【《论我国驰名商标的特别保护》7000字（论文）】

-3-论我国驰名商标的特别保护目录TOC\o"1-5"\h\z\u151711.驰名商标特殊保护的理论依据 1125801.1驰名商标的特殊本质性需要建立驰名商标特殊保护制度 174271.2打击假冒侵权、维护公平竞争需要建立驰名商标特殊保护制度 1128811.3维护国家、企业和消费者的共同利益需要建立驰名商标特殊保护制度 2254291.4履行国际义务需要建立驰名商标特殊保护制度 2190532.驰名商标的认定 2327442.1驰名商标的认定标准 2214082.2驰名商标认定的地域范围 378552.3驰名商标的认定方式和认定机构 3171053.驰名商标的特殊保护 4324273.1侵犯驰名商标权的表现 4111553.2侵犯驰名商标权违法行为的法律责任 5252824.完善驰名商标特殊保护制度 632134.1明前我国立法对驰名商标保护存在的不足 6222264.2加强立法，完善我国对驰名商标的特殊保护制度 7272835.结论 8182056．参考文献 8

摘要:驰名品牌为大众所熟知，具有良好的口碑。驰名商标保护制度是现代商标法的重要基础之一，也是国际知识产权组织和世贸组织对成员国的要求。发展至今，驰名商标已经赶超其相关联的商品或支持服务，成为一种具有身份性和所有权双重特征独立的无形财产。防止混淆是传统商标法保护的根本问题，对于驰名商标而言，虽然其目的只是为了防止混淆，但只能保护其识别功能，而对侵害驰名商标识别功能的行为却未必有效。驰名商标具有良好的可辨别性、无形的所有权、高价值和良好的声誉，在实践中很容易成为侵权的直接对象。因此，驰名商标比普通商标而言更应该受到保护关键词:驰名商标；驰名商标认定；侵权行为认定；保护制度1.驰名商标特殊保护的理论依据1.1驰名商标的特殊本质性需要建立驰名商标特殊保护制度商标权和财产权是属于世界法，在私法中具有相同的特征。产权是实物产权，商标权是知识产权，即实物产权，知识产权是具有直接控制和追溯的能力。一般来说，物权客体总是以特定的动产或不动产的形式呈现出来，权利的地位不仅是法律虚构的抽象存在，而且是客观的物质存在。物权人对其客体具有直接支配力,也就是说,物权的所有者可以在他的自由裁量权,不用管他人的想法和行为,标识物由管理层批准,实现权利内容的特点。因此，在同一主体上，不可能同时存在两个或两个以上内容相同的物权。物权者行使所有权时，他人不得同时同质使用同一财产。此外，物权具有这追回的效力，物权者可以主动地追索和权利主张。如果商标持有者将其商标用于授权产品或服务，其他人也可以使用该商标。商标权人只能通过诉讼来维护自己的权益，因此有人认为商标法是一种程序性权利。如此看来，商标法的优先效力主要取决于法律的通过，而法律通过的程序受到诸多不同的主客观因素的限制。商标权不可能全面避免瑕疵和遗漏，这使得商标权比物权更容易受到非法侵犯，驰名商标因其自身具有巨大的商业潜力，更有可能成为造假和假冒的主要目的。因此，国家应综合思考驰名商标的特殊性和特点，在法案上预先制定科学全面的特殊保护措施和切实可行的特殊救济方法，以强化驰名商标权的排他性效力，高效保护国家和商标权。1.2打击假冒侵权、维护公平竞争需要建立驰名商标特殊保护制度商标的美誉度越高，造假和仿冒的市场优势越大，所用时间越短。未命名商标因其经济价值低，很少出现仿冒和造假现象。另一方面，由于相关法律对驰名商标侵权损害的惩罚力度不够，造成侵权成本小于利益，导致假冒、模仿驰名商标的违法现象屡见不鲜。随着经济市场的飞速发展，市场竞争加剧，假冒、模仿驰名商标的手段更加间接，对市场经济秩序的损害也更大。为使经济市场稳定健康发展，必须健全对驰名商标的专门法律保护制度，支持公平竞争，打击违法犯罪行为，确立市场“优胜劣汰”的社会规律。1.3维护国家、企业和消费者的共同利益需要建立驰名商标特殊保护制度驰名商标不只是注册商标或注册商标的个人财产，用户也是消费者和国家的宝贵资产。