【认缴制下未实缴出资股权之转让分析3100字】

认缴制下未实缴出资股权之转让分析目录TOC\o"1-3"\h\u28648认缴制下未实缴出资股权之转让分析 1299271.1未实缴出资股权的两种类型 1191701.2未实缴出资股权的可转让性 3252111.3未实缴出资股权转让自由受限 4137631.3.1未实缴股权是股东对公司所负之债务 4311391.3.2需要保护公司债权人的信赖利益 443611.3.3风险不能完全自担 41.1未实缴出资股权的两种类型在认缴制这一注册资本制度下，出资者的出资自由几乎被放到最大。股东不仅可以采用认缴的方式进行出资，而且具体实缴注册资本的期限也为他们在公司的章程中自由约定，所以很多股东拥有股权，但却并未实缴出资，有些学者将这些股权称为“认缴股权”。蔡睿：《认缴股权转让后出资责任问题研究》，华东政法大学硕士学位论文，2019年，第7页。这些实际上并没有实缴出资的股权，有些在约定的缴纳期限届满后被股东转让出去，有些则在约定的缴纳期限届满前就转出。张子介：《认缴制下待缴股权转让的法律分析》，载《吉林工商学院学报》2017年第33卷第1期。可以看出，认缴制下的未实缴出资股权转让可分为两种情况，第一种情形是，出资期限已经届满，但是股东没有完整履行对公司的出资义务甚至根本没有出资，然后股东便将股权转让给受让人。第二种的情形是，出资期限还没有届满，股东没有完整履行对公司的出资义务，亦或者根本没有出资，股东将股权转让给受让人。蔡睿：《认缴股权转让后出资责任问题研究》，华东政法大学硕士学位论文，2019年，第7页。张子介：《认缴制下待缴股权转让的法律分析》，载《吉林工商学院学报》2017年第33卷第1期。这种未实缴股权转让后带来的出资责任分配问题，前者的情况还较好解决，认缴期限届满仍未实缴缴纳的股权意味着股东完全没有履行出资义务或只完成了部分出资义务，很明显属于出资违约，是瑕疵出资，可以适用《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定（三）》（以下简称《<公司法>司法解释（三）》）第十三条我国《<公司法>司法解释（三）》第十三条规定，股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十七条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。和第十八条我国《<公司法>司法解释（三）》第十八条规定，有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。受让人根据前款规定承担责任后，向该未履行或者未全面履行出资义务的股东追偿的，人民法院应予支持。但是，当事人另有约定的除外。分别追究出资已届期未实缴股权的转出股东和受让人的出资违约责任。对于瑕疵出资，有学者将其定义为“是一种违背资本三原则的缴付股款行为，包括不履行、不完全履行出资义务或者抽逃出资。”李建伟：《公司法学》，中国人民大学出版社2011年版，第187-188页。更准确的说，瑕疵出资是一种股东违反股东法定义务或约定义务，即没有遵守公司法、章程或公司设立协议对于出资期限、出资的形式和权利负担的规定的出资情形，股东未出资、仅部分出资或出资不符合法定或约定的形式，亦或者出资的财产存在其他权利负担的情形，都属于瑕疵出资。肖海军：《瑕疵出资股权转让的法律效力》，载《政法论坛》2013年第31卷第2期，第72-73页。对于公司来讲，股东瑕疵出资意味着公司的资本不充足，对公司的经营和资信状况都会产生不利影响；对公司债权人来说，股东瑕疵出资意味着公司的偿债能力降低，会损害债权人的利益。在出资期限届满之后，股东仍未实缴出资的，是对法定出资义务即《公司法》规定的违反，也是对公司章程约定义务的违反。公司和其他股东可以根据《<公司法>司法解释（三）》第十三条第一款和第三款之规定，我国《<公司法>司法解释（三）》第十三条规定，股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十七条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。我国《<公司法>司法解释（三）》第十八条规定，有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。受让人根据前款规定承担责任后，向该未履行或者未全面履行出资义务的股东追偿的，人民法院应予支持。但是，当事人另有约定的除外。李建伟：《公司法学》，中国人民大学出版社2011年版，第187-188页。肖海军：《瑕疵出资股权转让的法律效力》，载《政法论坛》2013年第31卷第2期，第72-73页。而未届期股权的转让则完全不同。股东在认缴制下依法享有相应的出资期限利益的这一事实，得到了最高人民法院第九次全国法院民商事审判工作会议的会议纪要（以下简称“《九民纪要》”）的明确肯定。我国《九民纪要》第六条规定，在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外：（1）公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的；（2）在公司债务产生后，公司股东（大）会决议或以其他方式延长股东出资期限的。基于对出资未届期的股东的出资期限利益的保护，《九民纪要》第六条认为，出资未届期股东并不需要对公司不能清偿的到期债务承担补充赔偿责任。由此可以看出，在认缴制改革之后，股东有权在认缴期限届满前拒绝提前缴付出资，因为这是股东在认缴期限届满前应有的股东期限利益。只要出资期限尚未届满，债权人就不得以股东未实缴出资为由要去未出资股东提前出资，除非公司破产或解散。