公司法课件(加案例)

第一章公司概述第一节公司的定义第二节公司的法律特征第三节公司的类型第一章公司概述【导学】

本章从公司的法律定义入手，主要介绍公司的法律特征、公司的种类以及公司的历史沿革等问题。重点掌握公司的法律特征和公司的种类。难点在于对公司概念的界定、公司的社团性特点等问题。第一节公司的定义

1、大陆法系的公司定义〔1〕在公司法或商法中对公司作出概括性的定义。如日本的?商法典?如日本的?商法典?、我国台湾地区的?公司法?〔2〕无一般的公司定义，分别对各种公司作出界定。如?意大利民法典?、?瑞士债法典?〔3〕对公司既无统一定义，又无分别定义的。如?德国商法典?、我国澳门地区的?澳门商法典?2、英美法系的公司定义公司一词没有严格的法律定义3、我国公司的定义依据?公司法?第二条、第三条的规定，我们认为，公司是指股东依照公司法的规定，以出资方式设立，股东以其认缴的出资额或认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司债务承担责任的企业法人。根据我国新?公司法?第2条的规定：“本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份。〞该法的第3条第1款规定：“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。〞第2款规定：“有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。〞第二节公司的法律特征

一、有关公司特征的不同表述在我国，由于学理上对公司定义的认识不一，在对公司特征的归纳上也存在着一些不同的观点。大致存在有三性说、四性说和五性说。二、我国公司的法律特征〔一〕公司具有法人性质我国?公司法?第3条确认公司是企业法人。对公司的独立法律人格问题我们应当这样理解：对法人的本质问题代表性的学说有以下几种：①法人拟制说。代表人物是德国法学家萨维尼〔savigny〕。拟制说认为，只有自然人才能作为权利义务的主体，要使自然人以外的东西成为法律主体，只是为了适合法律上的目的而被认为具有人格。②法人否认说。分为三个流派。第一，是以布林兹〔Brinz〕为代表的“目的财产说〞。第二、以耶林〔Jhering〕为代表的“受益人主体说〞。第三、以赫鲁达〔HoIder〕、宾达〔Binder〕为代表的“管理人主体说〞。③③法人实在说。法人并非仅是法律拟制的产物，而是客观存在的社会实体。它又分为“有机体说〞和“组织体说〞两种。④公司合同理论。

〔二〕公司的营利性从法律意义上讲，它应当包括两层含义：第一、公司在从事经营活动时以获取利润为目的；第二、公司获取利润的最终目的是将所获得的利润分配给股东。公益性团体与公司在营利后的终极目的上是有区别的。公益性的团体所获取的利润最终并不分配给其成员，而是为了公益事业。而公司要将所获取的利润最终分配给所有股东。公司具有营利性，但具有营利性的组织并不都是公司。公司营利性与公司社会责任，这里所提到的“责任〞实质上并非法律意义上的责任，而只是一种基于公司作为重要社会主体所应当主动或被动承担的道义上的“责任〞。〔三〕公司的社团性所谓社团，是指由两个以上的成员组成的团体，属于人的集合。⒈社团法人与财团法人社团是以社员之结合为其成立的根底，财团那么是以财产之捐助为其成立的根底。财团法人与社团法人所不同的是它没有成员，表现为独立的特别财产，所以又被称为“一定目的财产的集合体〞。⒉公司的社团性与合伙的问题。⒊公司的社团性与一人公司的问题。第三节公司的类型

一、法理学意义上的公司类型

〔一〕人合公司与资合公司⒈这是按照公司信用标准不同，在学理上对公司所做的分类。

⒉以股东的信用作为公司信用根底的，是人合公司，又称为“合名公司〞；而以公司的资产数额为信用根底的，那么是资合公司。

⒊人合公司具有如下几个特点：

第一、股东以其个人全部财产对公司承担责任。第二、股东相互之间承担连带责任。第三、股东之间的结合、信用，是公司存续的根底，无限公司就属于这种典型的人合公司。⒋资合公司具有以下几个特点：

第一、资合公司的债务不能连带股东出资以外的财产第二、股东相互之间不承担连带责任第三、股东出资是公司存续的根底，股份是连接公司与股东的纽带，公司的规章制度对公司的存续、运作至关重要。〔二〕、本国公司与外国公司⒈这是根据公司的国籍为标准划分的。⒉本国公司是指一国按照其所确定的公司国籍标准，具有该国国籍的公司；外国公司是与本国公司相对应的一个概念，是指经过东道国〔即本国公司所在国〕许可在该国从事经营活动、但不具有东道国国籍而具有他国国籍的公司。⒊我国?公司法?对公司国籍确实定标准采用的是设立准据法国籍主义和设立行为地国籍主义的双重标准。〔三〕、母公司与子公司

⒈这是按照公司之间的控制与依附关系划分的。⒉能够拥有其他公司一定比例的股份并对其进行控制和支配的公司是母公司，或者称为控股公司、控股股东。子公司是指一定比例以上的股份被另一家公司拥有，并被该公司实际控制的公司。⒊尽管母公司与子公司之间表达着控制和依附的关系，但就法律地位而言，两者却都具有独立的法人资格，独立承担对外的财产责任。〔四〕、总公司与分公司⒈这是按照公司的管辖关系进行划分的。⒉总公司，又称为“本公司〞，是指依法设立，用以管辖公司全部组织的具有企业法人资格的总机构；分公司是指在业务、资金、人事等方面受总公司管辖，不具有法人资格的公司的分支机构。我国?公司法?第14条第1款规定：公司可以设立分公司。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。成立分公司，须依照?公司登记管理条例?的规定，在分公司所在地办理注册登记手续，领取营业执照，取得经营资格。它享有起诉和应诉的诉讼主体资格，但不能独立承担财产责任。

二、外国公司法中公司的主要类型〔一〕、大陆法系国家或地区公司法中的公司类型1、无限公司，这是由二个以上股东组成，股东对公司债务承担无限连带责任的公司。2、两合公司，是由无限责任股东与有限责任股东共同组成的公司，无限责任股东对公司承担无限连带责任，而有限责任股东以其出资额为限对公司债务承担清偿责任。

3、股份两合公司，它是由两合公司开展而来的，其实质也是由无限责任股东与有限责任股东共同组成的。它与两合公司的主要区别是：股份两合公司将公司资本均等分为股份，有限责任公司股东仅就其认购的股份与公司发生责任关系。4、股份，是指由一定人数以上的股东组成，公司资本分为等额股份，股东以其所持股份对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的公司。