对商标权人而言，驰名商标聚集了生产者、经营管理者、服务商的智慧能力和生产劳动，是企业生存和发展的宝器。对于众多的消费者来说，驰名商标不仅能满足他们的品质需求，还能满足他们的心理需求。驰名商标与人类的身心生活息息相关，甚至可能反映消费者的地位和声望。一个国家的经济地位，由驰名商标和科技手段所证明，在其经济中具有价值和重要性。1.4履行国际义务需要建立驰名商标特殊保护制度自1925年修订《巴黎公约》并增加驰名商标条例规定以来，各个国家对驰名商标的保护力度全面加大。为了保证我国的优质产品在全球市场上占有相应的市场份额，拓展销售，必须首先解决销往地的法律保障，尤其是工业产权中的商标法律保护制度。因为中国企业要想在世界范围内获得他国商标的特殊法律保护，其出发点就是要按照国外法律中的“对等原则”展开处理。如果我国没有建立起高效的驰名商标特殊保护的法律体系，这可能成为其他国家不给予我国平等保护的理由和托词。2.驰名商标的认定2.1驰名商标的认定标准我国公布的《驰名商标认定和管理暂行规定》在1996年8月14日，通过研究参考相关国际公约和国家法律，我国驰名商标认定标准首先以法规形式制定。它在我国驰名商标认定中发挥了重要作用，但这一规定可能无法满足当前驰名商标保护的需要。为响应我国加入世贸组织的大需求，我国于2001年修订补充了《商标法》，明确了以商标形式认定驰名商标的标准。《商标法》第14条规定:“认定是具有信誉的商标，应当考虑下列因素:(1)该商标在有关公众中的信誉程度;(2)该商标的使用期限;(3)商标宣传工作的持续时长、范围和地理范围;(4)将受保护的驰名商标注册为已知商标的全面记录；(5)商标驰名的另外的因素，与《暂行规定》第5条对比，驰名商标的认定有新的商标法，明确取消了对使用驰名商标的商品在中国的销量、销售领域和同行业排名的要求。说明了新商标法不需要驰名商标在中国集中使用,在使用中己获得相对的影响力为本质条件,甚至商标在中国实际上并没有被使用,只有通过大量的广告推广被提升到一个广为人知的地步，它仍然被称为驰名商标。另外，也表明新《商标法》违背了传统严格的商标理论，接纳了国际公认商标的理念。但是，新《商标法》只对驰名商标的认定作出了基本要求，并没有明确驰名商标的认定构成要件。2.2驰名商标认定的地域范围知识产权理论的传统理论中，驰名商标具有深刻的“地域性”特质，其效力局限于本国领土。根据《巴黎公约》，仅对在注册或使用地认可的商标给予特殊保护。就《巴黎公约》而言，这并不要求成员国承认在其本国已知但在本国公众未使用或不为公众所知的驰名商标。以美国为代表的一些发达国家觉得，驰名商标是指在两个或两个以上的国家具有显著影响的商标，驰名商标的认定取决于该商标在世界市场上是否具有广泛的知名度。如果一个品牌在世界市场上很有名，其他国家必须承认该商标为驰名商标，即使该商标在该国的公众中并不为人所熟知。这些国家有许多国际知名的商标，为了赚取丰厚利润，他们希望其他国家认可他们的驰名商标，并给予特殊的法律保护。该标准也被称为“广义的认可标准”。在中美知识产权谈判中，美方多次强调这一立场。国外驰名商标在中国并不总是得到认可，对驰名商标的认可和保护至关重要。当然，国家主权范围内的事务也必须符合相关的国际公约。2.3驰名商标的认定方式和认定机构《巴黎公约》第6-2条规定，驰名商标的建立是该商标注册或使用所在国家机关的责任，即有关国家受其各自国家法律的管辖。驰名标志的识别方法可按识别时间和识别主体进行分类，根据时间的不同，可以分为发现前和发现后两种认定的方式。事前认定是指违约或争议发生前的决定，事后认定是指违约或争议发生后的规定；根据所规定的各种事项，可以分为三种方式：社会决定、法院决定和行政决定。在我国，行政审批是指商标局对驰名商标的认定。《驰名商标认定和管理暂行规定》第三条明晰规定:“国家工商行政管理总局商标局全权负责驰名商标的认定和统筹管理。所有组织或者个人不得私自认定或者以其他间接方式认定驰名商标。”