公司法学（第五版） 课件 第6、7章 公司资本制度；股东出资制度

第六章

公司资本制度本章分析了资本的基本含义及其与其他相关概念的关系，阐释了资本的法律意义、公司法的资本原则和资本形成制度，介绍了资本形成制度与我国资本缴纳制度的改革情况，从资本募集的角度对有限责任公司和股份有限公司股份发行和增加资本与减少资本的制度与法律规则作了全面系统的归纳、阐释和分析。学习本章，应重点理解和掌握资本与相关法律概念的关系、公司法的资本原则和资本形成制度、股份发行的分类、增资与减资的条件和程序。对资本、最低资本额、增资、减资的法律意义应有基本的理解和认识。对股份发行的条件和程序应有一般性的了解和掌握。目录第一节

公司资本概述第二节

公司资本原则与资本形成制度第三节

公司资本募集与股份发行第四节增加资本与减少资本第一节

公司资本概述公司资本（capital）,又称股本或股份资本，是公司成立时章程规定的，由股东出资构成的财产总额。第一，资本是公司自有的独立财产。第二，资本是一个抽象的财产金额。第三，资本来源于股东的出资。第四，资本是在公司成立时由章程确定的。第五，资本是一个确定不变的财产数额。一、公司资本的概念和特征·注册资本（registeredcapital）,又称额面资本或核定资本，是指公司成立时注册登记的资本总额。·授权资本（authorizedcapital）,又称名义资本（nominalcapital）,是指公司根据公司章程授权可发行的全部资本。·发行资本（issuedcapital）,又称已发行资本，是指公司一次或分期发行股份时，已经发行的资本总额。·实缴资本（paidupcapital）,亦称已缴资本、实收资本，指股东已经向公司缴纳的资本。·待缴资本（uncalledcapital）,又称催缴资本，指公司已发行、股东已认购但尚未缴纳的资本。·保留资本（reservecapital）,又称储备资本，是指在公司正常经营情况下，发行和待缴资本中不得向股东催缴，只有在公司破产时才可催缴的资本。二、公司资本的不同含义和形式根据我国《公司法》，公司资本是指注册资本，有限责任公司的注册资本是全体股东认缴的出资额，股份有限公司的注册资本是实缴的已发行股份的股本总额。三、我国《公司法》的“公司资本”（一）资本与资产公司资产（assets）,亦称公司实有财产，是公司实际拥有的全部财产，包括有形财产和无形财产。就概念的外延而言，公司资产要大于资本，资本只是资产的一部分。但就实际金额而言，资本与资产的对应关系会因公司的经营状况而有很大差别。（二）资本与资金公司的资金（fund）不甚明晰也不甚统一的概念。但无论如何，不应把公司的资金仅理解为货币形式的资产，也不应将其理解为以货币价值计算的资产。四、公司资本与相关概念的比较（三）资本与净资产公司的净资产（netAssets,netWorth）是指公司全部资产减去全部负债后的余额。公司成立时没有任何对外负债，其资本就是其全部资产，也是其净资产。公司成立后，随公司经营的盈利或亏损、资产本身的增值或贬值等，资产价值及相应的净资产的价值就处于不断的变化之中，净资产可能高于资本，也可能低于资本。在公司资产等于负债时，净资产等于零，而在公司资不抵债时，净资产则为负值。（四）资本与股东权益股东权益（equity）,又称所有者权益，是指股东对公司净资产享有的权利。股东权益分为四个部分，即资本、资本公积、盈余公积和可分配利润，资本是其中的一部分。四、公司资本与相关概念的比较（五）资本与投资总额公司投资总额，是为设立和经营公司而投入的全部财产总额，包括股东出资形成的注册资本和注册资本之外向公司的投入。四、公司资本与相关概念的比较（一）资本是公司成立的基本条件（二）资本是公司进行经营活动的基本物质条件（三）资本是公司承担财产责任的基本保障（四）资本是股东对公司债务承担责任的界限五、公司资本的法律意义·关于资本信用与资产信用·注册资本与投资总额的关系【本节理论探讨】第二节