第二章公司的开展与历史沿革第一节西方国家公司的产生和开展第二节中国公司的产生和开展第二章公司的开展与历史沿革【导学】本章按照公司产生与开展的历史顺序介绍了公司的起源,无限公司、两合公司、股份以及有限责任公司的产生、开展及其立法,并在次根底上简要的介绍了近现代中国公司的产生和开展以及新中国成立至今的公司的开展。重点掌握股份以及有限责任公司的产生、开展及其立法。难点在于两合公司的产生、开展及其立法。第一节西方国家公司的产生和开展一、公司的起源与萌芽时期公司并不是自古以来就有之，在公司出现以前，从事商业活动的除单个的个体自然人以外，主要是独资企业和各种合伙组织。独资企业是历史上最原始的企业形态，是古代简单商品经济条件下的主要企业形式。与这种企业形式并存的是各种合伙组织。合伙在法律上不具有独立的法人资格，不是独立的民事主体。

在中世纪欧洲大陆的地中海沿岸出现的合伙组织中，居多数的是家族合伙组织。在公司产生以前，也存在具有法人地位的团体。如牧师会、寺院和自治团体等。

二、无限公司的产生、开展及其立法无限公司是赋予合伙经营团体以法人地位而成立的公司。无限公司的开展，在经济史上具有划时代意义的是南德意志。在15、16世纪之交，南德意志呈现出被称为“胡格家族时代〞的空前经济繁荣。

无限公司的立法：1673年法国?陆上商事条例?，有关无限公司的第一个立法，“普通公司〞1807年法国?法国商法典?，“合名公司〞德国，“开名公司〞1904年中国?大清公司律?，“合资公司〞1914年中国公司条例，“无限公司〞三、两合公司的产生、开展及其立法康曼达契约：由资本家出资，由航海家到海外进行贸易活动，其盈利由双方按照约定的比例分配。亏损时，航海家承担无限责任，而资本家只以其出资额为限承担责任。康曼达组织，尤其是陆上的这种组织的开展最终导致了两合公司的产生。康曼达组织有两种企业形式：一种是隐名合伙，另一种是两合公司。两合公司的产生使无限公司持续开展的障碍得以消除，但两合公司也有其缺乏之处，即其有限责任股东虽然责任较轻，但却无权参加公司管理，其出资转让亦受到较大的限制。

英国东印度公司成立于1600年，是根据国王的特许状成立的。但股份在英国的开展，没有采取几乎完全排斥早期公司制度的极端的实现方式，而是更多地固守了其封建性和行会性公司制度的外廓，采用了JointStockCompany〔“贸易共有公司〞，出资人共同集资、购进一批货物，然后，或是由各自出资人单独分销、或是由公司统销。〕这样一种复杂的形式。英国东印度公司虽然较荷兰东印度公司成立较早一些，但不被认为是股份的起源的一个主要理由是，股份的决定性因素----“全部成员的有限责任制〞，并不是一开始就确立的，而是于1662年才得以确立的。但JointStockCompany与股份不是毫无关系，早期的JointStockCompany大多数属于早期公司，只有1662年以后产生的股份才是近代意义上的股份。

荷兰东印度公司于1602年由一些早期公司统一合并而作为对东印度贸易的垄断企业成立的。其垄断性质被认为具有明显的公有性质，它是被授予特许状而作为特许公司设立的。这种以特许状形式设立公司的方式被认为是股份设立的原型，后来这种设立方式成为荷兰甚至欧洲大陆股份的样板，并呈放射状的开始传播。但这还不能算作是一种完全的股份，其只是一种尚未完成之处的“形成过程中的股份〞。这种由前期性商业资本法那么所决定的“专制型〞被称为“股份的商业资本形态〞。

股份的立法17世纪，没有统一的股份立法，其设立都要经过国王或政府的特许。1807年法国?商法典?首次对股份做出了完备、系统的规定。1966年，法国制定了全面规定各种形式公司、包括股份的?公司法?。在德国，最初也是在?商法典?中对股份做出规定，但后来根据需要，将股份单独进行立法，于1937年公布了?股份及股份两合公司法?，简称为?股份法?。1965年，德国又对该?股份法?做了修改，制定了新的?股份法?。日本自始都将股份放在?商法典?中加以标准，1950年那么对以股份法为中心的商法典有关内容做了彻底的修改在英国，其?公司法?只调整开放式公司〔类似股份〕和封闭式公司〔类似有限责任公司〕。美国的?公司法?的调整对象与英国根本相同，但其特点是立法立法权在各州。五、有限责任公司的产生、开展及其立法有限责任公司是最晚出现的一种公司形式。一般认为有限责任公司最早产生于19世纪末的德国，也有的认为英国的封闭式公司是有限责任公司的最初形式。有限责任公司实际上并不是经济生活实践的产物，而是由法学家和经济学家以及立法者共同设计出来的，是公司制度创新的产物。有限责任公司的立法1892年4月20日德国公布了?德国有限责任公司法?，使得有限责任公司以立法的形式正式确立起来。英国在1909年公布的?公司法?中也规定了类似有限责任公司的“封闭式公司〞。法国效仿德国于1919年也制定了?有限责任法?。后将其并入1996年的统一公司法之中。日本于1938年也制定了?有限责任公司法?。二、新中国成立后至改革开放前公司的开展1950年政务院公布了?私营企业暂行条例?。1951年又公布了?私营企业暂行条例实施方法?。政务院于1954年9月通过了?公私合营工业企业暂行条例?。在方案经济体制下，当时除工厂、总厂、经济联合体外，企业组织形式还包括一些专业公司与联合公司两种名为公司的企业组织。【案例分析】案情简介：Y有限责任公司有三名董事，一名监事。该公司共有五名股东，其中二名为董事，由于公司经营管理不善等原因，股东纷纷转让持有的股份，最后仅剩A股东一人，此外，除了X董事外〔非股东〕，其他董事、监事也相继辞去职务。鉴于董事人数已缺乏公司法规定的人数，A股东一人单独召开了临时股东会议，选任了公司董事和监事。在此之后，A又召开了定期股东会对上述董事、监事进行了改选，改选后的董事会中X董事被更换。对此，X以A一人股东召开股东会为由，向法院提起诉讼，提出股东会选任决议违反法律，主张决议无效。X的主张是否能够成立？【解析】在本案中，Y有限责任公司的股东相继转让持有的股份，最后仅剩下A股东一人，从人数上虽然不符合我国?公司法?有关有限责任公司由2个以上50个以下发起人出资设立的规定，但是?公司法?的这一规定只是对公司设立的规定，在公司设立后的经营过程中，仅剩一名股东并不是导致公司解散的法定事由，也就是说，我国?公司法?并没有对设立后的一人有限责任公司做出禁止性的规定。根据民法法理，无禁止即为允许，故Y有限责任公司在只有A股东一人的情况下，是完全可以合法存在的。由此，当公司仅剩一人股东时，该股东依法召开股东会并形成会议决议是可以的，没有理由否认其股东会的效力。第三章公司法概述第一节公司法的定义及特征第二节公司法与相关法律部门的关系第三节中国公司法的制定与修订第四节公司法的原那么第五节公司法的地位与作用第二章公司法概述【导学】本章介绍了公司法的一般理论知识，包括公司法的特征、地位与作用、公司法与相关部门法的关系、中国公司法的制定与修改、公司法的原那么等内容。重点掌握公司法的原那么等根本内容。难点在于公司法与相关部门法的关系。第一节公司法的定义及特征一、公司法的定义

