《民法总论》教学课件

法学专业本科主干课程民法〔上〕

51课时主讲：政法学院焦少林民法〔上〕讲授目录前言第一编民法总论第一章民法概述第二章民法的根本原那么第三章民事法律关系第四章自然人第五章法人第六章非法人组织第七章民事权利客体第八章民事法律行为第九章代理第十章时效与期限前言

“民法〞课程总的教学目的与要求通过学习?民法?课程，使学生掌握民法的根本理论和根本知识；能够运用民法的根本理论和根本知识分析、解决实际问题；了解民法开展的最新成果；提高社会主义法律意识。第一章民法概述第一节民法的概念和调整对象一、“民法〞一词的来源二．民法的概念三、民法的调整对象第二节民法的特征第三节民法的历史一、前资本主义民法二、资本主义民法三、社会主义民法四、我国社会主义民法第四节民法的体系一、外国民法典的编纂体系二、我国民法草案的体系三、我国理论界的建议第五节民法的渊源和适用范围一、民法的渊源二、民法的适用范围“民法〞一词的来源民法一词，最早源于古罗马的“市民法〞〔juscivil〕市民法，原意是指一个国家所固有的法律，在罗马即指“罗马市民的法律〞，只适用于享有市民权的罗马市民。万民法原意是指各国共同适用的法律。在罗马指适用于罗马人与外国人以及外国人与外国人相互之间关系。东罗马帝国皇帝查士丁尼的

四部法律汇编公元六世纪，在东罗马帝国皇帝查士丁尼主持下，将罗马法整理编纂为：?查士丁尼法典??查士丁尼学说汇编??查士丁尼法学阶梯??查士丁尼新敕?至公元12世纪中叶被称为?查士丁尼国法大全?。因其主要内容属于调整公民之间关系的民事法律标准，所以又称?民法大全?。近现代各国使用“民法〞一词，都是从市民法转译出来的1804年的?法国民法典?以罗马法中?法学阶梯?为根底，根据资本主义开展的需要而制定的。1896年的?德国民法典?是继承罗马法?学说汇纂?制定的，并使民法体系逐渐趋于完备。民法的概念

大陆法系迄今仅见的

两个关于民法的立法定义1811年?奥地利民法典?第1条规定：“本法典为标准私的权利义务之法典〞。1917年?巴西民法典?第1条规定：“本法典为标准私的权利义务，即人、物及其关系之法典。〞西方民法理论关于民法的概念英美法系国家有关民法的含义公有制国家有关民法的概念公有制国家的民法学者大多从民法调整对象的角度为民法作定义。前苏联?民事立法纲要?第1条规定，民法“调整公民与企事业间以及公民相互间为满足物质和文化需要所形成的关系〞。我国学者对民法的定义，往往是上述规定的翻版。我国关于民法的概念在?民法通那么?制定前，关于民法的调整对象，一直是“两个一定〞占据统治地位。因此，民法被定义为：“调整一定的财产关系和人身非财产关系的各种法律标准的总和。〞根据?民法通那么?第2条和?合同法?第2条规定，我国民法是调整平等主体的自然人、法人、其他组织之间的财产关系和人身关系的法律标准的总和。民法的多种含义

形式民法和实质民法：

形式民法：是指按照一定体系编纂并以民法命名的成文法典，即民法典。我国目前还没有民法典，因此形式民法还不存在。实质民法：是指所有调整平等主体之间的财产关系和人身关系的民事法律标准的总称。它包括民法典，其他民事法律、法规以及散见于其他法律、法规中的民事法律标准等。民法的多种含义〔续〕广义民法和狭义的民法：狭义民法：即部门法意义上的民法，指调整一定范围的财产关系和人身关系的法律，不包括属于传统商法内容的法律。民法的多种含义〔续〕民法与民法学“民法〞一词有时指作为一个部门法的民法，有时指作为法学学科的民法学。民法学是研究民法标准及有关学理的一门法律科学。狭义的民法学是以说明现行民法标准为内容的民法学，称民法标准学，也称民法解释学。广义的民法学包括民法哲学、民法社会学、民法史学和比较民法学等。民法与民法学是两个性质不同，同时互有联系和影响的两个概念。主体内容特征物的归属和利用关系商品交换关系财产继承关系自愿一般等价有偿特征内容平等平等性、人身性、无直接财产性、与财产有关性民法保护性民法的调整对象平等主体之间的财产关系平等主体之间的人身关系自然人、法人、其他组织、特殊情况下的国家财产流转关系人格关系、身份关系民法的特征〔性质〕民法是市民社会的法律表现，是私法民法以权利为本位，是权利法民法是实体法民法具有一定程度的任意性民法是市场经济的根本法私法与公法的划分标准关于公法和私法的划分标准，有以下规律可循：从主体上看，公法的主体至少有一方是国家或国家授予公权力者，私法主体双方均为地位平等的普通社会成员。从利益上看，规定国家利益和公共利益者为公法，规定私人利益者为私法。从调整方法上看，公法以权力服从，私法以权利平等为本。从标准的意思上看，公法所规定的意思为权力者与服从者的意思，私法所规定的意思为对等者的意思。民法是权利法马克思：民法是人民自由的圣经。孟德斯鸠：在民法慈母般的眼里，每一个人就是整个国家。梅因：一个国家文明的上下，看它的民法和刑法的比例就知道。大凡半开化的国家，民法少而刑法多；进化的国家，民法多而刑法少。西方人一手一部圣书：一书是?圣经?，以求心灵的净化、精神的寄托；另书是?民法典?，以求财产的平安、人格尊严的保障。前资本主义民法这是指反映并调整简单商品经济关系的民法，存在于奴隶社会和封建社会。这类民法以古代罗马私法为典型代表。至少在公元二世纪时，罗马的法学家就已系统整理、编纂了私法。公元161年前后盖尤斯编纂的?法学纲要?〔亦称?法学阶梯?〕，把罗马私法分为人法、物法、诉讼法三编。在内容上，?法学纲要?精华在于确立了人格权、个人财产所有权和签订合同的自由权，在民法史及至法制史上建立了权利主体，所有权和契约自由的概念。这正是商品关系在法律上的要求和反映，成为后世民法的范本和根底。资本主义民法——法国民法?法国民法典?又称?拿破伦法典?，1804年3月21日公布实施，共2283条。资本主义民法——法国民法典?法国民法典?有现代?法学纲要?之称，它对罗马法的继承，主要就表现在对盖尤斯及查士丁尼?法学阶梯?的体例及其法律原那么的沿用、吸收、加工和改造上。与?法学阶梯?相比，二者的最大区别是：?法国民法典?将?法学阶梯?中的诉讼法局部删除出去，于1906年制定了?民事诉讼法?，摆脱了罗马法中实体与程序法不分的状态。资本主义民法——法国民法典流放到圣赫勒拿岛的拿破仑在评论自己功过时讲出的自豪话语“我的荣耀并不在于赢得了40次战役，因为滑铁卢一役便使得这些胜利黯然失色。但我的民法典却不会被遗忘，它将永世长存。〞