公司资本原则与资本形成制度（一）资本确定原则公司在设立时，必须在章程中对公司的资本总额作出明确规定，并须全部认足或募足，否则公司不能成立。公司成立后若发行股份，必须履行增资程序，经股东会决议并修改公司章程。（二）资本维持原则传统上称资本充实原则，是指公司在其存续过程中，应经常保持与其资本额相当的财产。（三）资本不变原则公司的资本一经确定，即不得随意改变，如需增减，必须严格按法定程序进行。一、公司资本原则（一）法定资本制是指在公司设立时，必须在章程中明确规定公司资本总额，并一次性发行、全部认足或募足，否则公司不得成立，公司成立后，基于经营或财务上的需要而增加资本的，必须经股东会决议、变更公司章程。法定资本制之下，资本或股份经认足或募足后，各认股人应及时缴纳股款。法定资本制是以德、日为代表的大陆法系实行的公司资本制度，它不仅适用于股份有限公司，也适用于有限责任公司。我国公司法实行的也是典型的法定资本制。二、公司资本形成制度（二）授权资本制授权资本制，是指在公司设立时，虽然应在章程中载明公司资本总额，但公司不必发行资本的全部，只要认足或缴足资本总额的一部分，公司即可成立。其余部分，授权董事会在认为必要时，一次或分次发行或募集。各认股人可以一次缴纳股款，也可以分次缴纳。公司成立后，如基于经营或财务上的需要欲增加资本，仅需在授权资本数额内，由董事会决议发行新股即可，而无须股东会议变更公司章程。授权资本制是英国和美国公司法长期发展的产物。二、公司资本形成制度（三）折中资本制1.许可资本制。许可资本制亦称认许资本制，是指在公司设立时，必须在章程中明确规定公司资本总额，并一次性发行、全部认足或募足。同时，公司章程可以授权董事会在公司成立后一定期限内，在一定比例的范围内发行新股，增加资本，而无须股东会特别决议。原实行法定资本制的大陆法系国家，包括德国、法国、奥地利等基本上都实行了许可资本制。二、公司资本形成制度（三）折中资本制2.折中授权资本制。折中授权资本制，是指公司设立时要在章程中载明资本总额，并只需发行和认足部分资本或股份公司即可成立，未发行部分授权董事会根据需要发行，但授权发行的部分不得超过公司资本的一定比例。原实行法定资本制的一些大陆法系国家和地区，如日本和我国的台湾地区2005年前实行的就是折中授权资本制。二、公司资本形成制度最低资本额制度是指公司设立必须达到法定的最低资本额，否则不得成立。1.最低资本额制度的意义。提供公司经营活动的物质条件和承担财产责任的基本保证，是在资本“质”的基础上强调“量”的要求。2.最低资本额制度的改革与变迁。1993年《公司法》确立了我国系统、完备的最低资本额制度2005年《公司法》对公司最低资本额作了大幅下调2013年《公司法》完全取消了对于普通公司最低资本额的统一规定，现行《公司法》保持了这一规定。三、最低资本额制度改革与变迁3.我国最低资本额制度改革的主要根据。第一，鼓励投资创业，开拓各种投资资源，促进整个社会市场经济的发展。第二，最低注册资本额成为公司设立中各种违法违规行为，包括虚假出资、虚报资本和抽逃出资的诱因，造成经济生活的混乱，引发市场诚信危机和道德风险。第三，弱化资本信用，强化资产信用。三、最低资本额制度改革与变迁资本形成制度的分类存在“二分法”和“三分法”两种模式。二分法将资本形成制度分为法定资本制和授权资本制。三分法将资本形成制度分为法定资本制、授权资本制和折中资本制。2021年12月24日，全国人大常委会在《关于＜中华人民共和国公司法（修订草案）＞的说明》中明确指出，本轮公司法修订为股份有限公司引入了授权资本制。