车间主任工段长培训课件-合同法司法实务简释

合同法司法实务简释包钢〔集团〕公司法律参谋处赵世强合同法内容总那么局部

一、合同的形式与内容〔一〕合同的形式1、明示书面口头2、默示意思推定〔作为〕特定沉默〔不作为〕〔一〕明示

1.口头2.书面第十条【合同形式】当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。第三十六条【合同成立的特殊情形】法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。第三十七条【合同成立的特殊情形】采用合同书面形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。▲小结：以履行行为治愈欠缺法定或者约定要式的瑕疵。〔二〕默示1.意思推定〔作为〕合同法解释二第二条当事人未以书面形式或者口头形式订立合同，但从双方从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿的，人民法院可以认定是以合同法第十条第一款中的“其他形式〞订立的合同。但法律另有规定的除外。第二百三十六条【租赁合同终止后的继续效力】租赁期间届满，承租人继续使用租赁物，出租人没有提出异议的，原租赁合同继续有效，但租赁期限为不定期。合同法解释二第十二条无权代理人以被代理人的名义订立合同，被代理人已经开始履行合同义务的，视为对合同的追认。小结：事实合同和行为推定意思表示的区别在于：前者已经达成意思表示的一致，只是欠缺一个形式；后者那么以行为直接作为意思表示的内容。2.特定沉默〔不作为〕?民通意见?66：一方当事人向对方当事人提出民事权利的要求，对方未用语言或者文字明确表示意见，但其行为说明已接受的，可以认定为默示。不作为的默示只有在法律有规定或者当事人双方有约定的情况下，才可以视为意思表示。注意：要约中附有如果受要约人10天内不作出否认即视为同意的内容，10天过去，受要约人未作出公开表示，合同是否成立？〔二〕合同的内容〔合同条款〕第十二条【合同内容】合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：〔一〕当事人的名称或者姓名和住所；〔二〕标的；〔三〕数量；〔四〕质量；〔五〕价款或者报酬；〔六〕履行期限、地点和方式；〔七〕违约责任；〔八〕解决争议的方法。合同法解释二第一条：当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。对合同欠缺的前款规定以外的其他内容，当事人达不成协议的，人民法院依照合同法第六十一条、第六十二条、第一百二十五条等有关规定予以确定。1．必要条款与重要条款的区分缺乏必要条款，合同不能成立；欠缺重要条款，漏洞可以补充。2．合同条款的漏洞补充合同法第61、62条：协议补充—交易习惯补充—法定补充注意：第六十二条【合同内容不明时的履行原那么】当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用以下规定：〔三〕履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。〔六〕履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。3.格式条款〔1〕概念合同法第三十九条【格式条款】采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原那么确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。〔2〕认定合同法解释二第六条提供格式条款的一方对格式条款中免除或者限制其责任的内容，在合同订立时采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识，并按照对方的要求对该格式条款予以说明的，人民法院应当认定符合合同法第三十九条所称“采取合理的方式〞。提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任。〔3〕格式合同的效力人身和财产伤害的免责条款无效：第五十三条【合同免责条款的无效】合同中的以下免责条款无效：〔一〕造成对方人身伤害的；〔二〕因成心或者重大过失造成对方财产损失的。提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效〔免除现在责任〕提供格式条款的一方当事人违反合同法第三十九条第一款关于提示和说明义务的规定，导致对方没有注意免除或者限制其责任的条款，对方当事人申请撤销该格式条款的，人民法院应当支持〔免除将来责任如违约责任〕。〔4〕解释第四十一条【格式条款的解释】对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。二、合同的成立〔一〕要约〔合同法第14条〕〔二〕承诺〔合同法第21条〕〔一〕要约2、要约的效力要约的效力：要约到达生效，受要约人享有承诺权。要约的失效：承诺期满、要约撤销、要约拒绝、实质变更；3、要约的撤回与撤销撤回与撤销的区别第十七条【要约的撤回】要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。第十八条【要约的撤销】要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。▲小结：时间不同——？不得撤销的要约第十九条有以下情形之一的，要约不得撤销：〔一〕要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；〔二〕受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。(二)承诺1、承诺的概念〔合同法第21条〕〔1〕承诺的构成：a\承诺须由受要约人做出;b\承诺须在承诺期间内到达——否那么构成承诺迟延;c\承诺须与要约内容相一致——否那么构成承诺变更.(2)承诺变更〔合同法第30、31条〕a\实质性变更：承诺无效，构成新要约〔反要约〕;b\非实质性变更：承诺有效，除非要约人及时表示反对或者要约说明不得变更.(3)承诺的迟延〔合同法第28、29条〕a\未迟发而迟到，承诺原那么上有效；要约人及时通知承诺逾期而不接受的，视为新要约;b\迟发迟到，承诺原那么上无效〔视为新要约〕；要约人及时通知该承诺有效的，合同成立.2、承诺的效力〔1〕承诺的生效时间：到达主义〔2〕承诺的效力：合同成立。承诺的撤回：在承诺通知到达要约人之前或同时到达要约人▲注意：承诺只有撤回，没有撤销三、合同效力〔一〕合同的成立与生效1.成立与生效的一般关系成立的一般要件：主体+意思表示+标的生效的一般要件：主体行为能力+意思表示真实+标的合法合同法第二十五条【承诺生效的效力】承诺生效时合同成立。合同法第四十四条【合同的生效】依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。2.成立与生效的特殊关系