公司法是企业法的重要组成局部。公司法是调整国家干预、调节、协调、管理本国经济运行过程中发生的关于公司的设立、组织、活动、解散及其他对内对外关系的法律标准的总称。

二、公司法的特征〔一〕、公司法具有组织法与行为法相结合的特征

〔二〕、公司法具有强制性与任意性相结合的特征

〔三〕、公司法具有实体法与程序法相结合的特征

〔四〕、公司法具有国内性与国际性相结合的特征三、公司法与破产法的关系公司法与破产法是一种相辅相成、互为街接的关系。

公司法的根本制度是破产法制定和适用的根底，破产法的制定和开展又完善了公司法的制度。四、公司法与行政法的关系在公司法、企业法中，基于国有公司法、国有企业法的“国有〞性质，它与国家行政之间存在着天然的联系，非国有公司、企业也有接受政府工商行政管理等问题。实行市场经济，国家令国有企业摆脱行政机关附属物的地位，淡化其“命令—服从〞的性质以保证其成为真正的市场主体，有效地参与市场竞争，这也要求我们从理论和观念上将国有公司法、国有企业法等独立于行政法。五、公司法与刑法的关系

违反公司法、企业法的责任包括刑事责任。

凡依公司法企业法规定应该承担刑事责任的行为，就需要由刑法作具体调整。有关系企业和公司的法律法规中规定的刑事责任条款，尤其是具体地规定了罪名与刑罚的条款本身，就是公司法、企业法或经济法的组成局部。六、公司法与劳动法的关系劳动法与经济法的关系甚为密切，二者被称之“姐妹法〞，“社会法〞。

它们以社会为本位，综合运用公法和私法的各种调整手段，分别调整劳动力再生产领域和国家直接参与的物质再生产领域中的一定的社会经济关系。

二者在宗旨和法律标准的内容上是不尽相同。

七、公司法与涉外经济法和国际经济法的关系公司法、企业法与涉外经济法互有交叉，涉外经济法也会涉及公司、企业的内容。中外合资、合作和外资等“三资〞企业法就是我国涉外经济法的重要组成局部。国家制定了许多专门调整涉外经济关系的法律法规，从而形成了对涉外经济关系在一般法律之外另订法律进行调整的某种传统。涉外经济法就会被包括企业法在内的经济法以及民商法等吸收，而国际经济法那么仍会继续存在。第三节中国公司法的制定与修订

我国第一部公司法是由沈家本、伍廷芳制定，并于光绪二十九年十二月〔1904年1月〕正式颁行的?大清公司律?，共131条。它是英美法与大陆法混合的产物。

1929年12月国民政府公布了新的公司法，共6章233条，这是一部比较完整的现代中国公司法。目前我国台湾地区的公司立法就是在这部公司法根底上经过屡次修改而成的。第四节公司法的原那么一、公司人格独立原那么(“别离原那么〞，“所罗门原那么〞)在法律上之所以成认公司人格与其成员人格的别离，主要有以下三个目的：首先，透过公司与其成员之间主体资格的区分，使公司的成员不得随便动用公司资产，他们也无须对公司债务与义务负责。其次，公司独立人格确实立也使得围绕公司所形成的法律关系单纯化，从而约束股东的个人行为。最后，通过公司独立人格的设定，也使得公司的利害相关人，尤其是债权人与股东之间的利益可以得到平衡。公司人格独立原那么主要有以下三个方面的具体表现:首先，公司人格确实立使得公司具有独立的财产、权利义务能力、行为能力、责任能力、诉讼能力。其次，彰显公司自由主义，实现公司自治。最后，公司独立人格一旦确立，就应该得以维持，不得随意否认或剥夺。二、股东平等原那么股东平等原那么是指股东在基于股东资格而发生的法律关系中，原那么上应按照其持有的股份的性质或数量享受平等待遇，同种性质的应该享有同样的权利，承担同样的义务，不能有所歧视和实行差异待遇。新公司法特别强调了这一点，第43条规定，有限责任公司“股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。〞这就使得公司股东可以通过公司章程对表决权的行使方式作出规定，以平衡股东间的利益。另外，新公司法还引入了累积投票制。揭开公司法人的面纱

有限责任制度隐含着“道德风险〞因素，股东可能会滥用有限责任，侵害债权人的利益。正是因为有限责任原那么建立在公司法人性的根底之上，当股东人格与公司人格混淆，公司实质上已不具备独立的法人人格而成为股东的工具时，有限责任原那么就不再适用。此时，应当否认公司法人人格，以揭穿公司法人的面纱，而令公司背后的股东对公司债务承担责任。公司法人人格否认是有限责任原那么的例外，但并非对有限责任原那么的动摇与否认，而是对该原那么的补充与完善，是为了更好地发挥该原那么的功能。四、权力制衡原那么指公司的内部治理应当注重权力之间的相互制衡与协调。这一原那么是西方国家政治上的“三权分立〞原那么在公司中的运用。我国新公司法明确规定公司一般应设置股东会、董事会、监事会三种主要的公司机构，并详细界定了三种机构的权力配置及职责分工。同时，我国新公司法还规定上市公司应设置独立董事制度，以此确保公司不同权力的正确行使和有效监督制约。五、公司社会责任原那么公司社会责任是指在法律和道德上给营利性的公司课加的对其各种利害关系人所应担负的责任。2005年修订后的?公司法?第5条规定：“公司从事经营活动，必须遵守法律、行政法规，遵守社会公德、商业道德，老实守信，接受政府和社会的监督，承担社会责任。〞中国在世界上第一次将公司社会责任引入公司法典，这也是中国公司法在理念上迈入世界先进行列的一个表达，引起了广泛的社会关注。000000000000000000000000000000000000000000000【解析】有以下违法之处：