这是全国人大常委会在两分法语境之下对《公司法》第152条确立的资本形成制度的界定。本书依照全国人大常委会采用的二分法，将《公司法》第152条的资本形成制度界定为授权资本制。四、我国《公司法》资本形成制度的界定（一）资本形成制度与资本缴纳制度的关系资本缴纳制度与资本发行方式无关，不是一种新的资本形成制度，而是法定资本制在缴纳方式上的演进。资本缴纳制度根据一次性缴纳或分期缴纳可以分为实缴制和认缴制。实缴制是指公司设立时至公司成立前或者已设立公司增资时，发起人、认股人或股东必须一次性缴纳认足的出资额或者认购发行股份的股本额，不得分期缴纳的法定资本制度。认缴制是指公司设立时至公司成立前或已设立公司增资时，发起人、认股人或股东承诺在一定期限内缴足出资额或者认购发行股份的股本额，可以分期缴纳，而不必一次缴纳的法定资本制度。五、资本形成制度与我国资本缴纳制度的改革（一）资本形成制度与资本缴纳制度的关系资本缴纳制度与资本发行方式无关，不是一种新的资本形成制度，而是法定资本制在缴纳方式上的演进。资本缴纳制度根据一次性缴纳或分期缴纳可以分为实缴制和认缴制。实缴制是指公司设立时至公司成立前或者已设立公司增资时，发起人、认股人或股东必须一次性缴纳认足的出资额或者认购发行股份的股本额，不得分期缴纳的法定资本制度。认缴制是指公司设立时至公司成立前或已设立公司增资时，发起人、认股人或股东承诺在一定期限内缴足出资额或者认购发行股份的股本额，可以分期缴纳，而不必一次缴纳的法定资本制度。五、资本形成制度与我国资本缴纳制度的改革（二）我国资本缴纳制度的改革历程1993年《公司法》对有限责任公司和股份有限公司均采用了实缴制2005年《公司法》部分缓和了实缴制，采取了实缴制和有限制的认缴制并行的做法。2013年《公司法》在有限制的认缴制的基础上，再次放松限制，有限责任公司和发起设立型股份有限公司均采用完全认缴制。现行《公司法》并行采用了限期认缴制和实缴制。针对有限责任公司，《公司法》采用限期认缴制；但是，针对股份有限公司，《公司法》第98、101条对发起设立型股份有限公司和募集设立型股份有限公司均采用了实缴制。五、资本形成制度与我国资本缴纳制度的改革（三）完全认缴制的正反效果1.完全认缴制的正面效果。·降低了公司设立的准入门槛，推动了公司创设数量的快速增长。·解决了创业公司的企业家无法实缴出资的现实困难。·可以让股东和公司根据实际情况和需求安排资本缴纳数额和期限等相关事宜，避免资金闲置。·弱化公司法中资本信用，向商事实践中的资产信用靠拢。2.完全认缴制的负面效果。·危害交易安全。·缺少实缴资本充当“缓冲垫”，让债权人的资金直接承担风险，不利于保护债权人的合法权益。·配套制度并不成熟，产生了很多新问题。五、资本形成制度与我国资本缴纳制度的改革（四）五年限期认缴制设置5年的缴资期限的主要理由是：第一，5年缴资期限符合我国有限责任公司的生命周期。第二，5年与私募股权投资的周期以及公司经营规划的周期相匹配最终确立限期认缴制的主要理由是：第一，督促股东在确定认缴出资额时更理性地评估未来经营需求、投资风险。第二，恢复债权人对注册资本的信赖，减少完全认缴制带来的资本虚高和不合理期限。第三，减少完全认缴制引发的加速到期、未届期股权转让后的股东出资责任等公司纠纷。五、资本形成制度与我国资本缴纳制度的改革·我国法定资本制的改革【本节理论探讨】【本节理论探讨】·职工股份期权计划与股份预留第三节

