新公司法重点条文、法理基础与诉讼实务 李志刚（2024）裁判视角下的新公司法

裁判视角下的新公司法

——重点条文、法理基础与诉讼实务李志刚目录1总体评价与主要影响2法定代表人3人格否认4公司决议5出资责任6股权转让7公司担保与财务资助8股东知情权9董事责任10股东失权11公司减资12公司清算总体评价新公司赔偿法？新公司责任法？新公司诉讼法？新公司法债权人股东、小股东法定代表人股东、大股东、控股股东董事律师法务中小股东的春天债权人的夏天董监高的秋天控股股东/实控人的冬天律师的什么季？主要修改内容（法工委答记者问）1完善公司资本制度认缴不超五年，股份公司授权资本制，类别股，用资本公积金弥补亏损，简易减资制度，减少注册资本弥补亏损、股东失权、加速到期，认缴转让2优化公司治理不设监事会、不设董事会、不设监事、三百人以上的公司设职工董事，审计委员会的议事和表决3加强股东权利保护强化股东知情权，查阅会计凭证；召集权、提案权、同比例减资；股东对公司全资子公司董监高代表诉讼4强化控股股东/实控人、董监高责任忠实义务和勤勉义务的主体与内容；关联交易报告、回避表决；资本充实责任；过错赔偿；连带责任5完善公司设立/退出制度新设公司登记一章，信息公示系统，股权、债权出资，允许设立一人股份公司，清算义务人及其责任，简易注销和强制注销6完善国家出资公司制度由国有独资有限公司，扩大到国有独资、国有资本控股的有限公司、股份公司；党对国有企业的领导；外部董事应当过半数；内控合规7完善公司债券制度企业债券审核职责划入证监会,债券可以公开发行，也可以非公开发行,可转债的公司由上市公司扩大到股份公司，债券持有人会议决议效力，债券受托管理人1总体评价与主要影响问题导向面对现实司法解释的成果民法典的规定立法司法执行法律言而未尽言而有疑司法解释修订公司案件的特殊性与基本法理：与民法的差异性公司、法定代表人股东、董监高股东会、董事会？债权人法人行为决议：是不是法律行为内部行为外部行为股东责任董事责任公司责任法定代表人责任法人机关的责任公司财产股东财产自己的财产？主体公司权利：财产权、名称权：股权转让须公司同意？法定代表人：代表权股东会、董事会：权力还是权利？股东：表决权

分红权

知情权

转让权公司法财产行为责任权利公司法学习与公司诉讼中的论证公司法规定→公司法法理合同法的惯性思维：股权转让合同与股权变动行为与结果的感觉：法定代表人被抓，是否承担清算责任？

股东委托实际控制人清算，未被通知的债权人找谁承担责任？组织法法理与逻辑与民法的差异性：内外区分、股权的特点、科层制与合同法的交集：委任与委托、决议与股东协议公司法与合同法的区分及其边界公司法参考书释义书公司法法理书实务观点拓展书《民商审判前沿》2法定代表人制度法理：公司的外部代表机关实务问题：谁能当谁能代表旧的走不了，新的进不来行为与责任2法定代表人：公司法第10条选任和辞任公司的法定代表人按照公司章程的规定，由代表公司执行公司事务的董事或者经理担任。担任法定代表人的董事或者经理辞任的，视为同时辞去法定代表人。法定代表人辞任的，公司应当在法定代表人辞任之日起三十日内确定新的法定代表人。问题：其他人行不行？

辞任的内部效力与外部效力

没确定新的，怎么办？

怎么救济其他人行不行：《释义》第16页：体现了法律的强制性，只能由执行公司事务的董事或经理担任。尊重了公司的自治，可以由章程规定。什么关系？法定代表人应符合担任董事、高级管理人员的任职资格要求,并承担董事、高级管理人员应承担的义务。本法第265条第1项规定,高级管理人员是指公司的经理、副经理、财务负责人,上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。依据该条规定,经理属于高级管理人员。因此,法定代表人必然属于董事、高级管理人员的范畴。应符合公司法第八章关于董事、高级管理人员的任职资格要求辞任是否包括被免职董事人数不够，辞任对法定代表人身份的影响？主要解决的实务问题典型案例：（2022）最高法民再94号基本事实：宝塔投资发通知，免去其董事长、法定代表人职务。嘉鸿公司收到，无异议。公司章程规定：股东会选举董事，董事选举董事长，