成立的特殊要件〔承诺虽生效，合同未成立〕——要式、实践合同①法定要式合同——须法定形式合同才能成立——包括哪些？②实践合同——须交付标的物合同才能成立——包括哪些？③当事人约定采用合同书和确认书的合同——须约定形式合同才能成立第三十二条【合同成立时间】当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。第三十三条【确认书与合同成立】当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。生效的特殊要件〔合同虽成立，合同未生效〕①附延缓条件和附始期的合同——须条件成就或期限届至时合同才能生效②特殊实践合同〔定金合同、自然人借贷合同〕——须交付价款时合同才能生效③需办理审批手续的合同——中外合资、合作经营企业合同、向外国人转让专利的合同——须完成审批手续合同才能生效▲小结：承诺虽生效，合同未成立〔三类情况〕；合同虽成立，合同未生效〔三类情况〕(二)合同的效力瑕疵1、合同法效力分类〔1〕有效：主体有行为能力、意思表示真实、标的合法。〔2〕无效〔3〕可变更可撤销〔4〕效力待定1、无效1.确定无效的含义：自始、确定、当然无效2.类型：〔1〕一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；〔2〕恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；〔3〕以合法形式掩盖非法目的；〔4〕损害社会公共利益——公序良俗的判断：①人伦：儿媳妇嫁给公公②正义：买凶杀人③自由：限制人身、营业自由(如一般员工的竞业禁止条款)〔5〕违反法律、行政法规的强制性规定；〔6〕无民事行为能力、限民、无双方意思表示。案例：公序良俗3、局部无效第五十六条二款：合同局部无效，不影响其他局部效力的，其他局部仍然有效。第四十条【格式合同条款的无效】格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。第五十三条【合同免责条款的无效】合同中的以下免责条款无效：〔一〕造成对方人身伤害的；〔二〕因成心或者重大过失造成对方财产损失的。例如：〔1〕租赁期限不得超过二十年。超过二十年的，超过局部无效〔2〕无效格式条款与不当免责条款。〔3〕超过20%的定金〔4〕超过银行利率四倍以上的利息案例：局部无效搜狐新闻客户端：英国苏塞克斯一家汉堡店推出了一款超级辣的汉堡，至今已有4人在吃完汉堡后休克，而另一人那么被辣得胃穿孔，超级辣汉堡意外走红，众人慕名前往试吃挑战。现在，餐馆老板尼克要求但凡点这款汉堡的客人都必须在餐前签署免责同意书。个人观点：私法至上，已将后果明确告知情况下，如果出现不怕死的，就让其去死，法律管他干嘛？在中国所谓“免责同意书〞必然无效。3、可撤销、可变更1.前提：两个意思表示〔既不能是事实行为，也不能是一个意思表示〕2.概念理解——可撤销事由〔无害国家利益的欺诈、无害国家利益的胁迫、乘人之危、重大误解、显失公平〕68.一方当事人成心告知对方虚假情况,或者成心隐瞒真实情况,诱使对方当事人作出错误意思表示的,可以认定为欺诈行为。要件：胁迫的成心+胁迫行为+被迫的结果〔不真实的意思表示〕70.一方当事人乘对方处于危难之机,为牟取不正当利益,迫使对方作出不真实的意思表示,严重损害对方利益的,可以认定为乘人之危。要件：客观危难+不法利益+主动迫使案例〔可撤销可变更〕71.行为人因对行为的性质对方当事人标的物的品种质量规格和数量等的错误认识,使行为的后果与自己的意思相悖,并造成较大损失的,可以认定为重大误解。一个人去买齐白石的画，老板给他拿了一副。这人说一看就是假的，老板说假的就赔你十倍的价钱。这人想想也行，就买了。后来拿给专家鉴定，果然是假的。他去找老板，老板说这就是真的，后来这人都要报警了，只见老板悠悠拿出身份证：齐白石……可撤销、可变更合同，注意可撤销合同的几个要点