第三条规定:“国家工商行政管理总局商标局负责认定驰名商标，社会团体和个人不得私自认定驰名商标或者采用其他间接方法认定驰名商标。”通过商标局认定驰名商标，可以全面提高驰名商标认定的效能，促进商标申请和管理的协调统一，实现驰名商标在全国范畴的实现。3.驰名商标的特殊保护3.1侵犯驰名商标权的表现3.1.1以混淆为基础的传统的商标侵权表现此类商标侵权包括驰名商标侵权和常规商标侵权，并以直接侵权为特征。混淆有两种：一种是直接的或有限的混淆，消费者无法区分不同公司生产的两种现有产品，或者对它们非常混淆；二是间接的或普遍的混淆，因为消费者很清楚，某一种产品不能由某家公司生产，但可以假定有某种联系，比如执照、赞助、资金等。公司与目前的制造商之间，谁最终控制了产品的生产，但原则上这种关系是不存在的。基于混淆的商标侵权传统表现形式主要分为六类:(1)未经商标权人同意，在同一种或类似商品上使用与注册商标相同或近似的商标;（2）销售侵害注册商标所有权的商品；（3)假造、未经批准制造他人注册商标或者销售假造、擅自更改注册商标的;(4)在同类型或相似的商品上，使用与他人注册商标相同或者近似的标志作为商品名称或者商品装饰，虚假报道的;(5)明知有运输、储存、装运、隐匿等方便的条件，为侵犯他人注册商标专用权提供便利的;(6)没有经过商标注册人允许，擅自更换注册商标的，该商标所换商品重新投放市场的;即反向造假问题。以上六种商标侵权行为都是针对相同或相似的商品进行的，且大多是以引起消费者混淆为根基的，这实质上侵犯了驰名商标的识别功效。3.1.2以联想为基础的商标侵权表现——驰名商标的淡化行为淡化是典范的联想商标侵权行为。这种类型的行为只针对驰名商标，以间接侵权为特质。“淡化”是指将他人驰名商标用于与该产品或服务不完全相同或不相似且不会产生误导或混淆的其他产品或服务，会削弱驰名商标的商标识别标志，您将无法区分产品或服务。对于涉案服务产品，协会不应考虑驰名商标的所有者和用户之间是否存在竞争关系来确定是否存在“淡化”。以及用户是否出现在商标使用的形式(这可以通过使用商标如贸易名称,公司名称,域名等等)，也不可能在消费者中造成混淆、错误识别或欺诈。因此，一些科学家认为淡化理论是驰名商标绝对保护的根基。淡化行为有三种类型，即“弱化”、“丑化”和“退化”综合引起的淡化。弱化是一种淡化的典型模式，原始产品与商标之间的独特关系变得越来越模糊，因为商标在其他产品中被重复使用，但从长远来看会威胁到人类的生存。丑化是指未经授权的使用者在不是同一类型的商品上使用相同或者近似商标，使驰名商标的良好声誉受到损害的行为。退化无疑是最糟糕的淡化方式，只要发生退化，商标就完全失去了其辨别性，从此不再具有辨别功能。3.2侵犯驰名商标权违法行为的法律责任3.2.1侵犯驰名商标权违法行为的归责原则归责原则是对不同类型侵权行为确定责任承担的规范和准则，决定了某些侵权责任的责任聚合要件、证明责任、免责事由以及赔偿的原则和方法。对于侵害驰名商标权的归责原则，我国相关法律条例并没有作出特别规定，研究界对此众说纷纭。一种观点认为，作为民事主体，商标权必须尊重民法的总体原则。商标侵权属于民事侵权行为，因此商标专用法专属责任法的规定明确适用于商标侵权责任。最好适用归责责任原则，但其他授权规则是特殊的，属于责任责任原则的例外情况，仅适用于法律规定的情况。另一种观点认为，在知识产权领域，非自身过错侵犯他人知识产权的行为蔓延，导致了知识产权领域所规定的原则的特殊性。同时，在侵犯知识产权的案件中，犯罪人证明自己有罪往往很难，但证明自己无罪却很容易。因此，在知识产权和判例法的案件中，为了防止侵权诉讼（即侵权程序）。由知识产权的受害者。适用于被害人和赔偿金额（有罪原则应适用于被害人）。3.2.2侵犯驰名商标权违法行为的法律责任法律责任是指当事人在违法现象中所承担全部的法律责任。国家确定民事责任的目的和作用是:第一，在合法权利受到侵害、阻碍和无法实现的情况下，通过强制加害人法律义务、赔偿被侵害人、惩罚违法行为，使被侵害的民事法律关系得到复原。