公司资本募集与股份发行公司资本的募集，亦称资本的发行，是指以一定的条件向投资者发行资本，由投资者出资认购并取得股权或股份，公司获得相应的资产。（一）资本募集的方式1.发起人募集与认股人募集。公司发行的全部资本都由发起人认购的，是发起人募集：发起人只认购部分资本，其余部分由普通认股人认购的，是认股人募集。2.公开募集与不公开募集。公开募集是指面向社会公众和不特定的任何人募集资本；不公开募集则是向特定的投资者募集资本。一、公司资本的募集（一）资本募集的方式3.一次募集与分次募集。一次募集是将公司资本通过一次性发行募集完毕，亦即一次性发行。分次募集是通过分次发行完成公司资本的募集，亦即分次发行。4.内部募集与外部募集。内部募集是在公司现有股东的范围内募集资本；外部募集则是在公司现有股东之外向其他投资者募集资本，此种募集又被称为接受或吸纳新股东。一、公司资本的募集（二）资本募集的法律形式1.签订发起人协议。2.签订认股协议。3.签署公司章程。4.邀约招股与认股。一、公司资本的募集（一）设立发行与新股发行这是按股份发行的时间或阶段进行的区分。设立发行，是指公司在设立过程中发行股份。新股发行，是指公司在成立之后再次发行股份。（二）直接发行与间接发行这是按股份发行是否通过中介机构进行的区分。直接发行，是指公司直接向投资者发行股份，而不由证券承销机构代销或者包销。间接发行，是指公司委托证券承销机构发行股份，由其办理有关发行事宜并承担相应发行风险。二、股份发行分类（三）公开发行与不公开发行这是按股份发行是否面向社会、投资者是否特定进行的区分，亦称为公募发行与私募发行。公开发行是指面向社会、向不特定的人发行股份。不公开发行，是指向特定的投资者、采取特定的方式发行股份。（四）增资发行与非增资发行这是按股份发行是否增加公司资本进行的区分。增资发行是指公司在增加资本情况下发行股份，即公司章程所定的资本总额全部发行完毕后，为增加资本而再次发行股份。非增资发行是指在公司资本总额范围内，在不增加公司资本情况下发行股份。二、股份发行分类（五）通常发行与特别发行这是按新股发行的目的进行的区分。通常发行，是指以募集资金为目的发行新股，一般所说的新股发行都指通常发行。特别发行，是指不以募集资金为目的，而是基于某些特殊目的发行新股，如基于向股东分配公司盈余、把公积金转为资本、把公司债转换成股份、与其他公司合并而置换股份等目的发行股份。二、股份发行分类（六）平价发行、折价发行、溢价发行与中间价发行这是按股份发行价格进行的区分。平价发行，也称面额发行，是指按股份的票面价额发行股份。折价发行，是指按低于股份票面价额的价格发行股份。溢价发行，是指按高于股份票面价额的价格发行股份。中间价发行，是指按股份票面价额与市场价格之间的某一中间价格发行股份。（七）其他发行分类按发行地域范围不同，分为国内发行和国外发行；按发行条件确定方式不同，分为议价发行和招标发行；按股份是否采用实物券形式，分为有纸化发行和无纸化发行；按发行者的身份和发行的先后次序不同，分为初次发行和二次发行；按是否借助交易系统发行，分为网上发行和网下发行等。二、股份发行分类（一）公开原则公开原则，是指发行公司应当依照法定要求将与其发行股份相关的一切重要的信息和情况公之于众。（二）公平原则公平原则，是指股份发行应对所有投资者给予平等的对待，一视同仁，不得歧视。具体包括以下内容：（1）投资者有权获得平等的投资机会；（2）同次发行的同类股份，发行的条件和价格应当相同；（3）公司发行的同类股份应具有相同的权利或利益，同股同权，同股同利。（三）公正原则公正原则，是指对股份发行活动的监管和对股份发行争议或纠纷的处理应正确适用法律，对当事人公正对待，处理结果客观公正。三、股份发行原则（一）设立发行的条件从各国证券市场的实践来看，股份公开发行的监管可分为审批制、核准制和注册制三种类型。2019年《证券法》修订后，我国开始适用股份公开发行的注册制。根据《证券法》第9条的规定，公开发行证券，必须符合法律、行政法规规定的条件，并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门注册。未经依法注册，任何单位和个人不得公开发行证券。证券发行注册制的具体范围、实施步骤，由国务院规定。四、股份公开发行条件（二）改组设立发行的条件根据《股票发行与交易管理暂行条例》第9条的规定，原有企业改组设立股份有限公司申请公开发行股票，除应当符合上述设立发行的条件外，还应当符合下列条件：（1）发行前一年末，净资产在总资产中所占比例不低于30%,无形资产在净资产中所占比例不高于20%,但是证券委另有规定的除外；（2）近3年连续盈利。国有企业改组设立股份有限公司公开发行股票的，国家拥有的股份在公司拟发行的股本总额中所占的比例由国务院或者国务院授权的部门规定。四、股份公开发行条件（三）新股发行的条件我国《证券法》第12条规定，公司首次公开发行新股，应当符合下列条件：（1）具备健全且运行良好的组织机构；（2）具有持续经营能力；（3）最近三年财务会计报告被出具无保留意见审计报告；（4）发行人及其控股股东、实际控制人最近三年不存在贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序的刑事犯罪；（5）经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件。四、股份公开发行条件（四）定向募集公司新股发行条件《股票发行与交易管理暂行条例》第11条对其申请公开发行股票的条件作了专门的规定，除应符合前述设立发行和改组发行的条件外，还应当符合下列条件：（1）定向募集所得资金的使用与其招股说明书所述的用途相符，并且资金使用效益良好；（2）距最近一次定向募集股份的时间不少于12个月；（3）从最近一次定向募集到本次公开发行期间没有重大违法行为；（4）内部职工股权证按照规定范围发放，并且已交国家指定的证券机构集中托管；（5）证券委规定的其他条件。四、股份公开发行条件（一）发行决议在法定资本制之下，发行新股就是增加资本，属于公司的重大事项，需由股东会作出决议。我国《公司法》第151条规定：“公司发行新股，股东会应当对下列事项作出决议：（一）新股种类及数额；（二）新股发行价格；（三）新股发行的起止日期；（四）向原有股东发行新股的种类及数额；（五）发行无面额股的，新股发行所得股款计入注册资本的金额。公司发行新股，可以根据公司经营情况和财务状况，确定其作价方案。”五、股份发行程序（二）交易所审核根据《证券法》第21条第2款，按照国务院的规定，证券交易所等可以审核公开发行证券申请，判断发行人是否符合发行条件、信息披露要求，督促发行人完善信息披露内容。（三）证监会注册（四）公告文件（五）签订证券承销协议（六）公告五、股份发行程序·股份私募发行的意义和法律规制【本节理论探讨】第四节