资本主义民法——法国民法典资本主义民法——法国民法典?法国民法典?的局限性：1、作为民事主体的人和亲属关系中的人尚未区分开来2、家庭关系中，强调以男子为中心的夫权和夫权思想3、出于大革命中资产阶级对封建社会团体的憎恶，对法人没有作出规定资本主义民法——德国民法典资本主义民法——德国民法典?德国民法典?的最大特点：1、作为垄断资本主义时期的产物，内容上带有新的时代烙印；2、吸收了罗马法研究的丰硕成果，直接采用许多学理概念和抽象思辨、严谨周祥：〔1〕在内容上，法典规定了老实信用，善良风俗等一般性条款，规定了详尽的法人制度；规定了不利于缔约弱者的“表示主义〞条款；并对中小私有者的所有权加以限制。〔2〕在结构体系上，它采用了设立总那么的?学说汇编?体系，将民事主体制度从亲属制度中独立出来，逻辑严谨，风格独特。社会主义民法——苏俄民法典1922年制订，1923年1月1日实施。共436条，内容包括总那么、物权、债、继承各编。是第一部社会主义民法。?苏俄民法典?调整社会主义组织之间，公民之间、社会主义组织与公民之间的财产关系和人身关系，并且把土地关系、劳动关系和婚姻家庭关系从民法的调整对象中别离出来，由专门的法律调整，从而突破了传统民法调整范围和界限，建立了社会主义民法的体系和内容。我国民法典的起草民法典的编纂体系民法典编纂体系纵观全球，不外乎两种：一种是罗马式，由罗马法学家盖尤斯在?法学阶梯?中创设的，分为“人法、物法、诉讼法〞三编。法国民法，剔除?法学阶梯?中的诉讼法内容，把物法分为财产法和取得财产的方法。法国民法典没有总那么，缺少一般原那么。财产权中没区别物权和债权，也没有在严格区分物权与债权的根底上形成独立成编的物权法和债权法。民法典的编纂体系第二种是德国式，把民法典分为五编：总那么、物权、债权、亲属、继承。首先确定了总那么，然后区分了物权和债权，区分了财产法和身份法，把继承单列一编，形成完整，明晰的体系，是注释法学家对民法的伟大奉献，是世界法学的历史瑰宝。大陆法系绝大多数国家都接受了德国式民法典体系。我国民法草案的体系我国理论界的建议民法的渊源通常说的民法渊源，是指民法的效力渊源，即根据民法的效力来源而划分的民法的不同形式，包括制定法、判例法、习惯以及法理等，主要表现在各国家机关在其权限范围内制订的各种法律文件之中。1、宪法中的民法标准〔有争议〕2、民事法律4、地方性法规、自治法规和经济特区法规中的民事标准、地方政府规章中的民事法律标准民法的渊源〔续〕5、特别行政区的民事标准6、

国家机关对民事标准的解释——其本身不是民事法律标准，但具有约束力，视为广义的民事标准7、国际条约中的民法标准8、习惯——只在某些情况下成认习惯具有法的效力9、判例——我国现行法律并未明文规定判例制度，判例并无法律拘束力10、法理——我国现行法和司法实践，均未将法理作为民法渊源民法的适用范围民法的适用范围，是指民事法律标准在何时、何地，对何人发生法律效力。也就是民法的效力范围。时间上的适用范围适用范围空间上的适用范围对人的适用范围生效失效溯及力对中国境内的中国人对境外的中国人对中国境内的外国人和无国籍人第二章民法的根本原那么第一节民法根本原那么概述一、民法根本原那么的概念二、民法根本原那么的意义第二节平等原那么第三节自愿原那么第四节公平原那么第五节老实信用原那么第六节禁止权利滥用原那么第七节公序良俗原那么民法的根本原那么的概念和意义民法的根本原那么，是贯穿于民事立法、司法以及民事活动的根本准那么。它是民法的本质和特征的集中表达，反映了我国社会主义经济体制和政治制度的本质特征。指导性涵盖性根本性——指导民事立法、民事司法和民事活动的根本原那么——贯穿于各种民事制度的根本准那么——民法调整的社会关系与民法观念的综合反映民法根本原那么的意义是民事立法的准那么是民事主体进行民事活动的根本准那么是法院解释法律、补充法律漏洞的根本依据是解释、研究民法的出发点根据民法根本原那么的渊源为标准，可分为学理民法根本原那么与法定民法根本原那么。平等原那么平等原那么是指民事主体享有独立的法律人格，在具体的民事关系中互不隶属，地位平等。是民法最根底、最根本的一项原那么。它是市场经济的本质特征和内在要求在民法上的具体表达，集中反映了民事法律关系的本质特征，是民事法律关系区别于其他法律关系的主要标志。民事主体地位平等原那么的内容任何当事人都是以平等主体的资格介入民事关系〔民事权利能力平等〕当事人在具体的民事关系中都平等地享受民事权利、承担民事义务当事人依法享有的民事权利都平等地受法律保护当事人在民事活动中法律地位平等自愿原那么自愿原那么，又称私法自治原那么、意思自治原那么，是指民事主体在从事民事活动时，可以充分表达真实意志，根据自己的意愿设立、变更、终止民事法律关系。民事关系的设立与否、内容、变更或终止，由当事人自愿协商确定当事人根据自己的意愿行使民事权利当事人的意愿优先于任意性标准自愿原那么〔续〕平等与自愿的关系:自愿原那么的存在和实现，以平等原那么的存在和实现为前提；自愿是平等的必要表现。意义：自愿原那么是民法根本理念的表达，是民法最具代表性的原那么；自愿原那么的核心是合同自由原那么公平原那么公平原那么是指立法者和裁判者在民事立法和司法中应维持民事主体之间的利益均衡；民事主体应依据社会公认的公平观念从事民事活动，以维持当事人之间的利益均衡。它是进步和正义的道德观在法律上的表达。公平原那么以自愿原那么的具体运用为根底和前提，同时又是自愿原那么的有益补充。它也为老实信用原那么和显失公平规那么树立了判断的基准。公平原那么不能简单等同于等价有偿原那么。公平原那么的要求在立法上应维持参与民事活动各方当事人之间的利益均衡。在司法上要给予非自愿失去利益均衡的当事人调整利益关系的时机；在缺乏具体法律规定的情况下，更应本着公平原那么，按照公平和正义的观念处理民事纠纷。民事主体参加民事活动的时机要均等，民事权利的享有、民事义务和民事责任的承担上要平衡，不能显失公平。老实信用原那么老实信用原那么是指民事主体进行民事活动必须意图老实、善意，行使权利不侵害他人与社会的利益，履行义务信守承诺和法律规定，最终到达所有获取民事利益的活动，应使当事人之间的利益得到平衡、当事人与社会之间的利益得到平衡的根本原那么。老实信用原那么是市场最低限度的道德要求上升为法律的要求。有人将其也称为可济法律之穷的补救原那么。老实信用原那么的要求在设立、变更民事法律关系时，当事人应老实不欺。民事法律关系设立后，当事人应恪守诺言，履行义务，谨慎维护对方的利益。民事法律关系终止后，当事人应当为维护对方利益，实施一定行为或者不实施一定的行为。☆老实信用原那么和公平原那么：都是判断当事人之间的利益是否失衡。老实信用原那么主要是从道德观念上要求当事人；公平原那么主要是从客观上判断当事人之间的利益是否失衡禁止权利滥用原那么认定是否权利滥用，主要从行为人的利益和他人或者社会受到的损害程度比较，概括不同的情况判断。禁止权利滥用原那么与老实信用原那么的关系：前者是违反后者的效果；前者是从客观上建立权利的内在界限，后者是从主观上建立权利的界限禁止权利滥用原那么案例公序良俗原那么公序良俗是公共秩序和蔼良风俗的合称。公序良俗原那么是现代民法一项重要的法律原那么，是指一切民事活动应当遵守公共秩序及善良风俗。?民法通那么?第7条：“民事活动应当尊重社会公德，不得损害社会公共利益，破坏国家经济方案，扰乱社会经济秩序。〞公序良俗原那么〔续〕经济的公序，是指为了调整当事人间的契约关系，而对经济自由予以限制的公序。经济的公序分为指导的公序和保护的公序两类。市场经济条件下，指导的公序地位趋微，保护的公序逐渐占据了重要位置。良俗，一般认为系指为社会、国家的存在和开展所必要的一般道德，是特定社会所尊重的起码的伦理要求。善良风俗是以道德要求为核心的。善良风俗概念限定在非交易道德的范围内，从而与作为市场交易的道德准那么的老实信用原那么各司其职。公序良俗原那么具有填补法律漏洞的成效第三章民事法律关系第一节民事法律关系概述一、概念〔案例〕二、特征三、分类第二节民事法律关系的构成要素一、概念二、主体三、内容四、客体第三节民事法律事实一、概念二、分类三、民事法律事实构成第四节民事权利、民事义务和民事责任一、民事权利二、民事义务三、民事责任民事法律关系的概念民事法律关系，是由民法调整的、具有民事权利义务内容的财产关系和人身关系。民事法律关系是民法的中心问题。案例。案例[案情]1952年土改时，杜某与其母共分瓦房4间。1960年杜母病逝。1963年杜与韩某结婚，一年后生一子，取名杜山。1969年杜因意外事故死亡。1970年春韩带子改嫁安某，杜山改名为安山。韩再婚前夕，将房屋租赁给其表弟孙某，议定月租金4元。1972年韩见孙某人口多，经济拮据，即表示愿将4间瓦房赠送给表弟。孙十分感谢，备了一桌酒席，请亲友、邻居作陪，当人众酬谢了韩。1980年韩病亡。1988年安山结婚无房居住，继父安某告诉他：“孙某住的是你生父房产。〞安山知情后，即向孙要房。孙以该房是韩赠送为由，不予归还。安山诉至法院。[问题]本案所涉及的历史事实有哪些民事法律关系？这些民事法律关系是通过哪些法律事实发生的？它们各自的主体、客体和内容是什么？民事法律关系的特征是民法在调整平等主体之间的财产关系和人身关系的过程形成的社会关系△是民法所调整的、以民事权利义务为内容☆民事法律关系≠民事关系〔民法调整对象〕△它并不是人与物，人与自然界的关系，而是通过物发生的人与人之间的关系