二是全面防范违法行为。由于法律责任是对违法者的约束性义务，其结果必然会损害违法者的整体利益。因此，它可以大幅减少犯罪者的预期利益，使他们意识到违法行为是无钱可赚的，防止非法活动的产生。我国已经加入了世界贸易组织，作为其中成员，它必须全面履行它的所有职责义务。新《商标法》第57条增加了立即侵权和临时保护措施等核心内容，符合TRIPS协议第50条的文化精神。我国现行商标法规定了侵害驰名商标权的各种法律责任，划分为非法注册和非法使用。重新规定了民事案件、行政管理、刑事诉讼三项法律责任。4.完善驰名商标特殊保护制度4.1明前我国立法对驰名商标保护存在的不足我国现行法律对驰名商标的保护整体上比较健全，但在实施过程中仍存在许多棘手问题，显示我国法律条例对驰名商标的保护还具有一些短缺。主要表现在以下几个方面：4.1.1在驰名商标保护范围上不够宽，对于驰名商标保护的国际新形势难适应近些年来，随着互联网活动的蓬勃发展，域名在商标识别中的作用日趋明显，许多法律问题也逐渐浮出水面。在这种情况下，驰名商标所有人应有权请求撤销该域名，以避免引起虚假报道。现在，还没有对此问题作出任何相关条例在我国的《商标法》，对驰名商标的保护在现行的法律上并没有自动延展到计算机网站域名的注册或运用。4.1.2缺乏对商标淡化行为的规范所谓“淡化”，是弱化、丑化和退化，指抵消驰名商标对于其商品或服务的识别和区分能力，淡化是对于有声誉驰名商标具有明确性的严重的侵权行为。不过在我国驰名商标淡化还没有被划入法律保障体系，是一个很大的法律遗憾。4.1.3现行《商标法》只禁止他人在商品上使用驰名服务商标在服务中广泛使用驰名服务标志，但不禁止在产品中使用驰名服务标志，不能不保护驰名商标。例如，长虹是长虹股份有限公司注册的，该品牌于1997年被国家技术质量检验所认定为知名品牌。1998年初，国内的服务公司“长虹”以服务品牌为商标。在现行法律法规下，很难将此类行为详细界定为侵犯公认商标的行为。但如果不加以阻止，未来可能会发生更多类似的行为，这将大大削弱驰名商标的保护。4.2加强立法，完善我国对驰名商标的特殊保护制度4.2.1完善我国关于驰名商标网上保护的法律制度驰名商标网络保护已成为驰名商标保护制度发展的必然之势。中国在这个方面提出了几种解决方案来纠正商标和域名之间的冲突，但在实践中不仅两份法律文件对域名的有效性有质疑，而且两个法律文件本身没有缺陷。因此，这两种法律文书在解决域名和商标纠纷中的作用是有限的。笔者认为，需要从以下几个方面健全完善我国驰名商标网络保护的法律规范:一是综合提高调整域名与商标冲突的法律文本的有效性水平。为了保证管理域名与商标冲突的法律议案在法律实践中得到全方面运用，笔者建议撤回国务院信息化领导小组办公室和CNNIC发布的两份法律文本，国务院制定专项的行政法规。第二，全面利用世界知识产权组织《驰名商标保护规定》的相关规定，授权驰名商标所有人行使禁售权。在世界知识产权的《驰名商标保护保护条例》中，明确将域名划入了保护范畴，如果域名或其组件是翻倍,模仿或已知的各种含义商标,这足以引起误解和伤害知道商标的所有者的整体利益,驰名商标所有人可以行使禁止的权利，这是值得学习参考的，应该纳入我国的法律体系。4.2.2建立我国的驰名商标反淡化保护制度美国通过了《联邦商标反稀释保护法》在1996年1月，是为了在中国商标的“反淡化保护”树立榜样。现在，美国、德国、希腊、日本、荷兰等一些国家都采取了“反淡化”来作为主要措施去保护驰名商标笔者认为，我国商标法应慎重考虑引入驰名商标淡化制度，该制度由两部分组成：一是必须建立商标保护制度，对商标进行保护。商标是驰名商标所有人为相同或不同产品注册的一系列相同商标。商标注册实际上可以保护驰名商标。目前，我国《商标法》要求明确商标注册要求和法律含义，以消除商标注册障碍。二是加强对“淡化”的行政和程序保护。根据我国《商标法》，商标侵权可以起诉，但我国商标法适用“商标侵权原则”，不足以降低滥用风险。因