要点1.先生效然后被撤销要点2.▲注意起诉主体的区别第五十四条以下合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：〔一〕因重大误解订立的；〔二〕在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。▲注意：当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。要点3.除斥期间——1年〔合同法55：自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内，另，具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权的，撤销权消灭〕4、效力待定〔简单了解〕引起原因——狭义无权代理、限制行为能力人实施的超出其能力范围的合同〔双方〕行为、债务承担〔无权处分的合同不在效力待定〕。〔1〕被代理人或者法定代理人有追认权与拒绝追认权〔2〕“相对人〞在对方追认之前有催告权和撤销权例：无权处分与重大误解，甲继承其父所遗油画，非因过失误认为复制品，以3万元出卖于乙，同时履行之。乙支出缔约费用2000元。3日后，乙以4万元将转卖于丙。1个月后，甲获知该画为名家精品，价值50万元，即向乙请求返还。〔可以要回，撤销与乙的合同〕后果：一经撤销，行为自始无效分那么局部

一、所有权转移问题法条第三十五条当事人约定所有权保存，在标的物所有权转移前，买受人有以下情形之一，对出卖人造成损害，出卖人主张取回标的物的，人民法院应予支持：〔一〕未按约定支付价款的；〔二〕未按约定完成特定条件的；〔三〕将标的物出卖、出质或者作出其他不当处分的。取回的标的物价值显著减少，出卖人要求买受人赔偿损失的，人民法院应予支持。◆制度限制：出卖人取回权的两项限制第三十六条买受人已经支付标的物总价款的百分之七十五以上，出卖人主张取回标的物的，人民法院不予支持。在本解释第三十五条第一款第〔三〕项情形下，第三人依据物权法第一百零六条的规定已经善意取得标的物所有权或者其他物权，出卖人主张取回标的物的，人民法院不予支持。案例：所有权转移甲乙丙三人，甲将一批钢材卖给乙，价值50万元，乙分五期给付钢材款，每期10万元，合同签订后由乙先将钢材取走，但所有权仍属甲，直到付清全部货款，甲又向丙借款30万元，将钢材抵押给丙，并告知钢材现存于乙处，但未告知乙，在乙付了四期款项后，丙的债权到期，甲无力归还，问，丙是否可以主张乙向其给付钢材？〔二〕风险分担何为风险：由于非可归责于任何人的原因导致标的物毁损灭失。--不可抗力、运输。①损失——不可归责②谁承担——法律的分配③结果——必须接受的不公正交付主义运输中风险1、送货上门〔出卖人自备司机〕——风险在买受人所在地随交付转移2、上门提货〔买受人自备司机〕——风险在出卖人所在地随交付转移3、代办托运〔承运人是独立的第三方〕——货交第一承运人转移4、送交之债〔司法解释第12条〕：两段运输第一段：出卖人送货到指定地点的过程中——出卖人承担风险；第二段：送到指定地点交承运人后——风险归买受人承担〔三〕孳息第一百六十三条【标的物孳息的所有权】标的物在交付之前产生的孳息，归出卖人所有，交付之后产生的孳息，归买受人所有。简单理解：孳息随物走。需要注意：1、分期付款的买受人未支付到期价款的金额到达全部价款的五分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。出卖人解除合同的，可以向买受人要求支付该标的物的使用费。2、刚刚我们说到的所有权保存的问题。〔六〕瑕疵担保责任1、瑕疵担保之类型第一百五十条出卖人就交付的标的物，负有保证第三人不得向买受人主张任何权利的义务〔指，所有权、抵押权等〕，但法律另有规定的除外。第一百五十五条出卖人交付的标的物不符合质量要求的，买受人可以依照本法第一百一十一条〔对于质量问题，有约从约，无约合理要求退、修、还、赔、减价等〕的规定要求承担违约责任。小结，瑕疵担保，要担保权利和质量。2、瑕疵检验与通知义务①检验义务：区分外表瑕疵和隐蔽瑕疵。②隐蔽瑕疵检验期间内通知〔有约定〕合理期间内通知〔无约定〕——最长为自标的物收到之日起两年内通知〔质保期优先于该两年〕

注意

①异议期间包括约定的检验期间以及无约定情况下的合理期间，在此期间内，须完成检验和通知义务，否那么视为标的物符合合同约定，买受人丧失违约责任请求权。②异议期间的最长保护期为两年，有质量保证期的，适用质量保证期。③该两年期间为不变期间，不适用中止、中断和延长的规定。④例外情形：出卖人恶意不受通知期间之限制相关法条第一百五十七条【标的物检验】买受人收到标的物时应当在约定的检验期间内检验。没有约定检验期间的，应当及时检验。第一百五十八条【标的物检验】当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。当事人没有约定检验期间的，买受人应