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文档简介
前言选题背景和研究目的1.选题背景自2010年以来,我国刑事犯罪中暴力犯罪总体趋势减少,经济犯罪增多。2018、2019年是互联网金融P2P网贷行业的爆雷年,随着各地政府开始逐步清退取缔不合规的网贷平台,大量民众投资转移至私募基金领域,同时带来较大经济犯罪风险。另一方面,新情况、新形态、新风险不断出现,“伪私募”网上理财平台等涉私募经济犯罪层出不穷,给监管带来了挑战。引援中国裁判文书网数据,涉私募基金刑事犯罪案件由2015年的6起增至2019年的68起,案件中有的犯罪分子借助私募基金为包装进行非法吸存和集资诈骗获罪,也有正规私募基金违规操作获罪。我国私募基金业务发展时间短,近年来规模呈倍速增长,存在政策法规、风控制度落后,监察体系不完备,从业人员良莠不齐等问题。2010年之后,涉私募犯罪在互联网的辐射下波及面更广,更容易造成严重的社会后果和巨大的财产损失。同时因为互联网金融犯罪的隐蔽性、虚拟性,投资者水平参差不齐等原因,私募基金领域成为一个经济犯罪的重灾区,存在较高的经济犯罪风险。2.研究目的研究从我国私募基金行业实际情况出发,对比借鉴西方资本主义基金行业管理监察制度,结合社会主义制度的优越性和大陆法系的法系背景,以减少经济犯罪,促进私募基金业健康发展,维护社会主义经济秩序为最终目的。在此推陈出新,希望能就我国私募基金的监察领域提出一些有用的建议。第一,丰富理论研究,提高我国经济犯罪侦查研究水平。我国进入以市场经济为主导地位的中国特色社会主义经济体制时间较短,以往的经济指导思想以行政干预为主,缺乏适应当前经济模式的私募理论研究。另一方面,相对于私募基金业发展长达近百年历史的美国等西方国家而言,我国私募基金业开拓不足二十年,私募基金研究史短,研究方向单一,层次较浅,也缺乏私募领域经济犯罪风险的相关内容。第二,推动私募基金行业规范化发展。私募领域有相当多的政策法规,如《证券公司监督管理条例》、《公司法》、《私募投资基金募集行为管理办法》等,但没有一部专门针对私募基金的单行法。因此亟需明确我国私募行为在证券法规中的法律地位,整合相关法律条文,切实为私募基金项目实地运行中的一系列问题制定法律规范和依据。在监管方面,私募基金属于多头监管,责任主体不明确,信息不共享,容易留下监管盲区。完善法律法规,理顺监管体系,可以从根源上消除大部分私募基金领域的经济犯罪风险。第三,保障投资者权益。中国基金业协会通过官网公布2019年第一二季度失联私募基金数量已达268家,同比增长64.42%。其中金诚财富所属私募基金运作上百只产品,未能结算款项近200亿元。诺亚公司若干私募项目爆雷,超30亿帐息未付清;业界闻名的永柏资本亦深陷多达60亿元的兑付泥潭;投资者受自身投资水平、识别能力和成长环境所限,一旦碰上私募基金经济犯罪,很可能血本无归。在此,希望通过本文的研究,给相关机构一些启发,也给投资者提供一些防范私募基金经济犯罪风险的建议,以保障投资者权益。(二)文献综述私募基金在我国发展时间不长,但也有许多值得参考学习的相关研究文献,其中包含了许多优秀的业务经验和前沿观点,为政府颁布法律法规提供了理论支撑。进入2010年以后,对私募基金行业的治理,学术界也进入了新的探索和发展阶段。以下是一些学者对私募基金领域的研究和看法:政府监管方面:程磊(2015)指出,政策法规不完善、监管责任缺失,退出机制不健全是阻碍私募基金行业发展的主要因素,并对此提出了相关建议程磊.我国私募股权投资基金的发展现状[J].银行家,2015,No.169(11):79-80.。程磊.我国私募股权投资基金的发展现状[J].银行家,2015,No.169(11):79-80.胡亚亚(2017)讨论了政府监管的三种理论:“公共利益理论”、“金融不稳定假说”和“管制的辩证法”,通过“徐翔案”诠释了政府对私募基金监管的困境。