是表达了国家意志和当事人意志的关系，而且主要表达当事人意志民事法律关系具有平等的特点民事法律关系的保障措施具有补偿性民事法律关系的存在以民事法律标准调整为前提民事法律关系分类人身权关系财产权关系相对民事法律关系绝对民事法律关系民事法律关系构成要素民事法律关系构成要素，是指构成民事法律关系所必不可少的因素，包括民事法律关系的主体、内容和客体。民事法律关系主体概念：指参加民事法律关系，享有民事权利，承担民事义务的人。亦称民事法律关系当事人、民事主体、民法主体。范围自然人法人其他组织特殊情况的国家民事法律关系主体的分类以权利义务归属为标准分类以当事人数量为标准划分以当事人是否明确，具体为标准划分权利主体义务主体单一主体多数主体特定主体不特定主体民事法律关系内容民事法律关系的内容亦即民事主体享有的民事权利和承担的民事义务。民事法律关系的内容是民法所调整的社会关系的内容在法律上的反映。民事法律关系内容是决定民事法律关系性质的依据，在民事法律关系的三要素中居重要位置。民法法律关系的客体通常认为民事法律关系客体：物行为智力成果人身利益是指民事权利和民事义务共同指向的对象。理论界有不同的看法：有人认为是物有人认为是物和行为有人认为是“表达一定物质利益的行为〞民事法律事实的概念和特征概念：依照民法规定能够引起民事法律关系产生、变更或消灭的客观现象。特征：△须是客观存在的△须与一定的法律效果相联系：能够引起民事法律关系的发生、变更或消灭△须是法律规定的法律标准本身并不能引起法律关系的产生、变更、终止，而是法律关系产生、变更、终止的前提。事件时间；人的生、死；不可抗力行为合法民事行为民事法律行为违法民事行为民事法律事实的分类行为〔积极行为〕—动不作为〔消极行为〕—静非表示行为依行为方式依意思状态表示行为无效民事行为可撤销民事行为事实行为〔合法行为〕无因管理行为拾得遗失物行为其他违法行为民事行为行政行为司法行为准民事行为表示行为和非表示行为表示行为，也称表意行为，是指行为人通过意思表示，旨在设立、变更和消灭民事法律关系的行为。是传统民法上的法律行为。非表示行为，是指行为人主观上没有设立民事法律关系的目的，但依据法律的规定，客观上引起了某种法律效果发生的行为。民事法律事实事件行为合法行为民事法律行为事实行为行政行为法院裁决行为违法行为无效民事行为可撤销民事行为债务不履行行为民事法律事实构成依据法律规定或者当事人的约定，引起一个民事法律关系产生、变更或者终止需要两个以上的法律事实，该两个以上的法律事实即为法律事实构成。例1：遗赠法律法律关系的产生，需要遗嘱行为、遗嘱人死亡、受遗赠人表示接受遗赠三个法律事实。例2：租赁关系的双方可以约定，除依法签订合同外，还需要进行公证。婚姻法律关系的发生是由几个事实构成的？民事权利的概念民事权利，是指民事主体为实现某种利益而依法为某种行为或不为某种行为的可能性。——佟柔主编：?中国民法?，法律出版社1990年11月版，第35页。民事权利，是法律为保障民事主体实现某种利益的意思而允许其行为的界限。——彭万林主编：?民法学?，中国政法大学出版社2002年1月修订版，第58页。民事权利的概念民事权利，是指法律赋予公民或法人在民事法律关系中能够为一定行为和要求他人为一定行为或不为一定行为，以获得法律允许范围内的利益。——江平、王家福总主编：?民商法学大辞书?南京大学出版社1998年4月版，第490页。民事权利，是指民事法律标准赋予民事主体满足其利益的法律手段。——魏振瀛主编：?民法?，北京大学出版社、高等教育出版社2000年9月版。民事权利的内容权利人有权在法律规定或合同约定的范围内实施或不实施一定的行为。权利人有权在法律规定或合同约定的范围内要求义务人实施一定行为或不实施一定行为，以保证自己享有或实现自己某种利益。民事权利的分类法律的根本分类物权债权人身权知识产权财产继承权学理分类财产权和人身权绝对权和相对权支配权、请求权形成权、抗辩权既得权和期待权主权利和从权利原权利和救济权财产权和人身权

根据民事权利有无直接财产内容划分

财产权是指具有直接财产内容的民事权利。包括物权、债权、继承权〔有争议〕等。人身权指与民事主体的人身不可别离的而无直接财产内容的民事权利。包括人格权和身份权☆知识产权是既有财产权内容又有人身权内容的权利。支配权、请求权、形成权和抗辩权

根据民事权利的作用划分

支配权，是指权利人无须义务人积极行为协助，即可直接对有形或无形财产进行支配的权利。特征：利益的直接实现性；权利作用的支配性、排他性和优先效力；对应义务的消极性。请求权，是指权利人为实现自己的权益，请求义务人为一定行为或不为一定行为的权利。特征：权利人不能对权利标的进行直接支配，而只能请求义务人配合。支配权、请求权、形成权和抗辩权〔续〕形成权，指当事人一方可以自己的行为使法律关系发生、变更或终止的权利。

特征：依权利人单方意思表示就可发生特定法律效果。如，撤销权、追认权、放弃权、解除权、抵消权等。抗辩权，是指权利人享有的对抗对方当事人请求的权利。特征：针对请求权；阻止请求权的效力而不是变更或消灭请求权。种类：分永久性抗辩权和延期性抗辩权〔一时抗辩权〕。履行抗辩权：当事人互债务，合同约定有先后履行顺序的，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。同时履行抗辩权：当事人互负债务，合同约定没有先后履行顺序的，应当同时履行，一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。不安抗辩权：当事人互负债务，合同约定有先后履行顺序的，先履行债务的当事人应领先履行。但是，如果应领先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有丧失或者可能丧失履行债务能力的情形时，可以中止履行。绝对权和相对权