〔1〕通知发出时间违反公司法。根据公司法规定，召开股东大会，应于会议召开30日以前通知各股东。

〔2〕通知中未将审议的四个事项列出。根据公司法规定，召开股东大会，应将审议事项通知各股东。

〔3〕通知中一、二项均违反公司法，剥夺了局部股东表决权。根据是，违反股东平等原那么，即公司法关于“股东出席大会，所持每一股份有一表决权〞的规定。

〔4〕通知的第三项，强行股东选择通讯表决形式，剥夺了股东的质询权。根据是，违反了公司法关于股东“对公司经营提出建议或者质询〞的规定。

〔5〕通知由董事长署名，而不是署公司董事会。违反了股东大会应由有召集权的人召集的规定。根据是，公司法规定，股东大会由董事会依公司法规定负责召集。

第四章公司设立制度第一节公司设立概述第二节公司设立的条件和程序第三节公司设立的效力第四节公司的名称与住所第五节公司设立登记

第四章公司设立制度【导学】本章主要介绍公司设立的概念和法律特征，公司设立的原那么、条件和程序、以及公司的名称和住所等根本内容。重点掌握公司设立的原那么、条件和程序。难点在于公司设立的法律效力。

第一节公司设立制度一、公司设立和成立的概念

公司设立需要拟设立公司的出资者或发起人依照法律规定的条件和程序，进行一定的准备工作。公司设立是公司设立行为的总称。公司成立那么是指公司依法获准设立，实际取得法律上的主体资格，以自己名义从事活动的事实。二、公司设立的原那么〔一〕公司设立自由原那么是指国家对公司设立不加干预，完全由发起人的意志自由创设公司。〔二〕公司设立特许原那么是指公司设立必须经过国家元首或国会特别法令的许可。〔三〕公司设立核准原那么是指公司设立除了必须具备法律规定的条件外，还必须经过国家授权的行政主管机关批准。〔四〕公司设立准那么原那么是指按照国家法律预告制定的公司设立的各种条件来设立公司。我国公司设立原那么实行严格准那么原那么和核准原那么我国?公司法?第6条规定：“设立公司，应当依法向公司登记机关申请设立登记。符合本法规定的设立条件的，由登记机关分别为或者股份；不符合本法规定的设立条件的，不得登记为有限责任公司或者股份。法律、行政法规对设立公司规定必须报经批准的，应当在公司登记前依法办理批准手续。公众可以向公司登记机关申请查询公司登记事项，公司登记机关应当提供查询效劳。〞三、公司设立的方式发起设立是指由拟设立公司的人或发起人认缴公司的全部股份或出资额，不向他人招募资本的一种公司设立方式。设立〔以及大陆法系国家或地区的无限公司和两和公司〕，只能采取发起设立的方式；设立股份公司，那么即可采取发起设立的方式，也可采取募集设立的方式。募集设立是指由拟设立公司的人或发起人认购公司应发行或筹集的局部股份或资本，其余局部可向社会公开募集的公司设立方式。募集设立是股份〔以及德、法等国的股份两合公司〕可以选择的一种设立方式。第二节公司设立的条件和程序一、设立公司必须符合以下一般条件：第一，组织条件。第二，股东条件。

第三，财产条件。

第四，设立行为及程序要件。

二、公司设立的程序

公司设立要完成以下几个步骤：第一，订立发起人协议；第二，申请公司名称预先核准；第三，制定公司章程；第四，认购股份、缴纳出资并验资；第五，申请设立登记；第六，公司设立登记签发营业执照。

第三节公司设立的效力一、公司成立的效力公司完成设立程序，符合法定条件，核准登记，依法成立，即取得法人产生的效力、排他的效力以及对抗第三人的效力等法律效果。

二、公司成立失败的效力公司设立失败是指公司在形式上和实质上均不符合法律规定的设立条件和程序，公司登记机关未向其颁发营业执照以及未取得企业法人资格的情形。

公司设立无效的法律后果有三点：第一，如果公司已经获得工商登记，应当按照公司解散的清算程序清理公司法律关系，清算完成，公司即告消灭。第二，为保护交易平安和经济秩序的稳定，公司设立无效与撤销，不影响撤销前股东与第三人之间产生的权利义务，以公司名义与第三人所为之法律行为，其效力不因为公司无效而受影响。第三，如果公司设立无效是由于某一发起人股东的主观原因所导致的，可以采用事后补救的方法，保存公司。第四节公司的名称与住所一、公司的名称是公司具有法律主体资格的必要条件。因此，公司的名称必须在公司章程和营业执照中予以确定，并依法进行登记。公司的名称还必须符合?企业名称管理规定?、?企业名称登记管理实施方法?和?公司登记管理条例?中的有关要求。

我国?公司法?第8条规定，依照该法设立的有限责任公司，必须在公司名称中说明有限责任公司或者字样；依照该法设立的股份，必须在公司名称中标明股份或者股份公司字样。二、公司的住所

?公司法?第10条规定：“公司以其主要办事机构所在地为住所。〞我国?民法通那么?规定，所谓办事机构所在地，是指执行法人的业务活动、决定和处理法人事务的法人机构所在地。公司设立分公司的，分公司也有营业场所，并需在营业场所所在地的公司登记机关办理登记。第五节公司设立登记

一、公司设立登记的含义

公司设立登记是指公司设立行为完成后，发起人依法向公司注册登记机关提出申请，主管机关审查认为符合法定条件侧于以注册登记，并颁发营业执照的行为。

二、公司设立登记的程序

申请名称预先核准登记。申请设立登记。审查核准。三、公司设立登记的效力公司一经设立登记便取得名称专用权、具有法人资格并进行营业活动的法律效力。发起人违规认股人退股公司胎死腹中----发起人未按期召开创立大会的责任青花股份发起人在招股说明书中承诺自2006年2月1日至2006年5月1日止，三个月内首批向社会公开募集资金五千万元后，召开公司创立大会，但是，青花股份发起人在按期募足资金后，拖延至2006年6月5日仍未发出召开公司创立大会通知，股东要求股份发起人按所认购的股金加算银行利息予以返还。青花股份发起人认为公司按期募足了股份，目前正在积极筹备召开公司创立大会，股东的要求不仅有违股金不可抽回的法律规定，而且这一行为将直接导致公司因未按期募足资金而不能成立，致发起人遭受较大的经济损失，不同意股东的要求。双方几经协商未达成一致，诉至人民法院。请问：如果你是法官，你是否经过审理，拿出“判决青花股份的发起人按股东所缴股款加算银行利息在判决生效后十日内予以一次性退还并承担本案诉讼费。〞之审理意见？评议：该案是发起人违反以募集方式设立股份程序而导致公司不能设立的典型案例，股东因发起人未按期召开创立大会申请公司设立登记而要求退股，合理合法，发起人拒绝股东要求无法无据，人民法院判决完全正确。发起人在不同意股东要求退还股东的要求时提到法律规定“股东不得抽回股本〞，是?公司法?的明文规定。?公司法?第92条规定除下述三种情形外，股东不可抽回股本：