最后借助国外政府对私募基金监管的经验,提出完善我国监管体系的对策和建议胡亚亚.关于我国政府对私募基金的监管研究[D].。胡亚亚.关于我国政府对私募基金的监管研究[D].郝铎(2018)分析了我国法律背景下私募基金的运行情况,对私募基金的概念进行了界定,在参考美国私募基金法律制度的基础上,建议我国要建立完整的法律链条,让法条得到呼应,以保障投资者收益郝铎.论我国法律背景下的私募基金[J].法制博览,2018(3).。郝铎.论我国法律背景下的私募基金[J].法制博览,2018(3).杜雅静(2018)在报告中指出我国私募基金存在的问题,包括基金管理人缺乏监管、信息披露不足等。分析并概括了我国私募基金监管以募集对象与募集方式为重点,经济手段为主要手段的特点杜雅静.私募基金在我国的发展与监管研究[J].时代金融,2018(9):208-208.。杜雅静.私募基金在我国的发展与监管研究[J].时代金融,2018(9):208-208.严琳煜(2018)在论文中指出了私募基金监管的必要性并深入分析其原因。在基金监管方面的论述中,阐述了监管同质化和行业缺乏自律的影响。在对比英美监管模式的基础上,提出了以保护投资者为重点的监管观点严琳煜.浅析我国私募基金及其监管[J].知识经济,2018.。严琳煜.浅析我国私募基金及其监管[J].知识经济,2018.周娟、郑毓欣(2019)肯定了我国私募基金发展的意义,并从法律、政策、市场和信用方面分析了其风险,在资金募集、资本运作和公司运作环节揭示了私募基金行业存在的主要问题,并提出了规范发展的思路和建议周娟,郑毓欣.私募基金的发展现状及风险问题[J].武汉金融,2019,233(05):84-85.。周娟,郑毓欣.私募基金的发展现状及风险问题[J].武汉金融,2019,233(05):84-85.涉私募经济犯罪风险方面:常秀娇、张志富(2017)从集资的主体、集资的对象、集资的方式和集资的项目四个方面探讨私募基金和非法集资犯罪的法律边界,提出了构成非法集资行为的构成要件常秀娇,张志富.私募基金与非法集资犯罪的法律边界[J].南都学坛,2017(4).常秀娇,张志富.私募基金与非法集资犯罪的法律边界[J].南都学坛,2017(4).巩海滨、赵涛(2018)对私募基金“老鼠仓”行为进行了阐述,指出其危害,并就私募基金“老鼠仓”行为适用行政处罚提出自己的见解巩海滨,赵涛.私募基金“巩海滨,赵涛.私募基金“老鼠仓”行政处罚研究[J].证券法苑,2018(1):74-85.刘宪权、林雨佳(2019)辨析了利用未公开信息交易罪犯罪主体的身份问题,认为一般主体可以构成共犯。著者对犯罪中建议行为及其内容进行了深入分析,使之适用于司法实践。同时,文中对私募基金从业人员之间利益输送行为进行了界定刘宪权,林雨佳.利用未公开信息交易共同犯罪的认定[J].政治与法律,2019,287(04):34+67-76.。刘宪权,林雨佳.利用未公开信息交易共同犯罪的认定[J].政治与法律,2019,287(04):34+67-76.(三)研究内容、方法1.创新之处:一是对我国私募基金监管体系进行了梳理,从政策法规和监察体制两方面系统阐述,揭示了其中可能存在的经济犯罪风险。二是对我国私募基金领域涉及的经济犯罪进行了具体分类,并类举了常见的几种涉私募经济犯罪。三是通过经济犯罪风险这个独特的角度,结合公安学和法学,对私募领域存在的风险进行了分析,并提出了较具操作性的建议。2.不足之处:由于时间和其他客观条件的限制,无法到经侦、法院等部门进行逐一调研,仅以文献和数据为依据(数据来自国家统计局、中国裁判文书网等官方网站)。另一方向,本文理论层面论述较多,细化措施较少,也是因为缺乏实践的原因。由于笔者学术所限,研究层次相对单薄,一些论点论证也未必深入。3.研究方法(1)文献资料法。通过参考引用Wind、国家统计局等机构数据,下载查阅来自知网、万方等数据库相关文献,为本文私募经济犯罪领域的研究作了理论支撑。