根据权利人可以对抗的义务人的范围划分

绝对权，是指以权利人以外的一切人为义务人的权利。亦称对世权。其义务人不确定，权利人无须通过义务人实施一定行为即可实现的权利，如所有权、人身权。相对权，是指以特定人为义务人，能够请求特定人为一定行为的权利。权利人必须通过义务人实施一定行为才能实现其权利，如债权。亦称对人权。既得权和期待权

依民事权利成立要件是否全部实现划分

既得权，是指成立要件已全部实现的权利，一般的权利都是既得权。期待权，指成立要件尚未全部实现，将来有可能实现的权利。如附延缓条件的民事法律行为，在延缓条件成就前，债权人享有的债权，即属于期待权。主权利和从权利

根据民事权利的相互关系划分

主权利，是指在相互联系着的两个以上民事权利中能够独立存在的那种权利。从权利，是以主权利的存在为前提的权利。例如，以担保债权实现为目的而设立的抵押权、留置权，即是从权利，而被担保的债权就是主权利。原权利和救济权

以权利的效劳与被效劳的关系为标准划分原权利，是在有派生关系的几项权利中，处于根底地位的民事权利。一般的民事权利都是原权利。救济权，是当原权利受到侵害或有受到侵害的现实危险时而发生的权利。救济权是基于原权利而派生的权利，其目的在于救济被侵害的原权利。其实质是权利受到侵害后权利人请求行为人或不履行债务的人承担民事责任。民事权利的行使民事权利的行使方式：事实行为方式，即权利主体通过事实行为来行使其民事权利。

法律行为方式，即权利主体通过民事法律行为来行使其民事权利。

行使民事权利的限制滥用权利的禁止民事权利的保护自我保护〔私力救济〕国家保护〔公力救济〕正当防卫紧急避险合理拒收、拒付依法留置依法变卖、拍卖、折价担保物主要是提起民事诉讼，请求人民法院保护民事义务的概念民事义务，是指义务人为满足权利人的利益而为一定的行为或不为一定的行为的必要性。——佟柔主编：?中国民法?，法律出版社1990年版，第35页。民事义务是民事法律关系的当事人一方，为了满足他方利益应实施的行为限度。——张俊浩主编：?民法学原理?，中国政法大学1991年版，第89—93页民事义务的概念民事义务，是指民事法律标准规定或当事人依法约定，义务人为一定的行为或不行为，以满足权利人的利益的法律手段。——魏振瀛主编：北京大学、高等教育出版社2000年版，第42页。民事义务概念的内涵和分类义务人必须依据法律的规定或者合同的约定，为一定行为或不为一定行为，以便满足权利人的利益。义务人只承担法定的或约定的范围内的义务。义务人必须履行其义务△民事义务可以分为：☆法定义务和约定义务☆积极义务和消极义务民事责任的概念关于民事责任的概念，有制裁说；义务说，通说是后果说。民事责任与民事制裁、债务民事责任与民事制裁是密切联系而又有区别的两个概念。罗马法未区分债务与责任，债务是债务与责任二者的结合，有债必有责任，债务包括在责任之内。英美法对债务与责任也不作区分，认为责任系债务不履行的当然结果，债务与责任结合而成为一法律关系。大陆法系承续日耳曼法的观念，区分了债务与责任。我国民法严格区分了债务与责任。民事责任的特征是违反民事法律标准的法律责任，以民事义务的存在为前提民事责任可由当事人在法律允许的范围内相互约定主要是财产责任是以恢复被侵害的民事权益为目的，具有补偿性质是一种独立的法律责任民事责任的分类合同责任和非合同责任双方责任和单方责任共同责任和单独责任财产责任和非财产责任有限责任和无限责任过错责任、无过错责任公平责任合同责任和非合同责任

根据民事责任是否由合同关系引起划分

双方责任和单方责任

根据承担责任者是否仅为一方当事人划分双方责任，是指民事法律关系的当事人双方对损害后果均有过错，各自依其过错程度承担民事责任。?民法通那么?第113条规定，“当事人双方都违反合同的，应当分别承担各自应负的民事责任〞。单方责任，是指民事法律关系的一方当事人向对方承担的民事责任。共同责任和单独责任

根据承担责任者是一人还是多人划分单独责任，是指责任人仅有一人的民事责任。共同责任，是指责任人为两人或者两人以上的民事责任。根据共同责任人是否按一定的份额承担责任，共同责任又可以分为按份责任和连带责任。区分意义：共同责任的责任分配关系复杂，单独责任的分配简单易行。财产责任和非财产责任

根据责任的内容是否为财产划分财产责任，是指以支付金钱、移转财产权利为内容的民事责任。如赔偿损失、返还财产、支付违约金等。非财产责任，是指以不作为、精神抚慰等非以财产为内容的民事责任。如消除影响、停止侵害、赔礼抱歉、恢复名誉等。区分意义：财产责任的承担受制于责任人的财产状况，即责任人承担责任的范围以其财产为限。非财产责任主要适用于精神损害。有限责任和无限责任

根据承担责任是否有财产限制划分有限责任，是指责任人以其某局部财产承担民事责任。如抵押人仅以抵押财产对所担保的债权承担的责任，有限责任公司的股东仅以其出资对公司债务所承担的责任。无限责任，是指责任人以其所有的全部财产承担民事责任。如保证人的保证责任，个人合伙的合伙人对合伙组织债务所承担的责任。区分意义：承担无限责任的财产范围不受责任人的出资或者特定财产的限制，更有利于保护受害人或者权利人的利益。过错责任、无过错责任、公平责任

根据责任的构成是否

以当事人的过错为要件分类

过错责任、无过错责任、公平责任〔续〕无过错责任，是指行为人只要给他人造成损失，不问其主观上是否有过错，都应承担的责任。公平责任，是指当事人对造成的损害都无过错，不能适用无过错责任要求加害人承担赔偿责任，但如果不赔偿受害人遭受的损失又显失公平情况下，由人民法院根据实际情况，依公平原那么判由双方或多方分担损失的一种责任方式。过错责任、无过错责任、公平责任民事责任承担方式民事责任的方式，是依法应负民事责任的行为人承担承担民事责任的具体方法、形式。根据民法通那么第134条规定，民事责任的形式主要有10种。即〔1〕停止侵害；〔2〕排除阻碍，〔3〕消除危险，〔4〕返还财产，〔5〕恢复原状，〔6〕修理、重修、更换，〔7〕赔偿损失；〔8〕支付违约金；〔9〕消除影响、恢复名誉；〔10〕赔礼抱歉。适用承担民事责任方式：可以单独适用或者并用。根据适用条件确定适用顺序。第四章自然人第一节自然人的民事权利能力一、概念二、特征三、开始四、终止第二节自然人的民事行为能力一、概念二、根据和条件三、分类四、效力五、精神病人的民事行为能力的宣告第三节宣告失踪和宣告死亡一、概念二、条件三、法律后果四、撤销第四节监护一、概念和条件二、设立三、监护人的职责四、监护的终止第五节自然人的住所一、住所的概念二、住所确实定三、住所的意义自然人：指基于自然生理规律出生的、具有自然生命的人

公民自然人外国人

无国籍人自然人成为民事主体，必须具有民事权利能力。自然人概念自然人的民事权利能力的概念是指自然人享有民事权利、承担民事义务的资格。它是自然人成为民事主体的前提和根底。·是自然人作为民事主体的资格，说明的是自然人的民事法律地位

