串通投标行为及其法律责任

招标投标是市场交易一个关键方法,建设工程项目、政府采购、大宗商品买卖等通常采取招标投标方法来进行。作为市场经济产物,招标投标行为强调“公平、公正、公开”,违反这一标准行为都是被法律严禁。串通投标行为就是一个经典违法行为。一、串通投标行为含义及表现形式串通投标行为是指投标人相互串通投标报价,有意抬高标价或压低标价,损害招标人和其她投标人利益;或者投标人与招标人串通,排挤其她投标人公平竞争,损害国家利益、社会公共利益和她人正当利益行为。串通投标行为关键表现为二类形式:投标人之间相互串通投标;招标人与投标人之间相互串通投标。投标人之间相互串通投标行为关键形式有:1、投标人之间相互约定,一致抬高或压低投标报价;2、投标人之间相互约定,在招标项目中轮番以高价位或低价位中标;3、投标人之间优异行内部竞价,内定中标人,然后再参与投标,约定给没有中标或弃标其她投标人以“赔偿费”。招标人与投标人之间相互串通投标行为关键形式有:1、招标人在公开开标前,开启标书,并将投标情况通知其她投标人,或者帮助投标人撤换标书,更改报价;2、招标人向投标人泄露标底;3、投标人与招标人约定,在招标投标时压低者或者抬高标价,中标后再给投标人或者招标人额外赔偿;4、招标人预先内定中标者,在确定中标者时以此决定取舍;5、招标人在投标人作标书澄清事实说明时,有意做引导性提问,以促进其中标;6、招标实施差异对待;7、招标人有意让不合格投标人中标;8、投标人贿赂招标人以获取招投标信息。在认定串通投标行为时,是否投标报价高于标底就可认为没有造成招标人、其她投标人损失,就不组成串通投标?投标报价是指投标人为了争取中标并经过提供商品、工程实施或服务取得经济效益,根据招标人在招标文件中要求进行估价,并依据投标策略确定价格。标底是招标人期望价格,是招标人预定招标底价。《招标投标法》要求,招标设有标底,应该参考标底。其实,不管串通投标行为人中标报价高于标底还是低于标底,只要含有串通行为,都组成串通投标,都为法律所严禁。因为这种行为实际上破坏了招标投标中公平、公正标准,损害了招标人利益或其她投标人公平竞争利益,破坏了市场竞争秩序。所以串通投标行为认定,与投标报价和标底之间高低无关。二、串通投标行为法律责任市场经济是法治经济,作为一个关键市场交易方法,法律对招标投标行为进行了严格规范。现在中国规范招标投标法律文件关键有:《招标投标法》、《政府采购法》、《反不正当竞争法》、《刑法》、《相关严禁串通招标投标行为暂行要求》等。案例一:深圳市建设局查处了一起工程串通投标案件。当年4月至6月期间,在深圳某综合楼工程招标投标过程中,两家投标单位中国某企业有限企业、深圳市某建筑工程有限企业标书从封面到内容大量雷同,其串通投标行为显而易见。而负责评标教授在此次招评标过程中即使没有被发觉有腐败行为,但因为她们没有认真推行职责,无视投标文件中出现大量、显著雷同现象,使得这起串标事件没有被立刻发觉,甚至参与串标单位还被推荐为中标候选人,造成了十分恶劣影响。最终,二家投标单位因相互串通投标分别被罚款10万元并给予公告,10名含有高级职称涉案评标教授被取消教授资格并清退出评标教授库,永不录用。案例二:6月,温州市经济技术开发区滨海园区起步区市政工程第二标段向社会公开招标,并采取最低造价中标评标措施。经招标方资格预审、实地考察及抽签等程序后,共有7家单位成为参与最终投标单位。7家建筑企业代表在得悉被确定为投标单位后,数次进行密谋串通投标,并起草签署了投标报价协议书,约定长沙市某工程企业在中标后,需支付给其她参与投标企业各100万元人民币“好处费”。正式开标前,由长沙市某工程企业代表与她人出资500万元人民币,分二次将“好处费”支付给各投标单位。8月,长沙市某工程企业顺利中标,其她企业取得了约定“好处费”。7月、8月,温州市南塘大道二期工程第三标段、第二标段向社会公开招标。相关单位采取相同方法进行串通投标,由中标单位给予其她单位总计约716万元好处费。11月15日,温州市瓯海区法院对此案进行公开宣判,依法以串通投标罪分别判处相关涉案人员有期徒刑2年、缓刑2年至有期徒刑6个月、缓刑1年不等刑罚,并处罚金15万元至80万元。