董事长为法定代表人。韦某被免职，后又被限高。请求公司变更，不理。韦某诉请：公司办理法定代表人变更登记，股东予以配合。一审、二审：未提供公司决议及章程变更文件，不支持。最高法院再审。宝塔投资95%宝塔房地产嘉鸿公司5%韦某法定代表人再审裁判观点：（一）宝塔房地产公司已经终止与韦某之间的法定代表人委托关系，韦某已经不具有代表公司的法律基础法定代表人是对外代表公司意志的机关之一，登记的法定代表人依法具有公示效力。但就公司内部而言，公司和法定代表人之间为委托法律关系，法定代表人行使代表人职权的基础为公司权力机关的授权，公司权力机关终止授权则法定代表人对外代表公司从事民事活动的职权终止，公司依法应当及时办理工商变更登记。程序？2017年7月18日，宝塔石化集团下发决定，免除韦某宝塔房地产公司董事长、法定代表人职务。2017年7月20日，宝塔投资向韦某发出《免职通知书》，免去韦某公司董事长、法定代表人职务。《免职通知书》还载明：“本公司作为宝塔房地产的控股股东，有权决定该公司董事长、法定代表人任免。本公司已将对你的免职决定通知另一股东嘉鸿公司，该公司未提出异议。本通知自发出之日生效。”韦某被免职后，未在该公司工作，也未从公司领取报酬。本案诉讼中，嘉鸿公司明确其知晓并同意公司决定，因此，可以认定宝塔房地产公司两股东已经就韦某免职作出股东会决议并通知了韦某，该决议符合宝塔房地产公司章程规定，不违反法律规定，依法产生法律效力，双方的委托关系终止，韦某已经不享有公司法定代表人的职责。依据2018年《公司法》第十三条规定：“公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记”，宝塔房地产公司应当依法办理法定代表人变更登记。变更登记的救济（二）宝塔房地产怠于履行义务，对韦的权益造成了损害，依法应当办理法定代表人变更登记韦某被免职后，其个人不具有办理法定代表人变更登记的主体资格宝塔房地产公司亦不依法向工商局提交变更申请以及相关文件，导致韦在被免职后仍然对外登记公示为公司法定代表人，在宝塔房地产公司相关诉讼中被限制高消费等，已经给韦统兵的生活造成实际影响，侵害了其合法权益。除提起本案诉讼外，韦已无其他救济途径故韦统兵请求宝塔房地产公司办理工商变更登记，依法有据，应予支持。至于本案判决作出后，宝塔房地产公司是否再选任新的法定代表人，属于公司自治范畴，本案不予处理。思考：影响？后续怎么办？谁代表？是不是必须要有代表？没有怎么办？判决中的进步与遗憾？案例与思考影响？后续怎么办？谁代表？是不是必须要有代表？没有怎么办？判决中的进步判决中的遗憾诉讼实务启示：原告、被告、诉讼请求、证据实务案例：拿章的代表公司？司法实践做法：新公司法

第35条公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交公司法定代表人签署的变更登记申请书、依法作出的变更决议或者决定等文件。公司变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交修改后的公司章程。公司变更法定代表人的，变更登记申请书由变更后的法定代表人签署。上海高院：商事案件中如何处理公司意志代表权问题的解答2007