1.未按期募足股份；

2.发起人未按期召开创立大会；

3.创立大会决议不设立公司。

发起人如果满足了上述三种情形，认股人不得抽回所认缴的股份；认股人只有在发起人未满足上述三个条件之一时，才有权要求发起人返还所认购的股份。

关于召开创立大会，是发起人的重要义务之一，创立大会的成功召开，是公司设立的十分重要的程序，发起人不召开创立大会，意味着公司不能申请设立登记，即：公司不能成立。创立大会，由发起人召集并主持，创立大会的召开，按照?公司法?第91条的规定，应当有代表股份总数过半数的发起人、认股人出席，否那么创立大会不可举行。召开创立大会，发起人应准备以下内容由全体参会人员讨论通过：1〕发起人关于公司筹办情况的报告；2〕公司章程；3〕选举董事会成员；4〕选举监事会成员；5〕对公司的设立费用进行审核；6〕对发起人用于抵作股款的财产的作价进行审核；7〕发生不可抗力或者经营条件发生重大变化直接影响公司的设立的，可以作出不设立公司的决议。发起人没有在法定的时间内履行召集和主持创立大会的义务，公司设立的重大事项未经创立大会讨论通过，没有得到全体股东半数以上的认可，这是公司设立的实质性工作，发起人的“积极筹备〞应当在这些方面有所表现，发起人因未准备好上述会议内容而延迟召开或者不召开创立大会，公司不能设立的后果应由发起人承担。

发起人认为返还股东股本，直接后果是公司因资金未按期募足而导致公司不能设立，发起人因此而承担因公司不能设立的费用损失。

?公司法?关于发起人在发起设立公司时所支付的费用，因公司不能设立，应按发起人之间的协议规定，由各发起人承担，不能为减少或者不承担因发起设立青花公司的费用而拒绝股东因公司不能设立要求返还股本的要求。

本案中，发起人违反?公司法?的规定，不开或超过规定的时间没有召开创立大会而致公司不能成立的直接后果，应当由发起人了承担；发起人拒绝股东的合理要求，并几经协商未果引起的诉讼，其诉讼费用亦应由发起人承担。

第五章公司章程

第一节公司章程概念与性质第二节公司章程的内容第三节公司章程的制定与修改第四节公司章程的效力第五章公司章程概念与性质【导学】

本章介绍了公司章程的一般理论知识，包括公司章程的性质、效力、内容、制定与修改等内容。重点掌握公司章程的内容与效力等根本内容。难点在于公司章程的性质。

第一节公司章程的概念与性质一、公司章程的概念我国?公司法?第11条规定：“设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。〞这一规那么说明，首先，公司章程是标准股东之间及公司内部关系的准绳。其次，公司章程是标准公司与第三人的关系和政府对公司进行监督管理的依据。二、公司章程的性质从公司章程内容上看，一方面，公司章程具有明显的契约性质。另一方面，公司章程又具有自治规那么的特点。从公司章程的效力上来看，公司章程和传统契约有明显的区别。一方面，相对于典型契约而言，公司章程突破了契约相对性原那么，可以就同一内容由多个主体意思表示，为共同利益而形成一致；另一方面，公司章程的效力范围不限于制定者内部。公司章程所表达的股东整体意思自治并非是一种纯粹的、完全的意思自治。公司章程除了上述性质，还具有法定性、真实性、公开性等特征。第二节公司章程的内容一、必要记载事项〔一〕、绝对必要记载事项是指依法必须在章程中记载的条款，缺少其中任何一项，章程即为无效，公司登记机关不予登记。我国?公司法?第25条和第28条，分别列举了和股份公司的章程应记载的事项。根据这两条的规定,公司的名称和住所,经营范围,注册资本,股东的姓名或者名称,股东的出资额、出资方式和出资时间，法定代表人等是章程的绝对必要记载事项。股份公司章程的绝对必要记载事项还应当包括公司设立方式，公司股份总数、每股金额和注册资本，发起人的姓名或者名称、认购的股份数，公司的通知和公告方法等。〔二〕、相对必要记载事项是指在章程中未记载时不影响章程效力的条款。如果缺乏这种条款，仅该未记载的事项不发生效力，或者可以适用法律的具体规定；章程中对此加以记载时，所记载的条款那么发生法律效力。

我国?公司法?虽然没有列举相对必要记载事项，但是如股东的权利与义务、股东转让出资的条件、股东〔大〕会和董事会的职权、监事会的职权、股份公司董事会的召集和决议方式、公司的解散事由和清算方法等事项，应属相对必要记载事项。二、任意记载事项是指法律上没有规定或要求，完全由当事人根据需要，在不违反法律和社会公共道德的前提下，在章程中记载某些事项的条款。

如我国?公司法?第25条和第82条明确规定，股东〔大〕会可以决定在章程中记载其认为需要规定的其他事项，那么为任意记载事项。第三节公司章程的制定与修改一、公司章程的制定〔一〕、公司章程制定的含义是指股东或发起人按法律规定或公司生产经营活动的需要，就公司及其成员的有关权利义务作出安排的行为〔二〕、公司章程制定的性质公司章程的制定主要基于当事人的意思表示，该行为性质上属于民事行为，应当遵循平等、自愿、老实信用等民法根本原那么。除一人公司之外，制定公司章程的行为属于共同行为，公司章程表达了全体股东或出资人的合意。〔三〕、公司章程制定的方式共同订立是由全体股东或发起入共同起草，共同协商来制定公司章程；局部订立是首先由局部股东或发起人共同起草、制定公司章程，形成初始文本后，再经过其他股东、发起人签字确认才形成正式文本的制定方式。?公司法?第23条规定了有限责任公司的章程制定方式。在我国，有限责任公司章程是由股东共同制定。?公司法?第77条对于股份章程的制定作出了一般要求，即由发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过。二、公司章程的修改

公司章程的修改也称公司章程的变更，是指在公司章程登记生效后，增加、删减或改变公章程内容的行为。公司章程修改的原那么包括不违反法律和公序良俗原那么、不损害股东利益原那么、不得损害公司债权人利益原那么等。公司章程修改应该严格按照法定程序进行。?公司法?第44条规定：股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。?公司法?第104条规定：股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。第四节公司章程的效力

公司章程要发生效力，必须满足以下要件：全体股东或发起人同意；适法性要求，即不违反法律的强行性规定；必要记载事项的满足；签名盖章。公司法理论认为，对于章程而言，工商登记或公证是对抗要件，而不是生效要件。