(2)历史研究和比较研究的方法。在准备材料的过程中,仔细研究了中国和以美国为首的西方国家私募基金的发展历程,对比研析两者之间的共性和差异,并力图能从西方国家的私募基金研究、监察理念及风险识别防范中汲取对我国私募基金行业发展有帮助的经验。(3)实证案例研究和规范性研究并用的方法。在写作的过程中,研究了“徐翔案”、“唐万新案”等经典涉私募犯罪案例,同时收集分析了近期的“阜兴系”案件、上海“申彤系”案件等材料。对材料和观点进行筛选归纳之后,系统化整理,上升到理论高度。(4)对于新颖的观点,难于解决的问题,及时向指导老师讨论请教,拓展论文的写作思路,提升了论文的理论价值。我国私募现状、法律法规及监管体系(一)我国私募基金发展现状1.私募基金的概念和类型私募基金全称私募投资基金,是指采用非公开手段向投资对象募集资金而设立的投资基金,其客观本质是金融市场衍生工具和信托行为。私募基金财产投资标的包括但不限于期货股票、股权、债券、期货等合同所规定的合法资产。私募基金按投资类型可以分为三类:证券型、股权投资型、资产配置型。不同类型的私募基金有不同的备案要求,适用不同的法规,监管要求和披露义务也各有不同。其中,证券型私募基金主要投资对象为公开交易的股份有限公司股票、各种债券和主管部门规定的其他资产;股权投资型私募基金主要投向未上市企业股权、非公开发行的上市公司股票(对象主要为成熟的企业、Pro-IPO的企业);资产配置型私募基金对其他金融衍生品进行跨类投资,投资手法常见于采用基金套基金的投资方式。从组织形式上看,私募基金也可以分为公司型、契约型、有限合伙型三类。三种组织类型各有特点,私募股权基金多为有限合伙型,私募证券基金多为契约型。2.私募基金行业规模2015-2019年期间,我国内私募基金行业规模稳健增长,管理资金数额自3万亿元左右增至13.4万亿元。截至2019年6月份,备注私募投资基金管理人数量为24304家,基金产品7万多只。基金管理人数量持续缓慢增长,四年间年同比增速一般在5%-7%左右。就私募证券基金而言,在基金业协会登记的管理人中,资金规模位于区间[1亿元,10亿元)的数量占13%;资金规模位于区间[10亿元,50亿元)的数量占4%;资金规模50亿元以上数量占比约1%。总体来说,我国私募基金行业规模巨大,行业集中度高,资金集中在较少的基金管理人手里,又因我国以行业自律为主的监管体制,经济犯罪风险系数高。3.私募管理人注册地区分布私募基金管理人选择工商注册地址,通常受到当地经济发展程度、税收政策、人才支撑、基础设施条件等因素的影响。私募基金注册地主要集中在经济发达的地区和省份,截止2019年,注册地Top4分别是上海、北京、浙江、广东。在上述地区登记的管理人数量达七千多家,占私募证券基金管理人数量八成。在管基金的管理人合计六千多家,管理基金数量两万九千多只,平均每个机构旗下产品五个;管理基金规模达两万亿元,占全国私募证券基金规模八成七。由于我国私募基金监管体制要求地方政府对私募基金风险进行属地管理,因此,注册地过于集中,对地方政府监管是一个比较大的挑战,也容易提高经济犯罪的风险。(二)我国私募领域主要政策法规1.设立及运营方面《合法企业法》对组织形式是有限合伙企业的私募基金各方面做了规定,包括基金管理权、纳税比例、责任形式等,如人数不少于2人不多于50人,普通合伙人即私募基金管理人,基金财产独立于各合伙人的财产。不同组织形式适用不同法规,《公司法》对以公司形式存在的私募基金设立和运营做了规定,如公司结构要求,投资者通过购买公司的基金份额成为该公司的股东等。2.备案管理方面中基协依据证监会的要求和授权,于2014年1月17日颁布了关于规范登记和备案的《通知》,用三十二条细则规定了注册备案范围及其他事宜,备案内容包括主要投资方向和基金类别,基金合同、公司章程或者合伙协议,基金招募说明书等内容李丽君.