原则：依法、自治（看章程）、内外区分（内部按照章程和决议，外部按工商）人章争夺：章+授权，否则按法定代表人人人争夺：按决议章章争夺：通常按章，反常看授权下落不明：政府指定——实务案例一人公司股东死亡：继承人+公司机关指定不适格：驳回起诉谁能代表：文书论证2法定代表人的行为与责任（公司法第11条）法定代表人以公司名义从事的民事活动，其法律后果由公司承受。（外部）公司章程或者股东会对法定代表人职权的限制，不得对抗善意相对人。（内外有别）法定代表人因执行职务造成他人损害的，由公司承担民事责任。公司承担民事责任后，依照法律或者公司章程的规定，可以向有过错的法定代表人追偿。（内部）案例1：董事、法定代表人关联交易低价转让公司重大资产，诉请返还，如何救济？身份、行为、法律后果、救济途径案例2：关联企业订合同进行利益输送，两个法定代表人都是同一个公司董事。公司向法定代表人追偿：与普通员工追偿的区别民法典第119条：普通员工，公司先赔，后追，限于故意或者重大过失。向法定代表人追偿：

必须有法律规定或者章程规定——非诉视角（章程特约）

不管过错程度——更高的注意义务3人格否定（23修改+新增）原有问题正向否认横向、逆向新法方案实务运用一人公司规定与变化实务问题人格否认与实务问题基本理念：是原则，还是例外单个案件认定还是适用所有财产混同的认定：单笔资金与往来款举证责任：初步证据与责任转移3新增横向否认：实务场景与法律尽调股东股东对公司承担连带责任。股东利用其控制的两个以上公司实施前款规定行为的，各公司应当对任一公司的债务承担连带责任。公司公司的债权人股东的债权人股东公司1公司的债权人股东的债权人公司23人格否认实务运用：单一案件?整体适用？跨法域？蒋大兴：《“法人格否认裁判”是否具有跨域效力？》，《交大法学》2023年第5期在公司法、证券法、破产法等不同法域中，采取不同规制方法/逻辑，针对不同利益主体之需求进行法益衡量，属不同类型的司法过程。鉴于不同法域中关于法人格独立性之要求不同，所涉法人格否认之主体、证据要求、责任构成要件、司法裁决的约束力对象等均存在根本性差异。公司法侧重惩罚股东“滥用”标准：过度控制、人格混同和资本不足，导致公司财产向股东不当流转”证券法侧重预防确保公开融资时，无虚假信息披露责任机制：通过虚假陈述保护投资者，相关信息披露主体及第三方增信主体共同承担虚假陈述责任不是人格否认制度追股东责任破产法解决破产或重整之需增加破产财产、实现重整标准：概括、模糊容易“泛化自大”。一人公司与人格否认：反向否认？股东公司公司的债权人股东的债权人一人公司与人格否认：夫妻公司与一人公司（2019）最高法民再372号：观点、逻辑与法理青曼瑞公司虽系两人出资成立，但两人为夫妻，公司设立于双方婚姻存续期间且工商登记备案资料中没有夫妻财产分割的书面证明或协议，夫妻亦未补充提交。据此可以认定，公司的注册资本来源于夫妻共同财产，全部股权属于婚后取得的财产，应归双方共同共有。全部股权实质来源于同一财产权，并为一个所有权共同享有和支配，该股权主体具有利益的一致性和实质的单一性。公司由夫妻二人在婚姻关系存续期间设立，公司资产归夫妻共同共有，双方利益具有高度一致性，亦难以形成有效的内部监督。夫妻均实际参与公司的管理经营，夫妻其他共同财产与公司财产亦容易混同，从而损害债权人利益。在此情况下，应参照《公司法》第六十三条规定，将公司财产独立于股东自身财产的举证责任分配给夫妻。综上，该公司与一人公司在主体构成和规范适用上具有高度相似性，二审法院认定青曼瑞公司系实质意义上的一人有限责任公司并无不当。问题、逻辑与法理“实质上的一人公司”：裁判思维与规范路径甲乙95%丙5%丁戊4决议之诉：法理与争议法理：是不是法律行为为什么要提出这个问题，能不能适用？如何类推适用特殊性：程序性！《罗伯特议事规则》？