增加资本与减少资本（一）增资的目的和意义增加资本，简称增资，是指公司基于筹集资金、扩大经营等目的，依照法定的条件和程序增加公司的资本总额。1.筹集经营资金，开拓新的投资项目或投资领域，扩大现有经营规模。2.保持现有运营资金，减少股东收益分配。3.调整现有股东结构和持股比例，改变公司管理机构的构成。4.公司吸收合并。5.增强公司实力，提高公司信用。一、增加资本（二）增资的方式1.内部增资与外部增资。内部增资，是指由现有股东认购增加的公司资本。外部增资，是指由股东之外的投资者认购新增的公司资本。2.同比增资与不同比增资。同比增资，是指内部增资时各股东按原出资比例或持股比例同步增加出资，增资后各股东的股权比例或持股比例不变。不同比增资，是指内部增资时各股东改变原出资比例或持股比例而增加出资，有的股东也可能不增加出资，增资后各股东的股权比例或持股比例将发生变化。一、增加资本（二）增资的方式3.追加性增资与分配性增资。追加性增资，是基于现有股东或其他投资者对公司新的投入而增加资本，其结果是既增加公司的资本，也增加公司的资产或运营资金。分配性增资，作为内部增资的一种方式，是指在现有股东不作新的投入情况下，通过将未分配利润用于股东出资或把公积金转为资本的方式增加资本，其只是改变公司资产的性质和结构，而不改变其总的价值金额；只增加公司的资本总额，而不增加公司的资产总量。一、增加资本（二）增资的方式4.增加股份数额与增加股份金额。这是股份有限公司采用的增资方式。增加股份数额，即公司在原定股份总数之外发行新的股份。增加的股份，既可以由原有股东优先认股，也可以向社会公开发行。增加股份金额，即公司在不改变原定股份总数的情况下增加每一股份的金额或面额。此种增资只能是内部增资，即由原有股东增加自己的股份出资。一、增加资本（二）增资的方式5.配股增资与送股增资。配股增资，又称增资配股，是指上市公司根据现有公司股东持股的数量，按照一定的比例向其发售股份。送股增资，又称送股或送红股，是指上市公司根据现有公司股东持股的数量按照一定的比例向其无偿分配股份。6.公司债转换增资与债转股增资。公司债转换增资，是上市公司特有的增资方式，是指将公司发行的可转换公司债依照规定的条件转换为公司的股份。债转股增资，是我国商业银行改革和资产重组过程中实行的特殊增资方式，即将银行对债务人公司所享有的债权按约定的方法折抵为对该公司一定金额的股权，银行由此从债权人变为该公司的股东，由此导致公司资本的增加。一、增加资本（三）增资条件和程序在授权资本制或折中授权资本制之下，股份如果分期发行，法律通常会规定公司在发行完章程所定的股份总数之前，一般不得再增加资本，因为股份既未发行完毕，公司完全可以通过发行剩余股份增加自己所需要资金。公司如果增资，其增资后第一次发行的股份不得低于新增股份的一定比例，如1/4等。公司增资必须经过股东会决议，变更公司章程，并办理相应的变更登记手续。一、增加资本（一）减资的目的和意义减少资本，简称减资，是指公司基于某种情况或需要，依照法定条件和程序，减少公司的资本总额。1.缩小经营规模，或停止经营项目。2.减少资本过剩，提高财产效用。3.实现股利分配，保证股东利益。4.缩小资本与净资产差距，真实反映公司资本信用状况。5.公司分立。二、减少资本（二）减资的方式1.等比减资与非等比减资。等比减资，是各股东按原出资比例或持股比例同步减少出资，减资后各股东的股权比例或持股比例不变。非等比减资，是各股东通过改变原出资比例或持股比例而减少出资，也可能有的股东不减少出资，减资后各股东的股权比例或持股比例将发生变化。2.实质减资与形式减资。实质减资，是指在公司资本过剩时，为了避免资本的闲置和浪费，公司通过减少注册资本的方式，对已缴足出资额的股权或股份，将部分出资款返还给股东，或者对尚未缴足出资额的股权或股份，免除股东全部或部分缴纳出资的义务。形式减资，是指在公司亏损的情况下，在会计处理上减少注册资本，用减少注册资本数额冲抵亏损数额，但公司资产并不向股东流出，也不免除股东的出资义务。二、减少资本（三）减资条件和程序资本的减少，直接涉及股东的股权利益，也可能实际上减少公司的资产，缩小公司的责任范围，因而直接影响到公司债权人的利益，为此法律规定了比增加资本更为严格的法律程序。1.股东会作出减资决议，并相应地对章程进行修改。2.公司编制资产负债表及财产清单。3.通知债权人和对外公告。4.债务清偿或担保。5.办理减资登记手续。二、减少资本（四）非等比减资非等比例减资也称定向减资，是指不按照各股东的持股比例，而针对特定股东进行减资。《公司法》第224条第3款明确规定公司原则上应当进行等比例减资，不允许公司进行非等比减资，理由具体如下：第一，维护股权平等原则。第二，完善中小股东保护。二、减少资本（五）实质减资与形式减资在实质减资的情况下，公司净资产向股东流出，因此必须严格履行编制资产负债表及财产清单、通知公告债权人、向债权人清偿债务或提供担保等一系列减资程序。形式减资不发生资本向股东的流动，仅仅表现为一种会计处理，用资产负债表中“实收资本”账户的数额冲抵因亏损而呈负数的“未分配利润”账户的数额，从账面上抵消亏损，从而改善公司的财务报表数据。这种减资仅涉及所有者权益项下相关科目之间的数额调整，所有者权益的总额并不发生变动。换言之，用资本弥补亏损不会发生公司资产向股东返还。可见，形式减资情况下公司真实持有的资产并没有减少，公司的偿债能力也没有发生实质变化，因此可以适用简易减资程序。二、减少资本（六）违法减资责任1.违法减资的返还或恢复责任。是指公司违法减资时，收回资金的股东应当退还其收到的资金，减免股东出资的应当恢复原状，继续承担出资责任。2.违法减资的赔偿责任。违法减资给公司造成损失的，股东及负有责任的董事、监事、高级管理人员应当承担的赔偿责任。二、减少资本·公司增资中的股东利益冲突与保护【本节理论探讨】第七章

