国际商法 第4版 课件 第二节 合同的成立

合同的成立

要约(offer)

又称为发盘、出盘、发价、出价或报价等。要约是当事人一方以缔结合同为目的，向对方所作出的一种缔约建议。

提出要约的一方为要约人(offeror)，接受要约的一方则称为受要约人(offeree)、相对人或承诺人。

要约的构成要件

1.要约必须具有订立合同的意图

要约邀请(invitationforoffer)：邀请对方向自己发出要约。例如：报价单、价目表、商品目录。拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告是要约邀请（《民法典》第473条）2.要约必须向要约人希望与之缔结合同的受要约人发出。

《公约》规定，要约必须向一个或一个以上的特定人发出。

英美法判例：要约既可以向某一个人发出，也可以向某一群人发出，甚至可以向全世界发出。只要广告的文字明确、肯定，足以构成一项允诺，即可视为要约。

我国《民法典》规定，商业广告一般是要约邀请；但是，如果商业广告和宣传的内容明确肯定，符合要约条件的，也可以构成要约。

3.要约的内容必须确定和完整。货物的名称货物的数量或规定如何确定数量的方法货物的价格或规定如何确定价格的方法要约生效的时间

到达生效

要约的约束力撤回：要约生效之前，阻止其生效撤销：要约生效之后，消灭它已经发生的效力

要约的撤销英美法：要约原则上对要约人无约束力德国法：要约原则上对要约人具有拘束力

《公约》第16条规定：要约在其被受要约人接受之前，原则上可以撤销，但有下列情况之一者则不能撤销:①要约写明承诺的期限，或以其它方式表示要约是不可撤销的；②受要约人有理由信赖该项要约是不可撤销的，并已本着对该项要约的信赖行事。

要约的消灭

1.要约因期间已过而失效。2.要约因被要约人撤回或撤销而失效。3.要约因受要约人的拒绝而失效。4.要约变为非法。5.当事人死亡或失去行为能力。

承诺

(Acceptance)

承诺是指受要约人按照要约所指定的方式，对要约的内容表示同意的一种意思表示。要约一经承诺，合同即告成立。

承诺的构成要件

1.承诺必须由受要约人作出受要约人包括其本人及其授权的代理人

2.承诺必须在要约的有效期间内作出承诺人超过了规定的期限作出承诺，称为“迟到的承诺”，或“逾期承诺”。迟到的承诺不是有效的承诺，而是一项新的要约，需要经过原要约人承诺后才能成立合同。3.承诺应当与要约的内容一致

《公约》规定，对要约所作的承诺，如果有附加、限制或其它更改，应视为对要约的拒绝，并构成反要约。

如果承诺中的附加或变更在实质上并不改变该项要约的条件，那么，除要约人及时表示反对外，仍然可以构成承诺。

这时，合同的内容就以要约的内容、承诺的内容、以及承诺中的变更为准。

实质性变更

《公约》：关于价格、支付、货物的质量和数量、交货地点和时间、当事人一方对他方的责任范围或解决争端等方面的附加条件或不同条件。

实质性变更

我国《民法典》：有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。

承诺的生效

大陆法

：到达生效

英美法

：发出生效

我

国

：到达生效

《公约》：到达生效

承诺的撤回

大陆法：可以撤回，只要撤回的通知先于或同时与承诺到达于要约人。