·包括享有民事权利和承担民事义务两方面的资格·是法律赋予的，而不是根据个人的意志取得的自然人的民事权利能力

和自然人所享有的具体民事权利两者的意义不同二者的内容不同产生的根据不同法律限制不同自然人民事权利能力的特征自然人民事权利能力的开始自然人的民事权利能力始于出生我国司法实践上是采用独立呼吸说的，即胎儿完全脱离母体，独立存在，并且能够独立呼吸。?民法通那么假设干意见?第1条规定：“出生的时间以户籍证明为准。没有户籍证明的，以医院出具的出生证明为准，没有户籍证明和医院证明的，参照其他有关证明认定。〞胎儿有无民事权利能力？对未出生的胎儿的法律地位确实认，各国在立法上主要有三种法例：

△瑞士民法视胎儿〔只要其出生尚生存〕和已出生的婴儿一样具有民事权利能力；

△德、法、日等多数国家只成认胎儿在继承遗赠等方面，具有与出生婴儿相同的权利能力

△不成认胎儿具有权利能力，但给予特殊保护。我国法律规定胎儿无民事权利能力，但“分割遗产时，应当保存胎儿的继承份额，胎儿出生时是死体的，保存的份额按照法定继承办理。〞〔?继承法?第28条〕胎儿有无民事权利能力自然人民事权利能力终止终止于自然人死亡自然人的死亡分为：生理死亡和宣告死亡。

宣告死亡是自然人失踪达一定期限，经利害关系人申请，由人民法院依法宣告该自然人死亡的制度。生理死亡即自然死亡，以自然人停止心脏跳动和停止呼吸的生理现象为准。世界卫生组织提倡采用“脑死亡〞标准。生理死亡时间确实定假设死于医院，一般应以医院出具的死亡时间为准。假设死于他杀或意外事件，应以法医作出的尸体检验证明上的死亡时间为依据。如当事人对死亡时间有争议，应当进行认真调查并以调查后确定的死亡时间为准。数人遭遇同一危难而死亡的时间推定。有种种学说，如脉搏停止说，心脏搏动停止说、呼吸停止说、脑死亡说。在我国，一般是以呼吸和心跳均告停止为自然人生理死亡的时间。数人遭遇同一危难而死亡的时间推定例如夫妻父A、母B子父C、母D个人财产8万个人财产8万自然人民事行为能力概念自然人必须能够以自己的行为进行民事活动，取得民事权利和承担民事义务。自然人在民事活动中必须能够独立地行使民事权利和履行应尽的民事义务。自然人因自己的行为侵害了他人的民事权利或者不履行应尽的民事义务，必须能够独立地承担民事责任。是指自然人能够通过自己的行为，取得民事权利和承担民事义务的资格。它是自然人独立实现其民事权利能力的必要条件。自然人取得民事行为能力的根据和条件取得根据：具备一定的认识能力认识能力：是指一个人能够识别自己的行为，并能认识到自己行为后果的能力。取得条件到达法定年龄、具有正常的智力精神健康完全民事行为能力限制民事行为能力无民事行为能力年满18周岁的人16周岁以上不满18周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的人已满10周岁的未成年人不能完全辩认自己行为的精神病人不满10周岁的人不能辩认自己行为的精神病人自

然

人

民

事

行

为

能

力

分

类十六周岁以上不满十八周岁的公民，能够以自己的劳动取得收入，并能维持当地群众一般生活水平的，可以认定为以自己的劳动收入为主要生活来源的完全民事行为能力人。限制民事行为能力的认定十周岁以上的未成年人进行的民事活动是否与其年龄、智力状况相适应，可以从行为与本人生活相关联的程度、本人的智力能否理解其行为，并预见相应的行为后果，以及行为标的数额等方面认定。不能完全识别自己行为的精神病人进行的民事活动，是否与其精神健康状态相适应，可以从行为与本人生活相关联的程度、本人的精神状态能否理解其行为，并预见相应的行为后果，以及行为标的数额等方面认定。自然人民事行为能力的效力无民事行为能力人实施的、限制民事行为能力人实施的与他的年龄、智力不相适应的民事行为是否绝对无效？无民事行为能力实施的民事行为，限制民事行为能力人依法不能独立实施的民事行为，原那么上不发生法律效力。?民法通那么假设干意见?规定：无民事行为能力人、限制民事行为能力人接受奖励、赠与、报酬，他人不得以行为人无民事行为能力、限制民事行为能力为由，主张以上行为无效。?合同法?第47条规定，限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同，不必经法定代理人追认。自然人民事行为能力的效力〔续〕思考案例：精神病人的民事行为能力的认定精神病人的利害关系人可以向人民法院申请宣告精神病人为无民事行为能力或者限制民事行为能力的人。人民法院按照按照民事诉讼法规定的“认定公民无民事行为能力，限制民事行为能力案件〞程序进行。被人民法院宣告为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，根据他们健康恢复的状况，经本人或者利害关系人申请，人民法院可以宣告他为限制民事行为能力人或者完全民事行为能力人。宣告失踪与宣告死亡的概念宣告失踪，是指自然人下落不明到达法定期限，经利害关系人申请，由人民法院宣告该自然人为失踪人的法律制度。宣告死亡，是指自然人下落不明到达法定的期限；经利害关系人申请，由人民法院宣告该自然人死亡的法律制度。须有自然人下落不明的事实。下落不明到达一定期限须有利害关系人申请须由人民法院依法宣告宣告失踪与宣告死亡的条件下落不明，即失踪，指自然人离开自己的住所或居所没有任何音讯。对于在国外无法正常通讯联系的，不得以下落不明宣告死亡被宣告死亡的人，判决宣告之日为其死亡的日期。判决书除发给申请人外，还应当在被宣告死亡的人住所地和人民法院所在地公告。下落不明的期限

起算时间，从公民音讯消失之次日起算申请宣告失踪与宣告死亡的利害关系人利害关系人与申请宣告失踪的利害关系人的范围相同，所不同的是受顺序的限制。?民法通那么假设干意见?第25条规定的申请宣告死亡的利害关系人的顺序是〔1〕配偶，〔2〕父母、子女，〔3〕兄弟、姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女，〔4〕其他有民事权利义务关系的人。宣告失踪的法律后果：1、失踪人的财产由财产代管人代管。2、失踪人所欠税款、债务、失踪前和失踪期间应付的其他费用〔包括赡养费、扶养费、抚育费和因代管财产所需的管理费等必要的费用〕，由代管人从失踪人的财产中支付。3、失踪人所享有的债权，代管人有权向失踪人的债务人要求清偿。宣告死亡的法律后果：与自然死亡相同宣告失踪与宣告死亡的后果财产代管人财产代管人有失踪人的配偶、父母、成年子女或者关系密切的其他亲属、朋友。代管有争议的，没有以上规定的人或者以上规定的人无能力代管的，由人民法院指定的人代管。人民法院指定失踪人的财产代管人，应当根据有利于保护失踪人财产的原那么指定。无民事行为能力人、限制民事行为能力人失踪的，其监护人即为财产代管人。被宣告失踪或宣告死亡的人重新出现或确知他的下落的时候，经被宣告失踪的人或者利害关系人申请，法院应当以判决的形式撤销原来的失踪宣告或死亡宣告。失踪宣告一经撤销，代管人的代管权随之终止。宣告失踪与宣告死亡的撤销死亡宣告撤销的其法律后果被撤销死亡宣告的人有权请求返还财产。△原物已被第三人合法有偿取得的，第三人不予返还；△依继承法取得原物的自然人或者组织，应当返复原物，原物不存在的，给予适当补偿；△利害关系人隐瞒真实情况使他人被宣告死亡而取得其财产的，除应返复原物及孳外，还应对造成的损失予以赔偿。具有民事行为能力的公民，在宣告死亡期间所实施的民事法律行为有效。死亡宣告撤销的法律后果婚姻△配偶尚未再婚的，夫妻关系从撤销死亡告之日起自行恢复；△如果其配偶再婚后又离婚或配偶又死亡的，那么不得认定夫妻关系自行恢复。子女收养△被宣告死亡的人在被宣告死亡期间子女被他人依法收养，被宣告死亡的人死亡宣告被撤销后，仅以未经本人同意而主张收养关系无效的，一般不应准许。但收养人和被收养人同意的除外。案例[案情]乙的丈夫甲于1993年8月离家出走，经寻找一直无任何音讯。1998年9月15日法院应乙的请求宣告甲死亡。甲的全部遗产由乙继承，乙将继承的一间房屋卖给了丙，后带产与丁结婚，2000年2月甲重新出现，并向法院起诉，要求撤销对他的死亡宣告，并要求返还财产，与乙复婚。[问题]〔１〕法院宣告甲死亡是否合法？为什么？〔２〕如何处理本案？请说明理由。监护的概念和特征监护，是对未成年人和精神病人的人身、财产及其他合法权益进行监督和保护的一种民事法律制度。目的是为了保护无民事行为能力人和限制民事行为能力人的合法权益。本质是监护人的职责。被监护人必须是未成年人和精神病人监护人必须具有监护能力监护人与被监护人之间必须具有亲属关系或者朋友关系，或者是行政上的隶属关系监护人与被监护人之间依法产生的权利义务关系，不得自行改变监护的设立：法定和指定法定监护指定监护指定监护，是指对担任监护人有争议的，监护人由有关组织或人民法院指定而设置的监护。指定监护人民法院的指定监护