内部机关

多数决与一致：实务观念与本质问题（招商银行可转换公司债议案）

内部意思形成与外部意思表示两分法与三分法会议形式、书面形式、电子通讯形式4公司决议：24条电子化会议（新增）公司股东会、董事会、监事会召开会议和表决可以采用电子通信方式，公司章程另有规定的除外。微信、邮件、视频可能有争议时的证据留存、举证责任身份、行为、时间地点、唯一性4决议之诉：第26条

决议撤销之诉（修改）新增轻微瑕疵裁量驳回（公司法解释四4）实务问题与法理轻微瑕疵起诉时间：原：作出之日新：通知的，作出之日未被通知的，知道或应知之日+1年实务问题与法理：未产生实质影响（论证）4决议之诉：否定决议后的法律后果28条（修改+新增）民法典第85条  营利法人的权力机构、执行机构作出决议的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规、法人章程，或者决议内容违反法人章程的，营利法人的出资人可以请求人民法院撤销该决议。但是，营利法人依据该决议与善意相对人形成的民事法律关系不受影响。公司法司法解释四第6条股东会或者董事会决议被人民法院判决确认无效或者撤销的，公司依据该决议与善意相对人形成的民事法律关系不受影响。公报案例：（2010）民提字第48号绵阳市红日实业有限公司、蒋洋诉绵阳高新区科创实业有限公司股东会决议效力及司增资纠纷二审案（2010）民提字第48号（公报案例）案情2003年12月16日科创公司作出的股东会决议，在其股东红日公司、蒋洋明确表示反对的情况下，未给予红日公司和蒋洋优先认缴出资的选择权，迳行以股权多数决的方式通过了由股东以外的第三人陈木高出资800万元认购科创公司全部新增股份615．38万股的决议内容，侵犯了红日公司和蒋洋按照各自的出资比例优先认缴新增资本的权利，违反了上述法律规定。决议内容中，涉及新增股份中14．22%和5．81%的部分因分别侵犯了蒋洋和红日公司的优先认缴权而归于无效，涉及新增股份中79．97%的部分因其他股东以同意或弃权的方式放弃行使优先认缴权而发生法律效力。在民商事法律关系中，公司作为行为主体实施法律行为的过程可以划分为两个层次，一是公司内部的意思形成阶段，通常表现为股东会或董事会决议；二是公司对外作出意思表示的阶段，通常表现为公司对外签订的合同。出于保护善意第三人和维护交易安全的考虑，在公司内部意思形成过程存在瑕疵的情况下，只要对外的表示行为不存在无效的情形，公司就应受其表示行为的制约。根据《公司法》第三十五条的规定，公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。从权利性质上来看，股东对于新增资本的优先认缴权应属形成权。现行法律并未明确规定该项权利的行使期限，但从维护交易安全和稳定经济秩序的角度出发，结合商事行为的规则和特点，人民法院在处理相关案件时应限定该项权利行使的合理期间，对于超出合理期间行使优先认缴权的主张不予支持。（2010）民提字第48号（公报案例）裁判要旨法理分析:李建伟：公司决议的外部效力研究——《民法典》第85条法教义学分析《法学评论》2020年第4期现行法的“善恶二分制”规则以保护善意相对人为基点的制度设计，轻忽与损害了应受优位保护的公司组织及相关利益主体的利益，在此背后存在关于决议外部效力的一系列认识误区。新规则需要考量三维区分：组织法上的法益VS交易法上的法益法定议决事项VS意定议决事项的决议的外部效力权力机构的决议VS执行机构的决议的外部效力5出资责任：问题、本质与现实

