的特性，决定了协议不同于公司内部的生产人事、财务等管理工作，已超越了公司自身的界线，使之成为一种受法律规范和调整的社会关系，涉及了大量的法律专业问题。所以，公司应专门成立法律顾问部门，来统一审核管理协议的签订和管理协议的履行。那么，作为一个公司的协议审核，到底该如何来审核和管理协议呢？笔者根据自身的从事法律顾问和法律纠纷解决的经验，对协议的审核和管理重要应从以下几个方面着手：第一，公司应成立一个协议管理部门，统一归口审核和管理各业务部门、各单位分口管理的模式。对公司协议的签订和履行负有监督、检查和指导的职责。具体操作上，对协议实行分级、划块管理，各业务部门(重要有供销、基建、技改等)和所属各单位(重要有各个分公司、驻外机构)作为协议二级管理单位，负责本部门、本单位的协议签订和履行，并向法律顾问部门定期报告有关协议的执行情况。要使该统一协议管理模式有效运营，则必须要建立健全的公司内部规章制度，使管理工作有章可循。协议管理制度的重要内容应涉及：协议的归口管理，协议资信调查、签订、审批、会签、审查、登记、备案，法人授权委托办法，协议示范文本管理，协议专用章管理，协议履行与纠分解决，协议定期记录与考核检查，协议管理人员培训，协议管理奖惩与挂钩考核等。公司通过建立协议管理制度，做到管理层次清楚、职责明确、程序规范，从而使协议的签订、履行、考核、纠纷解决都处在有效的控制状态。在这个统一协议管理模式中，着重要注意以下几方面：其一，对公司公章或协议章的保管。根据我国当前对公司公章和协议章的使用规定，公司的公章和协议章具有法定的法律效力。换句话说，公司公章等于公司的签字。在协议中，就算没有公司法定代表人或者授权人的签字，只要盖上了公章或者协议章，也可以认为，该公司已经认可了该协议的有关条款，该协议对该公司就有了法律的约束力。当然，假如是公司内部职工私自使用公章为自己谋取利益，则公司无须承担责任。《最高人民法院关于公司职工运用本单位公章为自己实行的民事行为担保公司是否应承担担保责任问题的函》（1992年9月8日法函〔1992〕113号）对此有规定。但值得注意的是，对如何界定职工的私自使用行为，公司对此负有举证的义务，这点在事实上是有相称的困难的。其二，对公司职工协议签订授权的管理与控制。几乎所有的公司都会存在这个问题，由于市场经济的各类信息变幻莫测，许多机会瞬间即逝，因此，公司不也许将所有的协议签订都集中于公司的某人身上，这就会产生权力授予与权力控制的矛盾，如何来制衡该矛盾，是公司管理机制的问题，不是法律问题。这里要讲的是如何来制约和约束职工签订协议的权力，以避免表见代理的产生，避免对公司带来被动的局面。在实际操作过程中，公司往往是给那些驻外的销售代表或者驻外的销售分公司预先给于相称数量的盖有公司公章的空白介绍信或者盖有公司公章的格式协议，以方便其在适当的时候签订协议。这其实就是公司的一种授权行为，但是很不完善的。由于，公司在授权的同时，对其的权力行使的上限并没有公示，这就会很容易产生狭义无权代理或表见代理行为。因此，笔者建议，公司应在空白介绍信中明确规定该销售代表或该分公司可以签订协议的金额上限，以及该销售代表或该分公司有权独立签订协议的时间期限。这样就可以有效防止狭义无权代理或表见代理行为的发生。在他们的职务停止或者调整岗位后，一定要保证将原先预先给他的