一、公司章程的主体效力公司章程的主体效力即对人效力，是指公司章程适用对象的范围，也就是公司章程对哪些人具有法律约束力〔一〕、公司章程的对内效力是指公司章程对公司和其内部成员依法所具有的约束力。见我国?公司法?第11条1、公司章程对公司的效力公司章程对公司的约束主要表现在两个方面：一是对公司内部组织和活动的约束，另一是对公司经营范围的约束。2、公司章程对股东的效力公司章程对股东效力的主要表现在：股东依章程规定享有权利和承担义务。3、公司章程对公司董事、监事和高级管理人员的效力我国?公司法?第148规定：“董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。〞在符合法律规定的条件下，公司股东可以提起代表诉讼以追究公司董事、监事和高级管理人员的责任。如果司董事、监事、商级管理人员违反公司章程规定的义务，损害股东利益的，股东还可以向人民法院提起诉讼。〔二〕、公司章程的对外效力是指公司章程依法对公司及公司成员以外的第三人所产生的影响和约束力。公共文件推定知悉制度：当公司章程注册或公布后，社会公众要同公司进行交易，完全可以通过到公司登记机关查阅的方法了解公司的经营情况。如果公司交易相对人不去查阅，那么，交易相对人应当承担不利的后果。该制度受到越来越多的质疑，因为，很少有人在进行交易前先去公司登记机关查询交易对方的公司章程。公司法理论的开展倾向于降低公司章程对第三人的影响，并使公司章程的效力范围主要集中在其对内效力上。我国?公司法?就没有明确规定公司章程具有对外效力。二、公司章程的时间效力是指公司章程的生效和失效的时间公司章程经出资人或发起人签字、盖章后，即局部地发生效力，即公司章程在经出资人或发起人签字后，在公司登记前，就会在参与制定的发起人和公司出资人之间产生相应的约束力。如果经登记公司成立，那么公司章程具有完全法律效力；如果因其中某一出资人或发起人违背公司章程规定，致使公司不能成立，那么该股东或发起人需基于公司章程的规定，对其他出资人或发起人承担相应的违约责任。公司章程于公司终止时失效。【案例分析二】案情简介：某公司章程中规定：董事会是公司的最高权力机关，设立分公司、向银行贷款以及对外提供担保等均需经过董事会讨论决定，并由董事会签字才能生效。2006年5月，恒星房地产公司向农行申请贷款200万元，并由某公司提供连带责任担保，贷款期限为一年。贷款到期后，恒星房地产公司未能按时归还贷款，在屡次催收未果的情况下，农行起诉，要求恒星公司归还贷款，某公司承担连带责任。某公司辩论到，其为该笔贷款提供担保未经董事会同意，是公司经理擅自作出的决定，该行为违反了公司章程中的规定，故该担保行为无效，其不应承担连带责任。

【解析】虽然某公司提供担保时，未经董事会研究决定，违反了该公司的章程，但这是该公司的内部事务，对外不发生效力，不能以此对抗善意第三人。本案所涉担保合同上盖有某公司的公章，也有该公司经理的签名，故该担保行为为真实意思表示，不违反有关法律，应属合法有效。某公司应当依据约定承担200万元贷款以及相应利息的连带还款责任

第六章公司人格制度【导学】本章主要内容包括公司人格的含义、根本特征和公司人格否认制度。其中重点掌握公司人格的根本特征。难点在于公司人格否认制度的理论根底，热点问题主要集中在人格制度在司法实践上的应用上。第一节公司人格概述第二节公司人格的根本特征第三节公司人格否认制度第一节公司人格概述一、公司人格的法律含义1.人格的语源〔personnality〕在罗马法上的人格由自由权、市民权和家族权组成。在现代法上，人格又称为民事地位，法律地位等，通常认为，是指民事主体在法律上的地位，或者指民事主体资格之称谓。2.人格理论的变迁〔1〕西方国家人格理论的变迁与确立罗马法学家所倡导的团体人格理论和抽象人格理论直接推动了注释法学派提出法人拟制说，这一学说对法人人格本质之解释统治了假设干世纪。但真正对公司人格理论形成发挥重大作用的是19世纪德国法学家基尔克的团体人格理论。在英国私法学中，并没有与大陆私法学理论中的“法人〞相对应的词，它是用Corporation来表示的。对美国企业公司人格确立具有重要意义的是美国法院的判例和宪法。〔2〕我国现行立法有关公司人格的规定公司的人格主要由?公司法?和?民法通那么?调整，按?公司法?之规定，公司是企业法人，因此公司具有法人人格。而?民法通那么?第36条指出：“法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织〞这些规定进一步阐释了公司法人人格之内涵，显然，我国上述立法是肯定公司之人格的。第二节公司人格的根本特征一、公司人格的独立性公司人格的独立性是公司人格的最为本质的特征，是指公司人格独立于组成公司法人的成员之人格，公司是区别于其成员的另一法律实体。例：英国19世纪末“萨洛蒙诉萨洛蒙〞一案。在立法上，由人格独立性这一资格特征所决定，公司作为民商事主体往往表现出一些异于其他商事组织的具体特征。或者说，为确保公司人格之独立性，法律对公司组织往往设定了一些特别规定，如公司财产独立、责任独立、存续独立、诉讼主体资格独立等等。1.公司财产独立公司财产独立是指公司拥有与其成员财产清晰可辨的公司财产，公司财产由公司所有或由其独立支配，它不是其成员的财产，也不属于其成员所有。公司财产独立是公司人格赖以独立存在的物质根底，也是后者的必然要求。这一规定使公司与非法人社团划清了界限。2.公司责任独立〔公司的有限责任〕公司责任独立是指公司以其财产独立地对公司债务承担责任，公司股东仅以其股份(或出资额)对公司债务负责，除此以外，他对公司再无责任。可见，公司责任独立的后果，必然是其成员责任的有限化。3.公司存续独立〔“公司的永久存续〞〕公司存续独立，即公司人格的生命周期不受其成员构成和成员人格期限的影响，可以独立于其成员而存在。4.诉讼主体资格独立诉讼主体资格独立是指公司作为法人，当其权利受到侵害或者违背法律义务时，可以以自己的名义起诉、应诉。这是公司人格独立的程序保障，也是公司人格独立在诉讼法上表现出来的法律后果。二、公司人格的平等性公司人格的平等性是指公司作为法律主体在其主体资格上与其他主体是平等的，或者说公司人格与其他法律主体之人格具有共同的性质。公司的人格平等是公司法人地位平等的依据，在法律上，公司人格平等的必然推论是，不管公司的行业性质、财产多寡，其民事主体资格一律平等，不成认任何特权，不存在任何特殊。值得注意的是，公司人格平等并不是指每个公司在实际法律关系中所享受的权利和承担的义务具有完全相同。第三节公司人格否认制度一、公司人格否认的语源及语意公司人格否认制度始创于英国衡平法院于1668年就Edmunds诉Brown&Tmard一案所作的判决。在英国公司法中，公司人格否认多被称为，“揭开公司面罩〞或“撩去公司面纱〞或“刺破公司面纱〞；在美国公司法上，公司人格否认常被称为“公司实体之否认〞、“公司性之否认〞、“公司虚构物之否认〞或“刺破公司面纱〞；德国法将否认公司人格称为“直索〞；在法国公司法上，公司人格否认的情形通常被称为“独立财产性的滥用或法人格的滥用〞；日本公司法习惯上称之为“法人格剥夺〞；我国学者认为：公司人格否认，又称公司法人人格否认，是指当公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任来逃避债务，严重损害债权人利益时，债权人可以越过公司的法人资格，直接请求滥用公司人格的股东对公司债务承担连带责任的法律制度。二、公司人格否认的理论根底1.与公平正义原那么相契合