总体评价变革、修正与倒退？认缴出资的本质认缴出资的外部效力认缴出资与权利义务认缴出资的误读资本三原则权利人对公司对债权人对其他股东责任性质约定与法定违约责任赔偿责任补充责任5出资责任：新《公司法》第47条——五年缴足有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。全体股东认缴的出资额由股东按照公司章程的规定自公司成立之日起五年内缴足。法律、行政法规以及国务院决定对有限责任公司注册资本实缴、注册资本最低限额、股东出资期限另有规定的，从其规定。背景、问题、争论实务：亿元注册资本的价值、影响与回归评价、商事审判的影响《新公司法“注册资本五年缴足”的法理基础与实践回应》,《人民司法》2024年第10期，微信可搜5出资责任：新增债权出资——第48条股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权、股权、债权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。债权出资与认缴出资虚假债权出资：债务人是否承担责任？出资是否真实？公司是否应当核实？谁代表公司核实？不良债权出资债权评估债权的交付与权利冲突其他股东的责任风险防范与诉讼策略5出资责任：第50条设立时的出资责任有限责任公司设立时，股东未按照公司章程规定实际缴纳出资，或者实际出资的非货币财产的实际价额显著低于所认缴的出资额的，设立时的其他股东与该股东在出资不足的范围内承担连带责任。设立时连带责任与股东有限责任：法理基础——合伙合同认缴还是实缴可能的规避路径设立时的出资与抽逃：逻辑上的一秒钟——性质与争议5出资催缴：第51条——规范、问题与现实有限责任公司成立后，董事会应当对股东的出资情况进行核查，发现股东未按期足额缴纳公司章程规定的出资的，应当由公司向该股东发出书面催缴书，催缴出资。未及时履行前款规定的义务，给公司造成损失的，负有责任的董事应当承担赔偿责任。2018最高法民再366号:斯曼特微公司、胡秋生损害公司利益责任纠纷案：主体：董事会与董事负有责任的董事赔偿责任的范围？如何免责？斯曼特微公司、胡秋生损害公司利益责任纠纷案：2018最高法民再366号深圳斯曼特公司的股东开曼斯曼特公司应在2006年3月16日前缴清全部认缴出资额，其于2005年3月16日至2005年11月3日分多次出资后，欠缴出资5000020美元。一审法院2010年裁定追加开曼斯曼特公司为被执行人，经强制执行，股东开曼斯曼特公司仍欠缴出资490万美元。2005年1月11日至2006年12月29日，胡某等3人担任深圳斯曼特公司中方董事；2006年12月30日起，贺某等3人担任深圳斯曼特公司中方董事。本案胡秋生等六名董事在股东开曼斯曼特公司认缴出资额期限届满即2006年3月16日之后均担任过深圳斯曼特公司董事。胡秋生等六名董事作为深圳斯曼特公司的董事，同时又是股东开曼斯曼特公司的董事，对股东开曼斯曼特公司的资产情况、公司运营状况均应了解，具备监督股东开曼斯曼特公司履行出资义务的便利条件。胡秋生等六名董事未能提交证据证明其在股东出资期限届满即2006年3月16日之后向股东履行催缴出资的义务，以消极不作为的方式构成了对董事勤勉义务的违反。开曼公司（股东）深圳公司（标的公司）董事2006.3.16担任董事执行股东20102012破产2006.3.16判决及理由、后续影响裁判要旨：涉案公司被债权人申请破产清算，其股东未缴清出资的行为实际损害了公司的利益，其董事消极不作为放任了实际损害的持续，股东欠缴的出资即为所在公司遭受的损失，股东欠缴出资的行为与董事消极不作为共同造成损害的发生、持续，董事未履行向股东催缴出资义务的行为与所在公司所受损失之间存在法律上的因果关系，公司董事对所在公司遭受的股东出资未到位的损失，应承担连带赔偿责任。《公司法解释(三)》第13条股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十八条第一款（注：董事的信义义务条款，《公司法（2018）》第一百四十七条第一款）规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。有限责任公司成立后，董事会应当对股东的出资情况进行核查，发现股东未按期足额缴纳公司章程规定的出资的，应当由公司向该股东发出书面催缴书，催缴出资。未及时履行前款规定的义务，给公司造成损失的，负有责任的董事应当承担赔偿责任。新公司法第51条比较法？《释义书》美国《特拉华州普通公司法》：对于部分未实缴股份,董事会有权随时催缴,但应给予股东一定的准备期。《法国商法典》：资本必须被全部认购,货币股份在认购时必须缴纳一半,剩下股权根据董事会或经理的决定,在公司注册之日起,在不超过5年的期限内,分一次或若干次缴纳。《日本公司法》：董事在产生后应当丝毫不懈怠地对下列事项展开调查：发起人或股东采取现物方式出资的,现物价值是否符合公司章程约定之价值;中介机构所出具的现物财产价值证明是否适当;发起人和股东的出资义务是否履行完毕;股份有限公司之设立程序是否违反法令或章程。催缴义务核查主体：董事会董事会如何核查、如何催缴责任主体：出资是谁的义务、催缴是谁的义务催缴责任对应董事的哪种身份、哪种角色、哪种权利？一催就缴？责任转移？赔偿范围？抽逃出资：第53条公司成立后，股东不得抽逃出资。违反前款规定的，股东应当返还抽逃的出资；给公司造成损失的，负有责任的董事、监事、高级管理人员应当与该股东承担连带赔偿责任。1.损失：本金+利息+商业机会、经营困境，可得利益2.内部责任：按照各自的过错程度+可以追偿加速到期：第54条公司不能清偿到期债务的，公司或者已到期债权的债权人有权要求已认缴出资但未届出资期限的股东提前缴纳出资。争论：《认缴资本制度下的债权人诉讼救济》《人民司法》2016年第16期实践：九民纪要——破产加速到期新公司法：支持非破产加速到期！理由：不能对抗公司，内部事项也不能对抗债权人