监管视角下我国私募基金的信息披露研究[D].2015.。李丽君.监管视角下我国私募基金的信息披露研究[D].2015.3.募集管理方面《基金法》对私募基金合计投资者作了概念上的要求:eq\o\ac(○,1)资产达标;eq\o\ac(○,2)能识别承担风险;eq\o\ac(○,3)认购金额不低于规定要求。证监会于2014年4月份出台《私募投资基金监督管理暂行办法》,明确规定合格投资者的具体标准张翼飞.私募股权投资基金监管的法律探究[J].法制与社会,2019(05):81-82.。另一方面,基金业协会研究制订了关于PE的《募集行为管理办法》,自2016.7.15起施行,对私募募资渠道和方式作了相关规定。张翼飞.私募股权投资基金监管的法律探究[J].法制与社会,2019(05):81-82.(三)我国私募基金的监管体制1.一般监管流程我国主管部门采取的监管原则是底线监管和适度监管原则,宽严相济兼顾效率与公平。证监会依据《办法》《私募投资基金监督管理暂行办法》和《基金法》《证券投资基金法》,对私募基金实施行政监管,作为政府层面的监管;基金业协会作为社会团体法人,根据自律规则对注册机构进行自律管理。除此之外,其他职能机构依法对所属监管领域涉私募业务进行监管,如银保监对商业银行从事股权投资项目进行监管。《私募投资基金监督管理暂行办法》《证券投资基金法》根据《办法》和《基金法》,私募基金管理人在运营前应向基金业协会注册登记。当私募基金上线产品,资金募集工作结束后,应第一时间依法依规在基金业协会进行报备。私募基金的登记备案作为营业的基本前置流程,不能作为机构运营能力、经营过程不违法的背书;不能作为刚性兑付的象征,不作为对基金资金安全的保证。在市场准入环节,为了减低内部交易成本,基金管理人和基金产品在基金业协会登记注册备案即可,证监会不设置前置审批等环节,而是改为进行运营后不可缺少的评估检查、风险监控和数据统计;在基金托管环节,推荐但不强制要求基金财产进行第三方金融机构托管,资金操作比起公募基金更显得灵活机动;在信息披露环节,要求定期向投资者进行披露,内容包括重大事项及其他法律法规指定的披露内容,但不需要进行公开披露;在行业自律环节,按照“宽进严管”等自律原则,通过制定行业自律规则章程,开展行业指导、统计监测和纠纷调解等工作,充分发挥基金业协会自我管理的作用。2.基本监管框架我国私募监管是典型的条块管理。垂直层面,证监会对私募基金进行行政监管,同时社会团体--基金业协会自律管理作为补充,人民银行等六部门对创业投资类私募基金实开展职能管理。平行层面,各地地方政府对私募基金风险进行属地管理。(四)私募基金监管体系的中外对比各国对私募基金监管普遍持宽松态度,但自2008年金融海啸之后逐步收紧了对私募基金领域的监管。国际上,由于对冲基金对金融危机的传导和扩大作用,呼吁对私募基金加强监管的观点也在增多。各国对私募基金监管的情况不同,从监察模式来分类,典型的有日本-政府主导型、美国-一线多头型、英国-行业自律型和欧盟-属地监察型。由于经济体量相似的原因,本文仅以美国为例和我国私募基金行业监管作比较。美国出于刺激基金发展的目的,对不同类型、不同规模的私募基金分别出台了不同的豁免条例,对基金注册、投资者数量和资质作了规定。通过分类监管,可以较好地处理基金行业发展与风险控制的关系,但由于一部分小规模私募基金披露内容与频率比较低,长期游离于监管之外,也存在一定基金犯罪风险。另一方面,美国采取的是分级监管,中央联邦政府与州政府实现分级授权监管,联邦层面负责制定法律法规,并定期开展执法和检查工作,金融消费者保护局等一些职能部门负责各自的金融职能工作。和我国监察体系相比较,美国分级分类监管更能适应复杂多变的金融形势和局面,但也存在多机构协调难的问题。从监管理念来看,美国私募基金监管秉承依法管理、适度监理和保护投资者的理念。和我国监管现状相似的是,美国也采取以自律监管为主的监管原则,这样有两点好处:一是尊重市场规律,二是可以避免私募市场信息不对等产生的高额监管成本。