但是这种对股东期限利益的绝对保护明显对债权人不公，故而针对未届期出资股东是否需承担出资责任，实践和理论都存在较多分歧，这种我国《九民纪要》第六条规定，在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外：（1）公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的；（2）在公司债务产生后，公司股东（大）会决议或以其他方式延长股东出资期限的。1.2未实缴出资股权的可转让性首先需要确认的是，股权本身之所以有价值，不在于其代表的股东的出资数额，而在于其流动性。股权作为一种典型的“流动性标识物”，其“之所以具有价值，纯粹且仅仅是因为其具有流动性。”[美]阿道夫·A.伯利、加德纳·C.米恩斯：《现代公司与私有财产》，甘华鸣、罗锐韧、蔡如海译，商务印书馆2007年版，第290页。[美]阿道夫·A.伯利、加德纳·C.米恩斯：《现代公司与私有财产》，甘华鸣、罗锐韧、蔡如海译，商务印书馆2007年版，第290页。其次，从股权与股东之间的关系来说，股权转让的实质并不在于权利的移转，而在于股东地位的变更。季奎明、张阳：《瑕疵股权转让的合同解释——兼评〈公司法〉新司法解释的相关规定》，载《天津法学》2012年第3期，第64页。一般情况下，股权权利的转让是自由的。根据股权自由转让原则，“股东有权自主决定是否转让其所持股份、何时转让、转让给何人、转让多少股份、转让价格几何等。除非法律另有规定，否则不得强制股东出让其股份。”刘俊海：《股份有限公司股东权的保护》，法律出版社2004年版，第139页。股权自由转让原则作为公司法上的重要原则之一，其意义在于让投资者能自由进出投资市场，让投资者不用担心投资的风险，提高公司经营能力、偿债能力以及风险负担能力，刘俊海：《股份有限公司股东权的保护》，法律出版社2004年版，第140-141页。同时也为股权的原持有者留下后路，允许股权原持有者出让股权，让新股东进入公司，使得公司得以持续经营，保持市场活力，促进市场经济的繁荣。股东因出资而享有权利，但是股东转让股权并不依赖于出资。哪怕出资存在瑕疵，股权仍然可以进行转让。《<公司法>司法解释（三）》第十六条针对瑕疵出资股东的权利进行了限制，但从第十六条内容来看，法律其实并没有限制瑕疵出资股东转让股权的权利。我国《<公司法>司法解释（三）》第十六条规定，股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资，公司根据公司章程或者股东会决议对其利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东权利作出相应的合理限制，该股东请求认定该限制无效的，人民法院不予支持。参考英国法中，转让部分缴纳的股份和全额缴纳的股份一样都是有效的规定，葛伟军：《英国公司法要义》，法律出版社2013年版，第114页。不难看出，季奎明、张阳：《瑕疵股权转让的合同解释——兼评〈公司法〉新司法解释的相关规定》，载《天津法学》2012年第3期，第64页。刘俊海：《股份有限公司股东权的保护》，法律出版社2004年版，第139页。刘俊海：《股份有限公司股东权的保护》，法律出版社2004年版，第140-141页。我国《<公司法>司法解释（三）》第十六条规定，股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资，公司根据公司章程或者股东会决议对其利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东权利作出相应的合理限制，该股东请求认定该限制无效的，人民法院不予支持。葛伟军：《英国公司法要义》，法律出版社2013年版，第114页。刘敏：《论未实缴出资股权转让后的出资责任》，载《法商研究》2019年第6期，第89页。1.3未实缴出资股权转让自由受限即便股权转让自由原则应为一般人普遍遵守，但是对未实缴股权的转让仍要进行合理的限制。但是“禁止或限制股权转让本身是不受欢迎的，只有在证明‘是合理的情况下’才能勉强被认可”。EdwinJ.Bradley，StockTransferRestrictionsandBuy-sellAgreements，CloseCorporations(II)，142(1969).EdwinJ.Bradley，StockTransferRestrictionsandBuy-sellAgreements，CloseCorporations(II)，142(1969).1.3.1未实缴股权是股东对公司所负之债务根据债务承担理论，股东认缴出资的行为其实是一种由股东单方面设立履行期限的负担行为，属于股东对公司的一种债务的允诺，公司对认缴出资的股东享有未到期的债权。叶林：《公司法研究》，中国人民大学出版社2008年版，第270-271页。也就是说，股东向公司认缴而未实缴的出资也是公司资产的一部分。“只要股东全额认缴出资，公司成立时就已经具有与注册资本价值对应的出资债权资产。”丁勇：《认缴制后公司法资本规则的革新》，载《法学研究》2018年第2期，第156页。公司成立后，股东即对公司负有债务。在经过债权人同意之后，债务才能进行移转。转让未实缴股权时也要遵守债务转移须债权人同意的规则，这既符合民法之法理，也会降低股东抽逃出资、损害公司利益及债权人利益的风险。叶林：《公司法研究》，中国人民大学出版社2008年版，第270-271页。丁勇：《认缴制后公司法资本规则的革新》，载《法学研究》2018年第2期，第156页。1.3.2需要保护公司债权人的信赖利益商业交易中，风险与收益并存，而“投资者总是追求最大化的整体利益”，FrankH.EasterbrookandDanielR.Fischel,CorporateControlTransactions,91TheYaleLawJournal711(1982).为了规避交易风险，第三人作为投资者，通常会对公司的资信状况进行调查。基于对股东认缴出资数额和期限的了解，第三人会对公司产生信任并与之交易，成为公司债权人。公司债权人当然期望股东能够按时缴足认缴资本，以保证债权得以履行，