债权人诉请出资，而非诉请直接清偿——保护公司的债权人问题：谁代表公司决定？法定代表人？股东会？董事会？经理？实务问题:能不能同时诉？观点1.不能。应当先起诉债务人公司，胜诉后公司不履行时，再起诉股东加速出资；观点2.不能。应先起诉公司，执行终本后再起诉股东加速出资；观点3.能。观点4.同时诉+补充责任问题：代位权（不是补充责任），还是备位诉讼？“直接受偿”还是“入库规则”？微信搜索“法与思”，刘生亮、李志刚：《公司法第54条是否应坚持入库规则？》先到先得？直接受偿与优先受偿？发起人股东一起连带？6股权转让：股东名册第56条（修改）实务问题重要影响诉讼救济非诉审核6股权转让：第86条股东转让股权的，应当书面通知公司，请求变更股东名册；需要办理变更登记的，并请求公司向公司登记机关办理变更登记。公司拒绝或者在合理期限内不予答复的，转让人、受让人可以依法向人民法院提起诉讼。股权转让的，受让人自记载于股东名册时起可以向公司主张行使股东权利。法理问题：名册的要式性、唯一性？实务问题：没有名册、控制印章，永远无法行权？能信吗？解决路径：毁掉86条？《股东名册与股权变动——新公司法第86条的意义影响与应对》，《人民司法》2024年13期实务观点？“该条规定明确了股东转让股权与公司之间的关系。审判实践中，这一问题曾长期存在争议。有的公司召开股东会决议是否允许股东转让股权，显然公司过分干预了股东的决策；有的时候股东转让股权完全无视公司。这两种做法显然都不是两者之间应有的合理关系。例如，出资已经完全实缴到位，无任何瑕疵的股权转让时，股东对公司只需进行通知即可，公司无权拒绝协助其办理手续。如果股东认缴出资期限未届至，也未实际出资，转移股权可能导致出资义务一同转移。此时属于债权债务一起转移，公司不仅有得到通知的权利，而且有同意与否的权利，此时股东转让股权必须取得公司的同意。”——对不对？全国人大释义书的观点：公司收到请求后，发现转让违法或者违反章程的，可以拒绝变更股东名册。