美国更倾向于采取间接监管等一些非直接行政干预措施,比如指定某些商业银行作为“托管人”,让私募基金的资金池安全性、透明性更得到保障,这也适合我国学习借鉴。 我国私募基金领域的经济犯罪风险及常见犯罪进入“互联网+”时代,私募基金领域新老问题交织,各种经济犯罪风险在互联网的推波助澜下呈现老问题,新常态的局面。其中所暴露出来的问题,既有违法运营、公开推介项目、保本付息等一般性问题,也有“假私募,真传销”、P2P违规放贷等新犯罪形态。随着私募基金行业规模的逐渐增大,涉私募基金的刑事犯罪也越来越多。据查询数据,2015-2019年间涉私募犯罪案件数量整体呈上升趋势(见表一),218例涉私募刑事犯罪共涉及不同罪名。在此列出常见罪名统计(见表二)。因在裁判文书网上公开的仅为部分案例,故实际数量要比查询所得数据要多。数据来源:中国裁判文书网,,访问日期2020年3月31日.(高级检索条件为:刑事案件-刑事一审-判决书,2015.1.1-2019.12.31,全文检索关键词为:私募基金-证券-金融)数据来源:中国裁判文书网,,访问日期2020年3月31日.(高级检索条件为:刑事案件-刑事一审-判决书,2015.1.1-2019.12.31,全文检索关键词为:私募基金-证券-金融,检索案由分别为非法吸收公众存款罪、集资诈骗罪、诈骗罪、合同诈骗罪、组织领导传销活动罪、利用未公开信息交易罪、挪用资金罪)由表二可知,在私募基金运作的“募投管退”四个环节中,资金募集的环节最容易发生经济犯罪。下面就募资和管理两个存在较大风险和容易发生犯罪的环节进行分析:(一)基金募集环节存在的犯罪风险及常见犯罪一是是非法吸存,集资诈骗的风险。如成都澳信资产管理公司实际控制人庞波鸿制作“澳信8号”基金产品,以投资虚假项目“岷江会馆”为由,通过银行等渠道进行公开销售,以有限合伙人的形式向社会公众吸纳资金。与该风险相关的犯罪罪名是非法吸收公众存款罪和集资诈骗罪。分属《刑法》第176条和第192条。非法吸收公众存款罪。目前我国政策法规对私募基金作了界定:eq\o\ac(○,1)人数限定;eq\o\ac(○,2)不得保本付息;eq\o\ac(○,3)不得公开募集eq\o\ac(○,4)要求合格投资者资质eq\o\ac(○,5)依法备案注册。而相关法律法规最高人民法院《关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》对非法集资行为定性四个标准作了详细规定:eq\o\ac(○,1)非法性,未经依法批准或者以符合法律法规的经营方式吸收对象资金;eq\o\ac(○,2)公开性,借助大众媒体、产品推介会、群发信息传单等一切公开渠道宣传;eq\o\ac(○,3)利诱性,虚构高息或承诺保本付息;eq\o\ac(○,4)社会性,向社会不特定对象吸纳资金。最高人民法院《关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》集资诈骗罪。集资诈骗在法律上的定义为以非法占有为目的,违反相关法律法规,虚构集资用途或者隐瞒真实的资金意图进行非法集资,数额较大且具有严重社会危害的行为。在私募领域,涉案机构大多未进行登记备案,也有少部分进行过不全面的登记备案。相关人员通常虚构投资项目,描绘宏伟蓝图,承诺高额收益,通过各种形式向社会公众公开宣传募集资金,用于个人消费挥霍、偿还个人债务、支付大额的公司运营费用及其他支出,并利用后期募集资金支付前期被害人本息等,作案手法类似于庞氏骗局。二是以“私募”为幌子进行传销的风险。东方财星集团实际控制人马少华等人,巧立名目,以国宏众筹、国宏金桥项目为包装,对外宣称投资理财,实质发展大量会员,同时收取入会费获利。其成员发展他人入伙,即在公司账户得到返利2400元,上级会员也可以从公司获得下级会员所得返利的一成。