不服有关组织指定的监护人，在法定期间内向法院起诉的，由法院审理。人民法院根据具体情况，作出维持或者撤销指定监护人的判决。如果判决是撤销原指定的，可以同时另行指定监护人。对指定不服，可以向法院提起诉讼，由人民法院裁决。但“应当在接到指定通知的次日起30日内起诉。逾期起诉的，只能按变更监护关系处理。〞〔?假设干意见?第17条〕指定监护指定监护的顺序对未成年人可以将?民法通那么?第16条第二款中的〔一〕、〔二〕、〔三〕项、对精神病人可以将?民法通那么?第17条第一款中的的〔一〕至〔五〕项的规定视为指定监护人的顺序。监护人的职责保护被监护人的人身权益。包括保护被监护人的身体健康、照顾被监护人的生活。保护和管理被监护人的财产及其他合法权益。但除为被监护人的利益外，不得处理其财产。作为法定代理人代理被监护人进行民事活动和诉讼活动。教育管理被监护人。被监护人侵害他人合法权益的，监护人应依法承担民事责任。监护人不履行监护职责或侵害被监护人合法权益的，应承担民事责任。案例监护中须注意的几个问题自然人的住所居民以他的户籍所在地的居住地为住所。经常居住地与住所不一致的，经常居住地视为住所。自然人的经常居住地：☆一般是指他最后居住满一年以上的地方，但不包括住医院治疗的情况。☆自然人由其户籍所在地迁出后迁入另一地之前，无经常居住地的，仍以其原户籍所在地为住所。☆被监护人应以监护人的住所为住所。是指自然人生活和进行民事活动的主要基地和中心场所。第五章法人第一节法人概述一、法人的概念和本质二、法人的条件三、法人的分类第二节法人的民事权利能力和民事行为能力一、法人的民事权利能力二、法人的民事行为能力三、法人的民事责任能力第三节法人机关及分支机构一、法人机关二、法人的分支机构第四节法人设立、变更、终止一、法人的设立二、法人的变更三、法人的终止法人的概念

法人一词首先为1863的?萨克逊王国民法典?使用，1896年公布的德国民法典设立了法人制度，但法人的实际形式却早已存在。1922年，苏俄民法典第一次以立法的形式对法人下了定义。?民法通那么?设专章对法人问题作了详细规定，初步建立起我国的法人制度法人，是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。法人的特征是社会组织具有民事权利能力和民事行为能力依法独立享有民事权利、承担民事义务(独立的组织、独立的财产、独立的责任〕△它是由多数自然人集合而成的团体，有法定的从业人员的最低限制。△有严密的组织机构。△法人作为一个组织体，具有相对的独立性和稳定性。法人的本质法人拟制说法人否认说法人实在说自18世纪以来，法人的本质问题，一直是西方民法学者所关注的问题。归纳起来，主要有以下三种看法：目的财产说受益人主体说管理人主体说有机体说组织体说法人拟制说该说在罗马法时期即已出现。14世纪以后，后期注释法学派完全根据寺院法学者的理论建立了法人“拟制说〞。该说认为：自然人是实在的人类，而法人那么为无肉体、无精神的观念上的存在，只不过为法律所拟制的产物。法律拟制说是19世纪占主流地位的学说，?德国民法典?即采此说。现代国家较少采用此说。法人否认说

不成认法人存在的各种学说目的财产说认为，法人本身不具有独立的人格，而是为了一定目的而存在的财产。受益人主体说认为，拟制的团体是不存在的，法人仅仅是形式上的权利义务的主体，而实际上的权利义务的归属者，只是享有法人财产利益的多数个人。管理人主体说认为，法人的财产并不是属于法人本身所有，而属于管理其财产的自然人。法人否认说一直没有成为通说。法人实在说

该说认为，法人并不是法律虚构的，也并非没有团体意思和利益，而是一种客观存在的主体。

有机体说，又称团体人格说或具体实在说。认为，法律主体是与意思能力联系在一起的，自然人有意思能力，成为自然的有机体，而法人有团体意思，在社团法人中有社员的集合意思，在财团法人中有捐助行为意思，因此应成为社会有机体。有机体说产生于19世纪末期，这个时期，正是所谓从个人本位向团体本位演化的时期，有机体说强调团体的价值及其重要性，正适合于这个时期民商立法的需要。法人实在说〔续〕组织体说，认为法人是一种具有区别于其成员的个体意志和利益的组织体。法人的本质在于其具有适合为权利主体的组织：具有区别于其成员利益的个人利益的团体利益；具有自己的组织；法人组织的意志是由法人的机关实现的。组织体说不仅为大多数大陆法系民法学者所接受，而且也为本世纪以来的民商立法所普遍采用。我国?民法通那么?关于法人的本质即采用组织体说。依法成立有必要的财产或经费有自己的名称、组织机构和场所能独立承担民事责任法人的条件包括组织设立合法和成立程序合法两方面。“必要〞：法人的财产或者经费，必须是其独立拥有的；最低数额必须符合国家规定。有的学者认为该条件不应为法人成立的条件，而应是法人成立的结果。大陆法系我国公法人私法人社团法人财团法人公益法人营利法人公益法人企业法人非企业法人机关法人事业单位法人法人的分类中间法人公法人和私法人是以法人设立的目的及所依据的法律不同所作的划分。在大陆法系国家和地区，以实现公共利益为目的，依据公法所设立、组织的法人为公法人。国家管理机关是典型的公法人。追求私人目的，依据私法所设立的法人为私法人。我国多数学者认为，区分公法人和私法人意义不大。社团法人和财团法人根据内部结构不同所作的划分社团法人是指以社员权为根底的人的集合体，也称人的组合，其成立根底在于人。它的设立必须有一定数目的社员，社员法人的意思机关为社员大会，其执行机关为董事会。财团法人是指以实现一定目的而捐助的财产为根底而设立的法人，也称财产的组合。其成立根底在于财产。它必须以公益为目的，有捐助财产及捐助章程。财团法人无社员。公益法人和营利法人企业法人企业法人是指以营利目的的，依法自主经营，自负盈亏，独立核算的商品生产、经营法人。企业法人是我国法人中数量最多，民事活动最频繁，财产流转数额巨大，在经济活动中占有主导地位的一种法人。第二次全国根本单位普查结果说明，到2001年末，我国共有法人单位510.7万个，其中，企业法人302.6万个，占59.2%；机关、事业法人102.6万个，占20.1%；社会团体法人10.6万个，占2.1%；居〔村〕委会79.2万个，占15.6%；其他法人15.7万个，占3%。企业法人的主要特点直接从事商品生产或经营，是独立的商品生产或经营者其生产经营的目的的是为了营利将其所获利润分配给出资者为目的机关法人主要特征：依照法律或上级机关的决定成立有独立的活动经费具有双重身份机关法人，是指从事国家领导和行使国家行政管理职能，以国家预算拨款作为独立活动经费，并因行使职权的需要而享有相应的民事权利能力和民事行为能力的法人。事业单位法人以谋求社会利益为目的从事具体社会公益事业。拥有独立的经费。其经费主要来源于国家财政预算拨款，也有来源于集资入股或由集体出资或他人捐献。受国家机关的直接管理或者隶属于国家机关，但一般不从事国家管理活动。依照主管机关的行政命令或者经核准登记成立。是指国家为了社会公益目的，由国家机关举办或者其他组织举办的，从事教育、科技、文化、卫生等活动的社会效劳组织。社会团体法人是指由自然人或法人自愿组成，为实现会员共同意愿，按照其章程开展活动的非营利性社会组织。法人的民事权利能力的概念和特征△是指国家赋予法人参加民事法律关系，取得民事权利和承担民事义务的资格。△法人的民事能力与社会组织从事民事行政、组织生产活动、科学、文化、教育、卫生等职能不同。△特征〔与自然人的民事权利能力的区别〕：·享有的时间不同·范围不同·受到限制法人民事权利能力的限制自然性质的限制。专属自然人的某些权利能力的内容，如继承权利、接受扶养的权利等，法人不可能享有。法律法规的限制。法人的民事权利能力依法受法律和行政法规的限制。如?公司法?规定，公司不得成为其他公司的无限责任股东。法人目的的限制。对此理论上有争议。法人的民事行为能力的概念和特征△特征〔与自然人的民事行为能力区别〕：开始与终止内容：法人的民事行为内容和法人的民事权利能力内容的范围相一致划分：都是完全的民事行为能力实现方式：通过法定代表人进行△是国家赋予法人有以自己的意思进行民事活动，取得民事权利、承担民事义务资格。法定代表人