股东出资制度本章阐述了股东出资的法律意义，分析了股东出资形式的法定性及其要件，介绍了公司法列举的六种股东出资形式以及现实中较为普遍存在的两种出资形式的内容和特点，最后对股东出资的法定要求作了全面的归纳和总结。本章的重点是股东出资的法律意义和股东出资的法定要求，其中尤为重要的是对股东出资义务与责任和出资履行方式的深刻理解和熟练掌握。同时，对于股东出资的法定要件和形式要有全面、准确的认识。目录第一节

股东出资义务与责任第二节

股东出资的形式第三节

股东出资的法定要求第一节

股东出资义务与责任出资是指股东（包括发起人和认股人）在公司设立或者增加资本时，为取得股份或股权，根据协议的约定以及法律和章程的规定向公司交付财产或履行其他给付义务。（一）股东出资与公司资本股东出资制度与公司资本制度紧密相连，公司资本来自股东的出资，全体股东认缴的出资总和就是公司的资本总额，公司法既然有严格的资本制度，那么必有与之配套的股东出资制度。（二）股东出资与有限责任股东认缴出资成为其承担有限责任的前提条件，也是公司取得独立法人人格并承担独立责任的必要条件。（三）股东出资与股权出资既是股东的义务，也是其取得股权的事实根据和法律根据。一、股东出资概述（一）股东的出资义务出资是股东最基本、最重要的义务，这种义务既是一种约定义务，也是一种法定义务。股东一般通过签署公司设立协议（或发起人协议）或认股书的形式约定其各自的出资比例或金额，出资条款构成公司设立协议的主要内容。二、股东出资义务与履行（二）股东违反出资义务的行为完全未履行是指股东根本未出资，具体又可分为拒绝出资、不能出资、虚假出资、抽逃出资。拒绝出资，是指股东在设立协议或认股协议成立且生效后拒绝按规定出资；不能出资，是指股东因客观条件的变化而不能履行出资义务，如出资的非专利技术在出资前泄密、出资的房地产在办理财产权移转手续前毁损或灭失；虚假出资，是指宣称其已经出资而事实上并未出资，其性质为欺诈行为，如以无实际货币的虚假银行进账单、对账单或者以虚假的实物投资手续骗取验资报告和公司登记；抽逃出资，是指在公司成立或资本验资之后，将已缴纳的出资抽回，其性质亦属欺诈。二、股东出资义务与履行（二）股东违反出资义务的行为未完全履行，又称未足额履行，是指股东只履行了部分出资义务，未按规定数额足额交付，包括货币出资不足，实物、知识产权等非货币出资的价值显著低于章程所确定的价额，等等。不适当履行，是指出资的时间、形式或手续不符合规定，包括迟延出资、瑕疵出资。迟延出资是指股东不按规定的期限交付出资或办理实物等财产权的转移手续。瑕疵出资可以分为标的物瑕疵和出资行为瑕疵。其中，标的物瑕疵是指股东交付的非货币出资的财产存在权利或物的缺陷，如所缴纳的财产上存在第三人的合法权利或不符合约定的质量标准等；出资行为瑕疵是指出资行为不完整，只交付了出资的标的物而未办理相应的权属变动手续，或者只办理了权属变动手续而未交付出资的标的物。二、股东出资义务与履行（三）股东出资义务的加速到期1.制度概述。加速到期制度是要求未届认缴期限的股东提前履行出资义务的制度。现行《公司法》新增股东出资义务加速到期制度，在第54条规定：“公司不能清偿到期债务的，公司或者已到期债权的债权人有权要求已认缴出资但未届出资期限的股东提前缴纳出资。”2.制度原理。非破产情形加速到期制度的正当性基础在于，公司利益应优先于股东期限利益。二、股东出资义务与履行（三）股东出资义务的加速到期3.具体适用。（1）以公司不能清偿到期债务为适用前提。（2）以已到期债权人和公司为权利主体。（3）法律后果：是否入库。二、股东出资义务与履行（一）股东出资责任的种类1.出资违约责任。出资违约责任适用于对一般股东出资责任的追究，具体的救济手段主要是：（1）追缴出资，即公司要求违反出资义务但仍有履行可能的股东继续履行出资义务。经公司追缴，股东仍不履行出资义务的，公司有权请求强制履行。（2）催告失权，又称失权程序，是指公司对于不履行出资义务的股东，发出书面催缴书催缴出资，载明缴纳出资的宽限期（自公司发出催缴书之日起不得少于60日），宽限期届满，股东仍未履行出资义务的，公司经董事会决议以书面形式向该股东发出失权通知，自通知发出之日起，该股东丧失其未缴纳出资的股权。