共计发展会员两万余人,架构网络超三十层,涉案资产逾二十亿元。与该风险相关的犯罪罪名是组织、领导传销组织罪,属于《刑法》第224条。组织、领导传销组织罪。该犯罪模式一般是打着私募基金的名义,虚构项目,高额返佣,发展层级、会员。这类犯罪目的在于传销发展下线,私募其实是套用的一个形式。在私募领域,这种新型传销一般用股权投资等名义包装,设计了复杂的返佣方案,但其本质仍然是“缴费入会+发展下线获得报酬”。如国宏金桥基金发展下线和激励方案:人员分级,以专员、经理等称呼,发展下线可得报酬;上升到市、省级代理人级别后,负责的区域每当有人加盟都可以获得其一个百分点的会费。(二)基金管理环节存在的犯罪风险及常见犯罪一是进行市场操纵的风险。如铮峰巨业公司法人吴毅健通过操纵的多只账户,利用自有资金优势,采取自卖自买、盘中拉升等方式操纵“拓日新能”等股股价,共计获利一千多万元;上海通金投资有限公司通过旗下所属的项目账户集中资金优势,使用连续交易、盘中拉抬、大额封涨停等手段操纵股票“永艺股份”,以达到其输送利益、牟取利益的目的。与该风险相关的犯罪罪名是操纵证券、期货市场罪,属《刑法》第182条。操纵证券、期货市场罪。这类涉罪基金一般正常备案注册,但日常运营中由于违法违规操作逾越了犯罪界限,也可以称为“衍变型私募基金犯罪”。此类犯罪常见手段是锁定价格,虚假申报,与他人同谋相互进行期货、证券交易,蛊惑交易等。主要目的是非法获利。其中著名的操盘手有“私募一哥”徐翔、宁波涨停敢死队等。 二是从业人员利用“老鼠仓”谋利的风险。如融通基金经理张野利用工作便利获取基金的相关产品信息,通过控制他人属下账户,采取抢先交易建仓的方式谋求不当利益;长城基金基金经理刘海操作其亲属开立的证券市场账户多次进行趋同交易,在所管理的基金买入前先行建仓,卖出同一股票前先行抛售,涉及多只股票,获利逾13万元。与该风险相关的犯罪是利用未公开信息交易罪,触犯了《刑法》第180条规定。利用未公开信息交易罪。该类犯罪主体为个人,包括证券市场、公司相关工作人员及其他通过非法手段获得相关交易信息的人员。该犯罪存在两种行为模式认定:交易模式,嫌疑人借助所得内部信息参与证券交易,常见的有趋同交易;建议模式,嫌疑人指示第三者参与相关交易,目的是进行利益输送。“老鼠仓”行为是客观存在的,但由于其隐蔽性常常难于发现,从而存在一部分犯罪黑数。三是侵占、挪用基金财产的风险。如恒富汇通集团违反规定将旗下私募基金产品“恒富智选贰号”、“恒富盈叁号”两千多万元投资款额转至他人私人银行账户。截至2019年,被转移基金财产仍未返还;阜兴系私募机构通过发行一百六十多只基金产品向公众募集大量资金,但九成产品资金在子公司流转,募集后未按照宣传中产品设计投向使用。阜兴系管理层跑路至今,三百多亿资金去向成为谜团。与该风险相关的犯罪罪名是职务侵占罪和挪用资金罪,分属《刑法》第271条和第272条。职务侵占罪和挪用资金罪。职务侵占表现为以非法占有为目的,侵占基金投资人财产;挪用资金表现为擅自改变合同约定的资金用途,两者常出现在资金管理制度混乱,未依法进行第三方托管的私募机构。涉职务侵占和挪用资金的私募基金往往伴随着其他违法背信行为,包括未依法报备注册、虚假承诺回报、未依法披露等问题,以隐瞒其侵占和挪用行为。四是卷入金融乱象,引发其他经济犯罪的风险。部分私募基金借助互联网平台开展P2P放贷、配资业务,以高额回报引诱投资者参与,引发严重兑付风险。东方银商实控人曾国强通过打造P2P网贷平台,承诺高额年化收益,通过投放广告、举办论坛等方式非法向不特定人群吸收巨额资金多达三亿元。东方银商利用官网宣扬属下点对点网贷项目有较高的信用和收益。其公司管理的互联网金融平台自上线后,放贷金额逾十八亿元。此外,部分私募基金盲目扩大规模,引入大量杠杆,增加了结构性风险。更有的私募基金管理不严,资金逐利而行,流向地下钱庄,助长了影子银行,也加剧了洗钱犯罪的风险。