及实现法人民事行为能力的方式法定代表人实现法人民事行为能力的方式：法定代表人以法人的名义直接进行民事行为法定代表人委托并授权代理人进行民事行为

民法通那么第38条规定：“依照法律或者法人组织章程规定，代表法人行使职权的负责人，是法人的法定代表人。〞实质：法定代表人就是享有全权代表法人行使职权的自然人，很多国家称为法人代表人。法人的行为能力是否

受到法人目的范围的限制△法人目的范围对于法人活动限制的法律效力，目前主要有以下观点：权利能力限制说：对法人权利能力限制行为能力限制说：对法人行为能力限制代表权限限制说：对法人机关代表权限制内部责任说：决定法人机关在法人内部责任△所谓目的范围对于法人活动限制的性质问题，仅是针对企业法人而言。△从我国?合同法?第50条的规定来看，业已明确采用代表权限制说。?合同法?第五十条法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。法人的民事责任能力经营活动说法人名义说执行职务说?民法通那么?相关规定法人机关的概念和种类△法人机关一般由权力机关、执行机关和监督机关三局部构成。权力机关是法人意思的形成机关。执行机关是法人权力机关的执行机关，负责实现业已形成的法人意志，其主要负责人是法人的法定代表人。监督机关是指对法人执行机关的行为进行监督检查的机关。法人机关在其权限范围内所为的一切行为，均为法人本身的行为，其行为后果由法人承担。△法人机关，是根据法律或法人章程的规定，对内管理法人事务，对外代表法人从事民事活动的个人或集体。法人的分支机构法人的分支机构是法人的组成局部，它是法人在某一区域设置的完成法人局部职能的业务活动机构。法人的分支机构经的法律地位：△肯定说：法人授权并办理登记，可以成为独立的民事主体△否认说：是法人的组成局部，不具有民事主体资格法人的设立法人的设立与成立法人设立的原那么：自由设立主义，又称为放任主义特许设立主义，也称立法特许主义：法人的设立需有专门的法令或国家特别许可。许可设立主义，又称核准设立主义：法人设立时除了应符合法律规定的条件外，还要经过主管行政官署的批准，主管机关依照规定进行审查，作出批准或不批准的决定。准那么设立主义，也称登记主义：法律预先规定法人成立的条件，设立人可依照该条件设立，一旦符合法人的成立条件，无须经过主管部门批准，就可直接到登记机关办理登记，法人即可成立。强制设立主义：国家以法令规定某种行业或某种情况下必须设立一定法人组织。我国法人的设立原那么企业法人的设立：公司的设立，一般采准那么设立主义，但也有采许可设立主义的；非公司企业法人，属许可设立主义。机关法人的设立：取决于宪法和相关国家机构设置法的特别规定，在设立原那么上采特许设立主义。事业单位法人的设立：原那么上采行政许可主义。社会团体法人的设立：有采特许设立主义，也有采行政许可主义的。企业法人的变更法人的合并，包括新设合并〔A+B=C〕和吸收合并〔A+B=A〕法人的分立，包括新设式分立〔A=B和C〕和派生式分立〔A=A和B〕法人组织形式的变更，如有限责任公司变更为股份其他变更。如活动范围、财产、名称、住所、隶属关系等的变更法人变更须进行变更登记法人的清算概念：指法人消灭时，由依法成立的清算组织依据其职权清理并消灭法人的全部财产关系。企业法人清算分类：破产清算和非破产清算。清算组织的主要任务：了结现务、收取债权、清偿债务、移交剩余财产。法人在清算期间，其法人资格仍然存在，由清算组织代表法人进行清算内的民事行为。清算终结，应由清算人向登记机关办理注销登记并公告。完成注销登记和公告，法人即归于终止。第六章非法人组织第一节非法人组织概述一、非法人组织的概念和特征二、非法人组织应具备的要件

第二节合伙一、合伙的概念和特征二、合伙成立的条件三、合伙事务的执行

四、合伙财产与债务承担五、入伙、退伙六、合伙的解散〔案例〕第三节其他非法人组织一、个体工商户〔案例〕二、农村承包经营户三、个人独资企业非法人组织的概念非法人组织，是指不具有法人资格但可以自己的名义进行民事活动的组织。在?合同法?中称为其他组织。非法人组织的概念〔续〕?合同法?第二条本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。〞非法人组织作为民事主体的特征是组织体。是由两个以上的人组成的组织体；是具有稳定性的组织体；是不同于法人的组织体，法律对其强制性规定较少是具有相应的民事权利能力和民事行为能力的组织体是不能完全独立承担民事责任的组织体非法人组织应具备的要件须是有自己目的的社会组织体须有自己的名称须有自己能支配的财产或经费应设有代表人或管理人应依法设立△以营利为目的的非法人组织，应依法进行工商登记，领取营业执照。非营利性的非法人组织主要是指民办非企业单位，应到民政部门登记，领取民办非法人单位证书。非法人组织的范围合伙：营利性合伙；非营利性合伙，如民办非企业单位〔合伙〕个人独资企业个体工商户农村承包经营户〔无需工商登记〕企业法人的分支机构〔有争议〕筹建中的法人〔有争议〕民办非企业单位〔个体〕不具备法人资格的中外合作经营企业、外资企业合伙的概念▲广义:营利性合伙、非营利性合伙、及临时性合伙。▲狭义:专指营利性合伙。营利性合伙，是指依法设立，由二个以上的人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共享权益、共担风险，并对合伙债务承担无限连带责任或局部合伙人对合伙债务承担有限责任的营利性组织。关于?民法通那么?合伙定义合伙的法律特征是一种独立的联合组织〔二个以上人的联合；具有相对的独立性〕以合伙合同为根底是合伙人共同出资、合伙经营的关系合伙人共同分享权益、共担风险，对外承担无限连带或局部合伙人对外承担有限责任丁和丙协议合伙兴办企业，双方约定：丁出资金，丙出场地和厂房；合伙期间丁获取自己出资局部的利息和局部利润，合伙终止取回出资的本金；丙获大局部利润，承担合伙的全部债务。是否为合伙？思考：甲和乙双方协议共同出资合伙兴办企业，规定由甲一方经营，但合伙利润分享、风险共担。是否为合伙？