如：没通知老股东、侵犯优先购买权的、章程有特别约定的公司如何知道？公司如何审查？公司的权力来源？公司能不能不同意？公司收到股东请求变更股东姓名的书面请求后，发现股东转让股权违反法律、行政法规或者公司章程的，公司可以拒绝变更股东名册。例如股东转让股权没有履行公司法第84条第2款规定的通知其他股东的义务而侵害其优先购买权的，或者公司按照公司法第84条第3款的规定，在公司章程中对股权转让有特别规定，要求股权转让在特定情形下需要经过公司同意，而股权转让不符合公司章程的规定等。侵犯优先购买权，救济？章程特约？公司能不能不同意？本条特别规定了股权转让情形下，受让人自记载于股东名册时起可以向公司主张行使股东权利，也就是只有记载于股东名册后才发生股权变动的效果。股东作为公司的投资人、出资者，依法享有股东权利，如股东会上行使表决的权利、取得公司利润分配的权利等。在股权转让合同的当事人之间，何时可以行权？如何安排？纠纷如何处理？实务问题和建议公司能不能不同意？出资证明书和股东名册之间的关系当出资证明书等的记载与股东名册的记载之间出现不一致时，应当以股东名册的记载为准。这就是股东名册的确定效力、推定效力即实质上的权利人在尚未完成股东名册的登记或者名义变更前，不能对抗公司，只有在完成股东名册的登记或者名义变更后，才能成为对公司行使股东权利的人。股东名册登记与股权转让合同生效、股权变动股东名册变更登记，真正解决的问题是什么？没有股东名册怎么办？股东名册事实上能不能作为股权变动的根据？能不能作为执行股权的根据？股权变动到底以什么时点为准？合同成立合同生效支付价款？变更名册变更工商通知公司执行股权的依据？《最高法院关于人民法院强制执行股权若干问题的规定》法释〔2021〕20号第4条人民法院可以冻结下列资料或者信息之一载明的属于被执行人的股权：(一)股权所在公司的章程、股东名册等资料；(二)公司登记机关的登记、备案信息；(三)国家企业信用信息公示系统的公示信息。案外人基于实体权利对被冻结股权提出排除执行异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十七条的规定进行审查。《人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第24条对案外人提出的排除执行异议，人民法院应当审查下列内容：（一）案外人是否系权利人；（二）该权利的合法性与真实性；（三）该权利能否排除执行。第25条对案外人的异议，人民法院应当按照下列标准判断其是否系权利人：（四）股权按照工商行政管理机关的登记和企业信用信息公示系统公示的信息判断；案外人依据另案生效法律文书提出排除执行异议，该法律文书认定的执行标的权利人与依照前款规定得出的判断不一致的，依照本规定第二十六条规定处理。2.7股权转让后的变更登记：出资证明书与章程新法第87条依照本法转让股权后，公司应当及时注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。对公司章程的该项修改不需再由股东会表决。第87条与第86条的关系先成为股东，还是先变更登记？6股权转让：第88条股权转让与出资责任股东转让已认缴出资但未届出资期限的股权的，由受让人承担缴纳该出资的义务；受让人未按期足额缴纳出资的，转让人对受让人未按期缴纳的出资承担补充责任。

（有期限利益，明知，补充）

能否追偿？释义书：按约定。实务情形与应对，股权价值的确定未按照公司章程规定的出资日期缴纳出资或者作为出资的非货币财产的实际价额显著低于所认缴的出资额的股东转让股权的，转让人与受让人在出资不足的范围内承担连带责任；受让人不知道且不应当知道存在上述情形的，由转让人承担责任。

（瑕疵出资，连带责任，除非善意）

不知道或者不应当知道的立法预设和司法认定

合同草拟、交易尽调与举证责任李志刚等:《认缴资本制语境下的股权转让与出资责任》,载《人民司法》2017年第13期股权转让与出资责任：股权让与担保案（2020）最高法民再77号信托公司受托持股案：问题与启示7公司担保：新公司法第163条

