国际投资法课件

国际投资法概论

第一节国际投资的法律地位

一、国际投资的含义及特征国际直接投资含义：一国居民或实体对另一国企业进行控制的投资投资内容：资金、设备、工业产权、专有技术投资方式：独资、合资、合作经营、合作开发、合并与收购目的在于创设与经营永久性企业

1995年总额3180亿美元中国1992年成为最大发展中国家东道国2002-2004年世界最大接受投资国家发达国家投资多为服务业发展中国家多为制造业

国际直接投资一般不产生债务收益取决于投资项目的业绩银行贷款、债券和证券投资不是直接投资区别的标准：传统标准在于是否通过生产经营加以控制，现代标准是看是否实行控制，而控制权不仅是控股权，还有对投资实行管理权国际投资的特征外商投资经营活动：直接在东道国从事投资活动，通过在东道国设立机构从事活动投资与货物贸易是相互促进的投资与服务直接相关二、中国国际投资法定形式中外合资经营企业：外方可以是港澳台中国法人共同投资共担风险共享利润中外合作经营企业契约式合营企业法人企业或非法人企业出资灵活利益取决于合同约定设立管理机构投资回收可以在合作期限内外资企业境外个人或企业为投资者中国法人行业有限制经营的自主性劳资关系和环境保护服从有关法律其他形式中外合作开发：自然资源开发项目典型是近海油气勘探和开发外国公司分支机构：常驻代表机构（非生产）分公司（生产经营性）

外商投资性公司（控股投资公司）：对中国境内合资、合作或独资公司进行统一管理和协调外商投资股份有限公司：中外合资经营企业一种特殊形式可发行A股、B股、H股等

外资并购：能源、经销、电信、医药和金融服务为主发达国家间的直接投资主要形式中国陆续开放三、国际投资法律制度国际投资法：调整国际直接投资关系的法律特征：主要调整国际私人直接投资关系具体有投资国与东道国关系、外国投资者与东道国关系、外国投资者与东道国公司等的关系

国内法：东道国外资立法国际法：国际条约和国际惯例TRIMSGATS第二节法律渊源

一、外国投资法体系外国投资法律：外国投资政策投资审批程序投资鼓励和优惠措施货币和外汇管理外资的支付管理投资保护

商业组织形式的法律：分公司和子公司公司法外资企业法合营企业法

劳动法：适用于本国企业和外资企业涉外税法：税收优惠规定中国的外资立法二、国际投资条约投资保护协定（双边和多边）投资保险或担保的条约避免双重征税协议解决国际投资争端的世界性公约调整各国投资措施的WTO多边协议三、国际投资惯例的表现形式双边条约：投资保护协定和避免双重征税协定东道国的外资立法与实践国际投资合同国际组织的规范性文件：经合组织1976年国际投资与跨国企业宣言、1961年资本流动自由化法典、无形经营自由化法典第三节国际投资的法律关系

一、主体外国法人：在中国有一般认可（无需特别许可）和特别认可中国法人二、国际投资管理关系中国是商务部还有海关、商检、工商、知识产权、外汇、税务管理措施有企业进入、经营和退出三个环节投资自由化使得管理变得宽松三、投资合同关系国家契约（自然资源开发和大型基础设施建设）：东道国政府与投资者签订商业性合同只要不是国家间协议，受制于投资东道国的国内法很多规定属于强制性规定国家契约的性质与法律适用投资金额巨大有效期长：30年到70年国内法上的合同，非国际公法和他法律适用可以选择第十八章外国投资法

要点东道国调整外国投资的法律制度中国的外商投资法第一节外国投资的市场准入

一、外国投资领域鼓励领域：有利于经济发展和创汇部门限制领域：公共事业投资、要害部门、国民经济命脉行业发达国家比发展中国家宽松发展中国家：亚太国家限制少非洲中东国家提倡合资不提倡独资拉美安第斯条约国共同外资法二、外国投资审批国民待遇制不审批：少数发达国家自动核可制（一般审批）：大多数发达国家和部分发展中国家严格审批制（个别审批）：少数发达国家和大部分发展中国家，现在有简化审批的趋势中国的外资企业审批严格审批制，但是简化审批手续立项申请审批第二节外国投资的法律保护