该风险容易涉及多种犯罪,如《刑法》第225条非法经营罪、第191条洗钱罪等。我国私募基金领域经济犯罪风险的防范对策(一)基于政府管控方面的防范政策1.加强部门协调,完善立法工作我国现有的私募基金监管框架是以证监会行政监管与基金业协会行业自律为主,其他部门相配合的监管体制。随着私募基金行业的迅速发展,尽管证监会逐步加强监管,每年组织针对基金管理人的专项检查,基金业协会也采取了“管理办法-通知公告-规范指引”指导模式加以规范,但仍存在审查流露于形式,协调不足监管乏力的问题。在私募立法层面也存在立法滞后,违法成本低,政策法规零碎,不能相互呼应,甚至相互矛盾的问题。因此,要加强部门协调,完善立法工作。在监管主体方面,既要厘清职责,又要加强合作,形成信息共享、立体监管、共同处置的局面。我国总体监管框架比较完善,但缺乏有效沟通协调,可以打造一个信息共享平台,既可以共享信息提前防范化解风险,又可以发挥主管部门牵头、各部门联动处置问题危机的作用。在立法方面,要针对私募领域“募投管退”四个运行环节,对《公司法》《证券法》等相关法律条文进行整合,形成能够切实适应司法实践法律链条。括而言之,打造我国私募基金监管“立体监管无漏洞、法律完善相呼应”的新局面。2.创新信用评级,构建负面清单参考美国的分类监管,我国既可以从基金规模来对私募基金进行分类监管,也可以授权信用评级机构对私募基金进行评级,依据信用评级来开展分类监管。在信用评级的基础上,证监会等主管部门可以建立负面清单,撤销一些违法违规机构的市场准入资格。3.提高准入门槛,加强信息披露在准入环节提高私募行业准入门槛和从业人员资质要求,加强管理。私募投资基金因其业务类型和运营属性应划分为金融机构,监管标准却远比金融机构宽松,基金管理人几乎不设要求,导致市场泥沙俱下,应考虑在注册环节设立审查,减少不可控因素。同时,私募基金的从业人员应当既具备专业投资知识技能并熟悉相关法律法规和监管要求,证监会既要对不合资质的从业人员拒之门外,也要重点查处不合资质机构“挂证”经营。在管理环节,加强信息披露,要求管理人定期向投资者公布其投资项目、资产及负债规模和结构;与此同时,落实好监管信息报送的强制性、有效性和全面性。(二)立足基金管理人角度的防控对策一是加强自我法律观念。从业人员要加强道德观念建设,培养法律素养,牢记底线。私募运行机构要定期安排行政人员进行法治教育,与时俱进,贯彻了解与工作有关的最新法律法规和监管政策,做到警钟长鸣、依法运营。二是严格按照有关部门的要求备案注册,做到不虚报漏报,及时有针对性地进行信息报送和披露;依法依规履行投资合约,不搞虚假承诺和商业欺诈,确保私募财产的独立性和安全性;明确资金投向和产品设计,避免通过拆分、投向子公司等手段建立资金池。三是规范私募基金的推介方式,严格审查合格投资者条件和穿透核查投资者人数,严禁承诺保本付息,做到依法募资。四是完善人才培养体系,输送高素质的从业人员。私募基金是较复杂金融工具,对从业人员有较高的专业技能和实践能力要求,在道德和法律意识方面也要经得住考验。一方面可以优化培养模式,鼓励培养一批有道德有能力的新生力量进入私募行业,另一方面可以完善人才引进机制,提高待遇吸引国内外人才。通过规范用工、优化人员促进私募行业发展,降低经济犯罪风险。(三)增强投资者的风险意识和风险识别能力一是提高辨别能力。私募基金领域大多数经济犯罪发生在募集阶段,这就要求大家擦亮眼睛,判断所投资的私募基金是否依法注册备案并合法运营。可以通过查询基金业协会登记注册信息,包括私募基金管理人的组织架构、运行状况和诚信记录、核心管理层的履历及个人基本信息、其它金融产品情况,来衡量投资的风险,分析宣传项目是否与基金会备案信息存在较大出入。同时,仔细阅读基金合同条款。了解基金产品运作流程、投资方略、募集资金最终投向和盈利模式,咨询理财顾问或行业人士,关注
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