三、股东出资责任（一）股东出资责任的种类1.出资违约责任。（3）损害赔偿。股东的出资义务是一种债的义务，股东违反出资义务给公司和其他股东造成损失的，应承担损害赔偿责任。股东违反出资义务导致公司不能成立或被撤销、解散的，违约的股东应向其他守约的股东承担损害赔偿责任。三、股东出资责任（一）股东出资责任的种类2.资本充实责任。资本充实责任适用于对公司发起人的出资责任追究，它既要求发起人对自己违反出资义务的行为承担出资责任，又要求其对公司资本的充实相互承担出资担保责任，通过在公司发起人之间建立起一种相互督促、相互约束的出资担保关系，达到资本充实的目的。其具体可分为：（1）认购担保责任，即设立股份有限公司发行股份的，股份未被认购或认购后又取消的，应由发起人共同认购。（2）缴纳担保责任，亦称出资担保责任，即发起人虽认购股份但未依法或依约缴纳股款或交付非现金出资标的的，应由发起人承担连带缴纳股款或连带缴纳非现金出资的财产价额的义务。三、股东出资责任（一）股东出资责任的种类2.资本充实责任。（3）差额填补责任。公司成立时，如果出资的非货币财产价额显著低于章程所定价额，发起人应对不足的差额部分承担连带填补责任。履行差额填补责任的发起人可向出资不实的股东行使求偿权。三、股东出资责任（二）股东出资责任的内容1.货币出资的缴纳责任。有限责任公司股东未按照规定缴纳出资的，应当向公司足额缴纳，股份有限公司发起人未按照公司章程的规定缴足出资的，应当补缴。2.非货币出资的差额补足责任。公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东或发起人补足其差额。3.违约赔偿责任。有限责任公司中未缴纳出资的股东应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任，未按期定额缴纳出资的股份有限公司的发起人应当按照发起人协议承担违约责任。4.出资连带责任。即对未缴纳的货币出资或价值不足的非货币出资，有限责任公司设立时的其他股东、股份有限公司的其他发起人应承担连带缴纳或补足的责任。三、股东出资责任（三）股东出资责任的追究1.连带责任追偿。2.协助抽逃责任。3.代垫资金的抽逃责任。4.董事、高级管理人员的出资责任。5.对债权人承担出资责任的限制。6.出资财产贬值免责。7.出资责任与诉讼时效。8.出资义务履行的举证责任。9.对未出资股东的权利限制。10.对未出资股东的除名。三、股东出资责任（四）股东出资责任的多向分析1.有限责任公司的出资责任与股份有限公司的出资责任。2.公司设立中的出资责任与公司成立后的出资责任。3.发起人的出资责任与一般股东的出资责任。4.对公司的出资责任与对股东的出资责任。5.货币出资的责任与非货币出资的责任。6.出资缴纳责任与违约赔偿责任。7.分别出资责任与连带出资责任。三、股东出资责任取消最低资本额，改变的只是股东出资义务的法定范围或最低限额，而非股东出资义务本身。公司资本从有限制认缴制到无限制认缴制再到限期认缴制的变化，也不导致股东出资义务和范围的任何改变，全体股东承担的依然是整个注册资本项下的出资义务，所改变的只是股东履行出资义务的具体时间与期限。四、资本制度改革与股东出资义务和责任（一）未届期股权转让后的出资责任1.被转让的是已认缴但未届出资期限的股权。2.受让股东在出资期限届满后未能如期缴纳出资的，应承担相应的出资责任。3.转让股东应对出资责任承担补充责任。（二）瑕疵股权转让后的出资责任1.被转移的是瑕疵股权，移转的债务是出资责任而不是出资义务。2.转让股东与具有主观恶意的受让股东对出资责任承担连带责任。3.在对内关系上，现行《公司法》删除了《公司法司法解释（三）》第18条规定的追偿权。五、未出资股权转让后的出资责任·股东出资责任的性质·公司债权人追究瑕疵出资股东出资责任的理论根据·公司债权人追究非股东出资责任的理论根据·股东瑕疵出资责任中的补充责任与连带责任【本节理论探讨】【本节实务研究】·股东抽逃出资与股东借款的区别·债权人追究瑕疵出资股东责任的条件·瑕疵出资股东权利限制的形式和范围第二节