一、外国投资权益一般原则：外交保护以及海外投资保障机制东道国保护措施国际条约保护第一种意义不大了

投资原本及利润的汇出：东道国通过立法或协定给予基本保证有可能进行一定的限制中国以前可以在企业外汇收支平衡前提下汇出，现在更加自由化了外商投资待遇一般原则：国民待遇、最惠国待遇和公平公正待遇都不排斥更优惠待遇中国承诺给外资国民待遇，包括某些优惠待遇发展中国家一般都有优惠待遇发达国家的优惠待遇不明显三、外国投资争议解决外国投资者本国与东道国的争议：属于国际法问题外国投资者与东道国政府的争议：东道国本国法解决和国际解决外国投资者与东道国投资者的争议：东道国国内法解决第三节外国投资的行政管理

出资管理：出资期限审查：资金到位投资财产鉴定：资产鉴定用地管理：有偿出让：一般商业开发行政划拨：基础设施和公用事业场地租赁折价入股：中外合资的中方出资

股权管理：中外合资经营企业是股权式合营企业外资控股表现形式：外资收购国企：普遍要求控股收购。压价和国有资产流失外商投资入股外商增资扩股外资引进股权管理的法律措施外资收购国企通过产业政策规制规范审批制度资产评估外商投资入股外商增资扩股第四节外国投资的资本管理

一、投资结构与作价原则中国的合资企业外资股份不能低于25%出资方式：现金、实物、工业产权，中国方面还可场地使用权权利保证：必须是自己所有的，不得以合资企业的财产作担保

现金投资：外汇折算和汇率风险实物投资要财产鉴定技术投资：专利和专有技术土地使用权投资：作为无形资产成为注册资本，作为法定资本不得变更二、外国投资的资金筹措股权资金+贷款资金=投资总额实收资本等于注册资本，即股本贷款资金属于长期债务，不是资本中国的外国投资者并购境内企业暂行规定规定了投资总额和贷款资金的比例第五节外国投资并购

一、含义与方式并购总量到1999年达到2.3万亿美元，但是20%在同一国内，不过跨国并购绝对优势持股50%的跨国并购才是国际直接投资主要是收购合并只占3%，并且也多为控股收购二、外资并购方式国际投资实践：传统的新建投资（成为子公司）新型的并购投资（合并）置换投资：外国投资者收购企业后置换设备厂房等

全部股权收购多数股权和少数股权收购承债式并购：目标公司的资产和债务相抵为零。资不抵债不采取这种方式中国的实践整体收购：按照外商投资指导目录，成为子公司部分收购：限于合资或中方控股的外商投资领域。进一步分为：重组控股式收购50%以上股权增资控股式收购：增资降低中方股权比例而控股股票认购式收购：对中国上市公司协议收购不流通法人股或增持B股H股来控股二、外资并购的性质与特征外资并购实际上具有产权交易性质并购交易形成了全球化企业市场交易对象是企业本身动机是利用现有生产能力最快速度达到预期目标但是外资进入的时候并没有增加生产力并购者要用外汇支付本息一般2年左右才产生积极效果并购投资与新建投资的区别新建投资增加东道国生产设施并购给当地企业提供资金，后续资金更重要新建投资资金应该建厂，并购定额资金可以用于生产或非生产目的并购比新建更快引入资金

并购可能对当地企业定价产生影响，新建没有这种影响新建可以立即创造就业机会，并购可能导致裁员，后续投资可能扩大就业但是亏损和倒闭企业通过并购该行业可能得以保留并购资金来源和支付资金来源：自有资金、东道国市场融资、国际资本市场融资方式有银行贷款、发行公司债券和股票支付：现金和非现金三、外资并购的法律规则大趋势：投资自由化，有利于并购和新建企业放松规制：取消强制性合资要求、多数股权制、重复审批等现在还有批准程序，公司法上的公司治理制度和所有权结构制度调整要求投标的竞争（竞争者复数）和透明中国的法律并购准入法规：2002指导外商投资方向规定2002外商投资产业指导目录专项法规：1997外商投资企业股权变更若干规定1999外商投资企业合并与分立的规定1997外商投资企业股权变更若干规定股权变更要登记严格按照外商投资产业指导目录国有资产投资的中方投资者股权变更时要国有资产评估机构进行评估1999外商投资企业合并与分立的规定可以吸收合并和新设合并符合指导外商投资方向规定和外商投资产业指导目录规定导致行业或经营范围变更要审批上市公司要符合证监委规定和审批符合我国关于外商投资企业有关法规的强制性要求第十九章跨国公司的法律规制