2.属于公司有限责任的衡平性标准

3.是公司人格理念的内在逻辑要求三、我国公司人格否认理论的法律适用条件我国?公司法?第20条规定，公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。第64条规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。据此可以认为，我国公司立法已经正式确立了公司人格否认制度。

1.主体要件公司人格否认的责任承担者即公司人格的滥用者。按照?公司法?的规定，滥用公司人格的行为人是公司股东，其责任承担者也只能是公司股东。2.行为要件?公司法?第20条将一般有限责任公司的股东滥用公司人格的行为表述为：滥用公司法人独立地位和股东有限责任来逃避债务的行为。?公司法?第64条将一人有限责任公司股东滥用公司人格的行为表述为：将公司财产与股东自己财产相混淆。3.主观要件从我国的情况看，既然?公司法?没有将行为人的主观意图作为要件来规定，在操作层面上，只要证明股东有滥用公司人格的行为，就无须以证明股东具有滥用意图为承担责任的前提。4.结果要件一般有限责任公司适用公司人格否认须有结果要件，即股东滥用公司人格的行为必须到达?公司法?第20条规定的“严重损害公司债权人利益〞的程度，否那么就不产生适用该条来否认公司人格的法律后果。一人有限责任公司适用公司人格否认无须结果要件，只要具有?公司法?第64条规定的股东财产与公司财产混淆的行为，就可能产生适用该条来否认公司人格的法律后果。第七章公司资本制度

【导学】本章主要介绍公司资本的内涵和意义、公司资本三原那么、公司资本形成制度的主要模式、我国的公司资本形成制度、最低资本额制度、公司增资和减资的条件和程序。重点掌握公司资本三原那么和公司资本形成制度的主要模式等。难点是公司资本与公司资金、公司资产、公司净资产等概念之间的区别以及公司资本与注册资本、授权资本、发行资本、实缴资本、待缴资本及保存资本等概念之间的区别等。第一节公司资本制度概述第二节公司资本三原那么第三节公司资本形成制度第四节最低资本额制度第五节公司资本的变更制度第一节公司资本制度概述一、公司资本的内涵1.资本的含义“资本〞为一种对公司的生存和开展至关重要的生产要素，一旦与物质生产过程相结合，就能为公司带来经济价值。2.公司资本的含义：公司资本是指在某个特定时间，公司所有股份财产的总额。〔1〕公司资金〔2〕公司资产〔3〕公司净资产二、公司资本与类似概念的比较1.注册资本：又称核定资本，是指公司成立时由公司章程所规定的，经登记机关核准的资本总额。2.授权资本：是指公司根据公司章程的授权可发行的全部资本。3.发行资本：是指公司已经发行的资本总额，又称已发行资本。由股东的实缴资本和待缴资本两局部构成。4.实缴资本：又称已缴资本、实收资本，是指公司股东已经实际缴纳的资本。5.待缴资本：又称催缴资本，是指公司股东已经认购、但尚未实际缴纳出资的资本。6.保存资本：又称储藏资本，是指在公司正常运作的情况下，发行资本和待缴资本中不得向股东催缴的局部。三、公司资本的特点和意义1.公司资本的特点〔1〕公司的独立财产〔2〕来源于股东的出资〔3〕一旦确定，非经法定程序不得变更2.公司资本的法律意义〔1〕公司成立的必要条件之一〔2〕公司独立人格的根底和表达〔3〕股东对公司债务承担责任的界限〔4〕公司对外承担法律责任的根底

第二节公司资本三原那么一、资本三原那么的含义1.资本确定原那么〔法定资本制度〕是指公司设立时，应当在公司章程中载明公司资本总额，并由发起人认足或募足，公司才能成立。2.资本维持原那么〔资本充实原那么〕是指在公司存续期间，公司必须保持与其资本总额相当的财产。3.资本不变原那么是指公司的资本一旦确定，就不能随意改变，除非通过严格的法定程序对公司资本予以增加或减少。在公司资本三原那么中，资本确定原那么是前提和根底，资本维持原那么处于核心地位，资本不变原那么效劳于资本维持原那么，是资本维持原那么的表达。7.对盈余分配的限制。?公司法?第167条规定，股东所分股利应当是公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润。8.对公积金提取的规定。?公司法?第167条规定，公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。9.对公司回购股份的限制。10.对公司资本的变更，尤其是减资进行严格标准。

第三节公司资本形成制度一、公司资本形成制度的几种主要模式1.法定资本制又称确定资本制，是指在公司设立时，必须在公司章程中明确规定公司资本总额，并且必须一次性发行、全部认足或募足，否那么公司不得成立的资本制度。根本要求：〔1〕公司设立时，必须在公司章程中载明公司资本总额；〔2〕公司设立时，必须将资本或股份一次性全部发行并募足，由发起人或股东全部认足；〔3〕资本或股份经认足或募足后，各认股人应当根据发行的规定缴纳股款，可依法采用一次性缴纳和分期缴纳两种方式。如果是分期缴纳的，每次缴纳的股款数额不得少于应缴纳股款的一定比例。〔4〕公司成立后，需要增加或减少资本时，必须经过股东会决议、对公司章程予以变更等法定程序，否那么不得变更资本。

特点：强调公司资本或股份的一次发行优点：对公司资本确定性和稳定性的严格要求，有利于维护公司资本的真实性和公司较强的责任能力，有利于防止公司设立过程中的欺诈行为，防止股东的出资不到位、抽逃出资等恶意行为，有利于保护公司债权人的利益。缺点：如法定资本制的严格要求可能成为某些公司设立过程中的障碍，资本变更程序比较繁琐，等等。2.授权资本制是指在公司设立时，虽然应当在公司章程中明确规定公司的资本总额，但无须发行全部资本，只须认足或募足资本总额的一局部，公司即可成立的资本制度。根本要求：〔1〕公司设立时必须在公司章程中载明公司资本总额以及首次发行资本额。〔2〕公司章程中载明的公司资本无须在设立时全部发行，只须认足或募足一局部。〔3〕公司资本的变更程序比较简单，公司成立后如需增加资本，只须经董事会决议发行新股即可，不需要经股东会决议对公司章程予以变更。特点：对公司设立的要求比法定资本制低，更为灵活。