股东出资的形式在股东出资制度上，公司法实行的是出资形式法定主义，即股东以何种财产出资，不完全取决于股东自身拥有何种财产或资源，也不完全取决于公司经营需要何种财产或资源，而由法律直接规定何种财产可以作为股东对公司的出资。2005年《公司法》对出资形式作了重大修改，虽然仍采取法定主义，但不再只对出资形式作简单的列举，而改采列举与抽象性出资标准相结合的方式，即一方面列举了货币、实物、知识产权、土地使用权四种最为普遍的出资形式，另一方面，又规定了“可以用货币估价并可以依法转让”的非货币财产作价出资的抽象标准，从而大大放宽了股东出资的财产范围。现行《公司法》在出资形式问题上基本沿袭原有规定，但新增了股权、债权这两种出资形式。一、股东出资形式的法定性除货币出资外，股东也可以用非货币的财产出资，只是非货币财产的出资必须具备以下两个要件。（一）可以用货币估价（二）可以依法转让依上述要件，实物、土地使用权在价值上极易量化，知识产权虽属无形资产，但借助现有的资产评估技术也完全可以进行客观、合理的价值评定，同时这三种财产在客观上和法律上都完全具有可移转性，因此也就成为公司法明文列举的三种最普遍的非货币出资形式。除此之外，股权、债权、经营权、收费权等许多其他财产权益也都因具备上述要件而完全可以作为股东的出资。二、股东出资形式的法定要件（一）货币出资货币出资是法律关系最为简单、当事人间最少发生争议和纠纷的出资形式，只要当事人按约定的金额和时间将货币交付给公司或汇入公司的设立账户，出资义务即已履行。（二）实物出资实物出资即以民法上的物出资，包括房屋、车辆、设备、原材料、成品或半成品等。（三）知识产权出资知识产权出资包括工业产权出资和著作权出资。三、公司法列举的股东出资形式（四）土地使用权出资土地使用权成为公司法的法定出资形式，有着客观的原因和充分的根据。基于中国土地制度和土地使用权本身的特点，将土地使用权出资的，应当满足以下要求：1.土地的出资是使用权的出资，而不是