要点跨国公司作为国际投资者的法律地位跨国公司内部关系跨国公司的行为守则与法律责任第一节跨国公司的法律地位

一、跨国公司的一般定义2002世界投资报告：6.5万家跨国公司，85万子公司分公司5400万职员19万亿美元营业额（国际贸易2倍）实际上是分布于不同国家的企业联合体构成母公司：通过股权控制母国以外其它实体产业的企业10%股权为最低限度最大可以到100%（如分公司）

子公司是指另一实体直接拥有50%以上股权，有权指派或撤换多数管理、经营或监督人员的东道国联合企业附属企业是指投资者拥有10-50%股权的东道国联合企业分公司是非法人企业二、跨国公司与国际投资跨国公司对外投资是直接投资对东道国的好处：提供出口市场带来技术带来永久性投资跨国公司投资的特点多种投资方式，向东道国投入可流动的有形资产跨国公司的融资渠道有明显优势跨国公司有技术优势导致直接投资的增加500强中400家以上在中国有直接投资2001年跨国公司占中国出口48%，技术密集产品比重81%三、跨国公司内部关系分公司：总公司承担连带责任，但是有利于享受最惠国待遇和外国法人地位子公司：可以减少母公司责任，获得东道国法人地位，是主流

母公司与子公司是控股关系受公司法规范，母公司决策权大小看控股比例多少投资性公司称为控股公司，先行进入东道国市场并对所设子公司进行控股的决策机构投资性公司对子公司进行集中管理

50%以上股权为优势股权20-49%为质量参股实际上重大决策只要四分之一股权可以阻止重要事项通过第二节跨国公司的行为守则

一、行为守则的性质与类型属于软法，非约束性，分两类适用宽泛的一般原则性行为标准：1976年OECD跨国企业指导原则1980年联合国贸发会议关于限制性商业惯例的准则1983年联合国跨国公司行为守则草案

旨在确定比较具体的跨国公司活动的行为标准：WHO1981年母乳替代品销售国际守则国际商会1990可持续发展企业宪章二、跨国公司指导原则遵守原则是自愿的对外国投资的属地管辖原则禁止贿赂信息披露遵守东道国官方竞争条例和规则，不实行垄断等行为遵守雇用政策技术转让应该在保护工业产权前提下最大限度第三节跨国公司的法律责任

责任的性质与类型近年趋势是母公司为海外子公司承担责任特别是产品责任是直接责任破产：子公司资产被用于母公司的情况母公司没有尽干预和监督职责也可能为子公司侵权行为负责（有限责任和连带责任）刺破公司面纱理论关于母公司与子公司之间债务的英美法的理论子公司资本不足并可以预见，可揭开公司的有限责任的面纱条件是母公司控制着子公司，子公司的设立用来在国外经营本来是危险的活动第二十章国际投资协定（合并教科书第20和第21章）要点国际投资保护双边协定传统的多边投资协定TRIMS和GATS第一节投资保护协定

一、投资待遇标准国际上通行的是国民待遇标准发达国家实行非歧视待遇，包括最惠国待遇发展中国家还实行优惠待遇中国与他国的双边协定中国与日本：国民待遇、最惠国待遇、公平合理待遇中国与澳大利亚：公正与公平待遇、最惠国待遇国民待遇是在开业后适用还是开业前就适用问题，中国和美国没有达成投资协议的焦点二、投资保护标准国有化或征收问题一般都规定不实行国有化或征收例外：公共利益需要但是需要法律程序，否则不是补偿而是赔偿给与补偿：发达国家是充分、及时和有效补偿，发展中国家是公正和适当补偿三、投资利润转移外汇管制问题投资者要求东道国保证可以转移，而很多东道国规定有限制双边协定为了打消投资者顾虑，往往规定自由汇回不受外汇管制法令限制四、投资争议解决争议种类：