优点：不仅适应了公司经营活动的灵活性，而且有利于充分发挥财产的利用价值，能防止大量资金在公司中的闲置。缺点：容易产生公司实缴资本与公司实际经营规模不一致的情况，公司资信状况得不到保障，容易发生欺诈行为，不利于对债权人利益的保护。3.折中资本制〔1〕折中授权资本制：是指在公司设立时，要在公司章程中明确规定公司资本总额，并且只需发行和认足局部资本或股份，公司即可成立。〔2〕认可资本制：又称认许资本制或许可资本制，是指在公司设立时，必须在公司章程中明确规定公司资本总额，并且必须一次性发行、全部认足或募足，公司才能成立。第四节最低资本额制度一、最低资本额制度的意义和作用最低资本额制度是指公司法对公司设立时的资本额度的最低要求。最低资本额的作用主要是确保公司生产、经营活动开展的物质条件，确保公司具有一定的承担责任的能力。最低资本额是公司取得法人身份，获得独立法律人格的前提和根底，是公司成立的必要条件之一。二、我国的最低资本额制度新?公司法?第26条第2款规定，有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元，法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定；新?公司法?第81条第3款规定，股份注册资本的最低限额为人民币五百万元，法律、行政法规对股份注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。可见，新?公司法?还改变了以前针对不同经营范围规定最低注册资本额的做法，进行了统一规定。第五节公司资本的变更制度一、公司资本的增加1.公司资本增加的概念和目的公司资本的增加又称公司增资，是指公司成立后对公司的注册资本予以增加。增资的目的可能是为扩大公司的生产、经营规模筹集资金，可能是为了减少股东收益的分配，或者调整现有股东的结构和持股比例，改变公司管理机构的组成，也可能是为了扩大资本规模，提高公司信用。2.公司的增资方式〔1〕发行新股。是一种增加股份总数的增资方式。发行的新股既可以向原有股东出售，也可以向社会公开出售。其中，向原有股东出售股份是上市公司广泛采用的增资方式，包括配股增资和送股增资两种。

二、公司资本的减少1.公司资本减少的概念和目的公司资本的减少又称公司减资，是指公司成立后，基于某种需要对公司的注册资本予以减少。公司减资可能是因为公司的经营范围发生变化，需要缩小经营规模，或者减少过剩的资本，或者缩小注册资本与实际资产的差距，等等。2.公司的减资方式大体上说，公司减资可以通过返还股东出资、免除股东出资义务、减少股份总数和减少股份金额等方式来实现。3.公司的减资条件和程序〔1〕制定减资方案。〔2〕作出减资决议并修改公司章程。〔3〕编制资产负债表及财产清单，通知债权人并对外公告。〔4〕实施减资，办理变更登记。【案例分析】【解析】依据?公司法?第44条的规定，“股东会对增资作出决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过〞。本案中，根据三方的出资情况，乙、丙对增资方案表示同意，已到达2/3以上表决权的法定要求，因此该决议有效，法院应驳回甲的诉讼请求。第八章有限责任公司的

设立和组织机构【导学】本章主要介绍了有限责任公司的设立和组织机构。理解有限责任公司的概念和特征，重点掌握有限责任公司的设立条件和程序以及股东会、董事会、监事会、经理的法律地位、法定职责等。难点是有限责任公司的设立条件、程序及组织机构设置与股份的异同及其产生的原因等。热点问题主要集中在国有独资公司与一人的特殊问题上。第一节有限责任公司概述第二节有限责任公司的设立第三节有限责任公司的组织机构第四节一人有限责任公司和国有独资公司第一节有限责任公司概述一、有限责任公司的概念有限责任公司是指依公司法设立的，股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。我国?公司法?规定的有限责任公司包括一般有限责任公司、国有独资公司和一人有限责任公司。二、有限责任公司的特征

1.有限责任公司股东人数的有限性。2.有限责任公司具有封闭性。3.有限责任公司人合兼资合性特点。4.有限责任公司设立程序简单。第二节有限责任公司的设立一、有限责任公司的设立条件1.股东符合法定人数。我国有限责任公司由50个以下股东出资设立。2.股东出资到达法定资本最低限额。?公司法?第26条第2款规定：“有限责任公司注册资本的最低限额为人民币3万元。3.股东共同制定公司章程。4.有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构。?公司法?规定有限责任公司的名称必须标明“有限责任公司〞或的字样。有限责任公司的组织机构包括股东会、董事会、监事会、经理，作为决策机构、执行机构和监督机构，对内管理公司事务，对外代表公司进行法律行为。5.有公司住所。我国?公司法?及相关法律以公司主要办事机构所在地为公司的住所。6.设立责任。〔1〕违约责任。〔2〕资本充实责任。〔3〕资本维持责任。〔4〕有限责任公司不能设立时所产生的债务、费用，由设立人对外承担连带责任，在内部可以依照协议进行分担。第三节有限责任公司的组织机构2.股东会会议的种类。股东会会议分为定期会议和临时会议。定期会议应当依照公司章程的规定按时召开。临时会议那么是根据公司需要在股东会定期会议间隔期内因法定原因召开。根据?公司法?的规定，代表1/10以上表决权的股东，1/3以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。3.股东会会议的召集。首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持。此外，股东会会议分为定期会议和临时会议。定期会议应当依照公司章程的规定按时召开。代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。4.股东会会议的议事方式、表决。股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，但是，公司章程另有规定的除外。股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。除?公司法?有规定外，由公司章程规定股东会会议的议事方式和表决程序。股东会会议的表决分为一般事项的表决和特别事项的表决。5.股东会决议瑕疵的处理。根据?公司法?第22条的规定：“公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。股东会或者董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程的，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起60日内，请求人民法院撤销。二、董事会1.董事会的法律地位。董事会由股东会选举产生，向股东会负责，是公司股东会之下的执行机关，是公司经营决策和领导的核心。董事会是有限责任公司的必设机构和常设机构。

2.董事会的组成。董事会是由董事组成的领导集体。有限责任公司设董事会，其成员为3—13人。但股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不设董事会。

三、监事会1.监事会的组成。有限责任公司设监事会，其成员不得少于3人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设1至2名监事，不设监事会。监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于1/3，具体比例由公司章程规定。2.监事会的职权。〔1〕检查公司财务；〔2〕对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；〔3〕当董事、高级管理人员的行为损坏公司利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；〔4〕提议召开临时股东会会议，在董事会不履行?公司法?规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；〔5〕向股东会会议提出议案；〔6〕根据?公司法?第152条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼；〔7