股份有限公司财务资助公司不得为他人取得本公司或者其母公司的股份提供赠与、借款、担保以及其他财务资助，公司实施员工持股计划的除外。为公司利益，经股东会决议，或者董事会按照公司章程或者股东会的授权作出决议，公司可以为他人取得本公司或者其母公司的股份提供财务资助，但财务资助的累计总额不得超过已发行股本总额的百分之十。董事会作出决议应当经全体董事的三分之二以上通过。违反前两款规定，给公司造成损失的，负有责任的董事、监事、高级管理人员应当承担赔偿责任。1能否适用于有限责任公司？为什么？2为公司利益的界定3负有责任的董监高：商业判断规则7有限责任公司担保：新公司法第15条（原第16条）

公司向其他企业投资或者为他人提供担保，按照公司章程的规定，由董事会或者股东会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，应当经股东会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。

对外投资未经决议，投资协议有效无效？要不要审查决议？为什么？8股东知情权

旧公司法有限责任公司：

只能查会计账簿，不包括会计凭证股份有限公司：

只能查会计报告新公司法有限责任公司、股份有限公司：

会计账簿+会计凭证（包括原始凭证）

全资子公司的相关材料8知情权：第57条有限公司股东知情权（修改）动机与举证责任查阅范围委托查阅与复制子公司8知情权：第110条股份公司股东知情权（修改）实务问题未决案件怎么判？溯及力一事不再理？9董事责任董事的权利董事的行为董事的义务董事的责任董事：问题、假象与本质董事长是不是公司最大的官？谁是公司最大的官？董事的权利、义务与责任权

利义

务责任董

事忠实义务勤勉义务清算义务

催缴义务？围绕董事会会议的权利对公司的经营管理权？对外代表公司？担任审计委员会委员监督对股东行为的监督？违法违规决议违法违规履职催缴？抽逃？清算？

董事的身份与角色董

事高管董事股东董事股东委派董事审计委员会委员职工董事独立董事经营者对外代表经营决策者监督者管理者专业支持者法定代表人董事实质董事影子董事（执行）董事立法预设：董事的身份、权利与责任是基于哪种董事身份确立的规则是基于哪种角色确立的规则如何追责如何救济几点认识主要权利：围绕董事会进行的决策权利差异化：

角色、职权、权利、义务、责任的差异

董事义务：勤勉义务与忠实义务（新公司法第180条）主体：董事、监事、高管、控股股东、实际控制人变化：内涵的细化描述勤勉义务：认定定义：董监高对公司负有勤勉义务，执行职务应当为公司的最大利益尽到管理者通常应有的合理注意。执行职务的理解：管理董事与非管理董事虚假陈述民事赔偿司法解释第14条：发行人的董事主张对虚假陈述没有过错的，人民法院应当根据其工作岗位和职责，在信息披露资料的形成和发布等活动中所起的作用、取得和了解相关信息的渠道、为核验相关信息所采取的措施等实际情况进行审查认定。”法定代表人董事勤勉义务认定之合理注意：（全国人大释义书）正面专业知识、技能和经验，恰当履行自己的职责事先充分了解所决策或者执行事项的背景与情况会前会中阅读资料参与会议讨论寻求适当的专业顾问的意见该职位相同情况下合理期待的注意程度反面长期缺席会议未阅读适当数量的公司报告未在必要时需求适当的顾问意见个案判断管理者通常应有的合理注意义务决策：懈怠、错误执行：懈怠履行董事的法定职责监督：内部监督、独立董事“实际执行公司事务”董事如何执行公司事务“实际董事如何执行公司事务”：以董事身份参与董事会会议与决议以董事身份签字作为执行董事行使董事会职权是董事身份，还是什么身份？内部标准，还是外部标准？追责路径选择？责任形式董事责任：董事对第三人的责任（第191条）董事、高级管理人员执行职务，给他人造成损害的，公司应当承担赔偿责任；董事、高级管理人员存在故意或者重大过失的，也应当承担赔偿责任。主体未包括监事：为什么?重大过失：普通人的注意义务即可避免实务问题：“他人”是否包