从上述二个案例中能够看出,串通投标行为法律责任包含行政责任、民事责任、刑事责任三方面,具体分述以下:1、串通投标行为行政责任在上文案例一中,对包含串通投标单位,国家给予了罚款、取消资格等处罚,处罚依据是《招标投标法》。同时依据《招标投标法》、《政府采购法》等法律要求,串通投标行为人应负担行政责任具体为:(1)、对于参与串通行为投标人,其中标无效,并对行为人处中标项目金额千分之五以上千分之十以下罚款,对单位直接负责主管人员和其她直接责任人员处单位罚款数额百分之五以上百分之十以下罚款;有违法所得,并处没收违法所得;情节严重,取消其一年至二年内参与依法必需进行招标项目投标资格并给予公告,直至由工商行政管理机关吊销营业执照。另外在政府招标采购中,依据《政府采购法》要求,对于串通投标供给商应处以采购金额千分之五以上千分之十以下罚款,列入不良行为统计名单,在一至三年内严禁参与政府采购活动,有违法所得,并处没收违法所得,情节严重,由工商行政管理机关吊销营业执照。(2)、对于参与串通行为招标人,依据不一样行为处以不一样程度罚款。如招标对投标人实施歧视待遇或限制投标人之间竞争,责令更正,能够处一万元以上五万元以下罚款;招标人向她人透露已报送标书内容或泄露标底,给予警告,能够并处一万元以上十万元以下罚款;招标人与中标人签订背离协议实质性内容协议,责令更正,能够处中标项目金额千分之五以上千分之十以下罚款。同时对于在政府招标采购中参与串通行为国家机关工作人员依法给予行政处分。(3)、对于参与串通行为招标代理机构,处五万元以上二十五万元以下罚款,对单位直接负责主管人员和其她直接责任人员处单位罚款数额百分之五以上百分之十以下罚款;有违法所得,并处没收违法所得;情节严重,暂停直至取消招标代理资格。(4)、对于参与串通行为评标委员会组员,给予警告,没收收受财物,能够并处三千元以上五万元以下罚款,取消担任评标委员会组员资格,不得再参与任何依法必需进行招标项目评标。(5)、依法必需进行招标项目,因串通行为造成其中标无效,应依据法律要求中标条件从其它投标人中重新确定中标人或者重新进行招标。在以上谈到行政责任中,也提到了没收违法所得,这与民事责任中收缴非法所得,属于不一样法律责任形式,但应该只负担其中一个即可。另外,依据《反不正当竞争法》第二十七条要求,串通投标行为可处一万元以上二十万元以下罚款,其要求与《招标投标法》、《政府采购法》要求在数额上有所不一样。《反不正当竞争法》相对于《招标投标法》、《政府采购法》而言,是一般法与尤其法关系,依据尤其法优于一般法规则,对串通投标行为行政处罚应依据具体情况,适用相关《招标投标法》、《政府采购法》,在没有具体要求时,适用《反不正当竞争法》。2、串通投标行为人民事责任串通投标行为人负担民事责任法律依据为《招标投标法》(第53条要求)、《反不正当竞争法》(第20条要求)。(1)串通投标行为人为投标人时,受损害方为招标人、其她未参与串通投标投标人(以下简称公正投标人)。对于招标人,串通投标行为人应负担协议无效责任。招标投标过程实际上就是要约承诺过程。招标人发出招标公告,是要约邀请;投标人报送标书,是要约行为;招标人经过开标、评标,最终确定中标人,是承诺行为。所以招标投标过程也就是招标人与投标人签署协议过程。投标人串通投标,其中标无效,即投标人与招标人之间因中标而达成协议关系无效。串通投标行为人应负担协议无效责任有:串通投标行为人因中标而取得招标人财产,应给予返还,不能返还应给予折价赔偿;同时赔偿招标人损失,包含无效招标费用(如编制招标文件费用、组织评标费用等)、重新招标多支出费用、招标延误所造成损失等。对于公正投标人,串通投标行为人应负担共同侵权责任。串通投标行为人串通行为,符合侵权行为组成要件:串通行为违法;行为人主观上含有过失;有损害事实;损害与行为之间有因果关系。串通投标行为人应负担侵权责任为:赔偿公正投标人参与投标费用(如编制投标文件费用,交通费用等);重新参与投标而多支出费用;其她实际损失。对于间接损失,有些人认为串通投标人也应赔偿。但招投标是一个要约承诺行为,投标人并无须定会成为中标人;即使存在其她投标人有串通投标行为,造成结果是中标无效,应重新确定中标人或重新招标,所以公正投标人仍不会肯定成为中标人。所以不存在所谓间接损失。