甲乙双方协议兴办企业，规定甲方只拿固定工资，乙方获取全部利润。是否为合伙？合伙中的共同经营问题合伙成立的条件

须有两个以上享有民事权利能力和完全民事行为能力的自然人或法人、其他组织须签订合伙协议合伙人共同出资合伙企业的成立还须具备的条件：各合伙人实际缴付的出资；有合伙企业的名称〔其中应注明普通合伙、特殊普通合伙或有限合伙〕；有经营场所；法律、行政法规规定的其他条件。待成立的合伙企业具备上述条件，经登记机关登记，取得营业执照，自营业执照签发之日起成为合伙企业。合伙协议合伙协议是合伙的存在根底、依据，是标准合伙内部关系的文件。?合伙企业法?规定合伙企业的合伙协议必须采取书面形式。?民事通那么?未规定个人合伙必须采取书面形式。当事人之间没有书面合伙协议的：①只要口头协议是当事人真实的意思表示，各方对协议的内容不发生争议，应认定合伙成立；②对争议的口头协议，如果具备合伙的其他条件，并有两个以上无利害关系人证明的，可以认定合伙关系。合伙事务的执行合伙事务的执行：指合伙事务执行人对外代表合伙组织，进行民事活动。执行事务合伙人：指对外代表合伙组织进行民事活动的人。执行事务合伙人有二种情况：△全体合伙人。合伙人对执行合伙事务享有同等的权利。〔有限合伙人除外〕△按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定，可以委托一个或者数个合伙人对外代表合伙企业，执行合伙事务。有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务。有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。合伙事务的执行

——应经全体合伙人同意的合伙事务除合伙协议另有约定外，合伙企业的以下事项应当经全体合伙人一致同意：改变合伙企业名称；改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；处分合伙企业的不动产；转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；以合伙企业名义为他人提供担保〔有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质；但是，合伙协议另有约定的除外〕；聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。合伙人的禁业合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易；但是，合伙协议另有约定的除外。有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务；但是，合伙协议另有约定的除外。合伙财产的概念和构成全体合伙人的出资。合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资〔有限合伙人不得以劳务出资〕。合伙经营积累的财产依法取得的其他财产，如接受赠与的财产合伙财产，是指合伙人的出资、以合伙名义取得的收益和依法取得的其他财产。合伙财产的所有权合伙人出资的所有权：△个人合伙中的出资：?民法通那么?未明确规定△合伙企业中的出资：通常认为为合伙人共有对合伙经营积累的财产：法律规定为合伙人共有财产是按份共有，还是共同共有？是按份共有，还是共同共有？是合伙人共有，还是各合伙人个人所有？合伙财产的管理和使用不管合伙财产所有权性质如何，都由全体合伙人统一管理和使用问题：劳务出资是否统一管理和使用？合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产；但是，本?合伙企业法?另有规定的除外。合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗善意第三人。除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者局部财产份额时，须经其他合伙人一致同意。合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者局部财产份额时，应当通知其他合伙人。合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先购置权；但是，合伙协议另有约定的除外。有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额，但应当提前三十日通知其他合伙人。合伙财产的管理和使用

合伙债务合伙债务的概念：是以合伙的名义对第三人所欠的一切债务。合伙债务承担的原那么：各合伙人对合伙债务承担无限＋连带责任。承担无限连带责任的例外合伙债务承担的顺序合伙人对合伙债务承担无限责任?合伙企业法?第2条第2款规定：普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。?民法通那么?第35条第1款规定：“合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。〞无限责任，是指合伙人对合伙债务不以其出资额为限，而应以其全部财产承担清偿债务的责任。合伙人对合伙债务承担连带责任连带责任，是指每一个合伙人都有义务清偿合伙的全部债务的责任。连带责任包括了两层关系：△外部关系：合伙人与合伙的债权人间的关系△内部关系：承担清偿合伙债务的合伙人和未承担清偿合伙债务的合伙人之间的关系示例合伙企业资产2万甲出资1万乙出资5千丙出资5千债权人丁5万合伙财产缺乏以清偿，尚有3万债务。对3万甲、乙、丙承担无限＋连带责任承担无限连带责任的例外特殊普通合伙企业中：一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因成心或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。有限合伙企业中:有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。但第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。

合伙债务承担的顺序到期合伙债务是首先用合伙财产承担，还是首先用合伙人个人财产承担，还是不分先后顺序承担？当到期合伙债务与合伙人到期个人债务同时存在时，合伙财产和个人财产用于清偿合伙债务、合伙人个人债务的顺序如何确定？——首先用合伙财产承担——合伙财产首先用于清偿合伙债务——个人财产首先用于清偿个人债务在有合伙人对合伙债务承担有限责任的情况下，承担无限责任和连带责任的合伙人如何承担责任？——先用合伙财产承担，缺乏的再由承担无限和连带责任的合伙人承担责任入伙概念：指在合伙存续期间第三人参加合伙组织并取得合伙人资格的行为。条件：△合伙企业：除合伙协议另有约定外，应经全体合伙人同意；依法订立书面协议△自然人之间的一般合伙：全体合伙人同意入伙的效力入伙与原合伙人依法签订入伙协议后即取得合伙人的资格。如果协议没有特别约定，入伙人与原合伙人享有同等的权利。新合伙人对入伙前合伙债务承担无限连带责任。新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其认缴的出资额为限承担责任。退伙

概念：指合伙人在合伙组织存续期间退出合伙组织、消灭合伙人资格的行为。退伙的形式当然退伙〔法定退伙〕除名〔强制退伙〕自愿退伙〔声明退伙〕退伙的效力当然退伙〔法定退伙〕是基于法律的直接规定而退伙。法定退伙原因是法律规定的，合伙人之间不能有相反约定。根据?合伙企业法?第48条规定，具体的退伙事由有：△作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；△个人丧失偿债能力〔有限合伙人例外〕；△作为合伙人的法人或者其他组织依法被撤消营业执照、责令关闭撤销，或者被宣告破产；△法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格；△合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。除名〔强制退伙〕是指合伙人出现合伙人不履行法定或约定义务或有其他不当行为的情形后，其他合伙人可以决定该合伙人退伙。合伙人有以下情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名：①未履行出资义务；②因成心或者重大过失给合伙企业造成损失；③执行合伙企业事务时有不正当行为；④合伙协议约定的其他事由。条件和程序。①被强制退伙者必须存在强制退伙的情形。②必须由其他合伙人一致同意。③其他合伙人应对被强制退伙人共同作出除名决议，并应以当书面通知被除名人。被除名人自接到除名通知之日起，除名生效，被除名人退伙。被除名人对除名决议有异议的，可以在接到除名通知之日起三十日内，向人民法院起诉。声明退伙〔自愿退伙〕是指合伙人依约定或单方面向其他合伙人声明退伙。合伙协议约定合伙企业的经营期限的，有以下情形之一时，合伙人可以退伙：①合伙协议约定的退伙事由出现；②经全体合伙人同意退伙；③发生合伙人难于继续参加合伙企业的事由；④其他合伙人严重违反合伙协