串通投标人对于招标人、公正投标人因调查行为人串通行为所支付合理费用也应赔偿。另外,因为串通投标人行为属于恶意串通,损害国家、集体或她人利益行为,串通投标行为人因中标、串通行为等取得额外收入为非法所得,应给予收缴。(2)串通投标行为人是招标人与投标人时,受损害方为公正投标人。串通投标行为人应负担协议无效、恶意串通、共同侵权民事责任。首先,因串通投标而中标,其中标无效,即因中标而在招标人与投标人之间产生协议关系无效。其次,因为这种串通行为属于恶意串通,所以串通投标招标人、投标人因串通行为而取得财产,包含相关价款、商品、原材料、设备等应给予收缴。另外,串通投标招标人、投标人对于公正投标人应负担共同侵权责任,即对于公正投标人因参与投标而支出费用、重新参与投标而多支出费用、其她实际损失等负担连带赔偿责任。同时公正投标人有权要求重新确定中标人或重新招标、请求赔偿相关侵权行为调查费用。(3)、在串通投标行为概念中并不包含招标代理机构、评标委员会。作为招标人代理人,假如她们接收招标人授意进行串通行为,则与招标人共同负担对应民事责任,即串通行为造成中标无效,非法所得给予没收,对于公正投标人负担赔偿损失责任。假如串通行为不是招标人授意,而是其自行与投标人进行,则依据其行为对中标情况影响程度而定,如影响中标结果,中标无效,其对招标人负担违反委托协议违约责任,对公正投标人负担共同侵权赔偿责任,并收缴非法所得。3、串通投标行为刑事责任在上文案例二中,法院以串通投标罪给予判决处罚,其依据是刑法第223条要求:投标人相互串通投标报价,损害招标人或者其她投标人利益,情节严重,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金。投标人与招标人串通投标,损害国家、集体、公民正当利益,依据前款要求处罚。在认定本罪时,应从以下几方面着手:(1)、串通投标罪主体特征表现为特殊主体,即限于招标人和投标人;同时也是多数主体,因为二人以上方可组成串通;另外招标人、投标人通常情况下为法人单位,但也能够是个人(《招标投标法》第25条要求:投标人是响应招标、参与投标竞争法人或者其她组织。依法招标科研项目许可个人参与投标,投标个人适用本法相关投标人要求)。对于包含串通投标行为招标代理机构、评标委员会,其与参与串通行为招标人、投标人组成共同犯罪,也可成为本罪犯罪主体。对于在具体案件中是确定自然人犯罪主体,还是单位犯罪主体,应依据最高人民法院《相关审理单位犯罪案件具体应使用方法律相关问题解释》要求处理:个人为进行违法犯罪活动而设置企业、企业、事业单位实施犯罪,或者企业、企业、事业单位设置后,以实施犯罪为关键活动,不以单位犯罪论处;盗用单位名义实施犯罪,违法所得由实施犯罪个人私分,依据刑法相关自然人犯罪要求定罪处罚。(2)、串通投标罪主观特征表现为直接有意。因为串通行为人在主观上有明确意思联络,以排挤她人为目,并主动追求这一目,所以这种主观状态只可能为直接有意。(3)、串通投标罪客体特征表现为复杂客体,既侵犯了国家、集体或个人利益,也侵犯了正常市场竞争秩序。(4)串通投标罪客观特征表现为上文中所提到串通投标行为种种形式,具体情况不一而足。依据刑法要求,串通投标罪为情节犯,即达成情节严重才组成本罪。怎样认定情节严重,在实践中可依据最高人民检察院、公安部《相关经济犯罪案件追诉标准要求》处理,即投标人相互串通投标报价,或者投标人与招标人串通投标,涉嫌下列情形之一,应予追诉:损害招标人、投标人或者国家、集体、公民正当利益,造成直接经济损失数额在五十万元以上;对其她投标人、招标人等投标招标活动参与人采取威胁、欺骗等非法手段;虽未达成上述数额标准,但因串通投标,受过行政处罚二次以上,又串通投标。在实施串通投标行为过程中,行为人可能会采取贿赂等手段,如贿赂等行为也达成犯罪标准,则此时组成牵连犯。牵连犯是指以实施某一犯罪为目,但其方法行为或结果行为又触犯其它罪名情况,可分为方法牵连犯与结果牵连犯两种形式。对于串通投标罪牵连犯情形,刑法未明确要求怎样处罚。依据“从一重罪处断”标准,应按行为触犯数个罪名中法定刑较重犯罪定罪处罚,而不是实施数罪并罚。在认定串通投标罪时,包含“直接经济损失”概念。有些人认为:投标人在递交标书之前已经