课件《国际商法本科》第三章-公司法

第三章公司法第一节公司与公司法概述一、公司的概念与法律特征 （一）公司的概念 公司是依照（各国的）公司法所组成并登记成立的以营利为目的的企业法人。法定性营利性法人资格

（二）公司的法律特征1.公司是依照公司法设立的经济组织2.由法定数量的股东共同出资形成并对公司承担有限责任3.公司是具有法人资格的经济组织（1）独立的财产权（2）独立地享有民事权利和承担民事义务（3）具有永久存续性【例题·单选题】甲有限责任公司注册资本是500万元，甲公司对乙企业负有1000万元的合同债务。下列说法正确的是（）。A.甲公司仅以500万元注册资本为限对公司债务承担责任B.甲公司以其全部财产对公司的债务承担责任C.如果甲公司资产不足以清偿其债务，由全体股东清偿D.如果甲公司资产不足以清偿其债务，任何情况下股东都不再清偿『正确答案』B『答案解析』本题考核点是有限责任公司的性质。有限责任公司是指股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其“全部财产”对公司的债务承担责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任，因此选项D表述过于绝对。第一节公司与公司法概述二、公司的种类 （一）无限公司、两合公司、有限公司、股份公司、股份两合公司1.无限公司：全部由无限责任股东组成的公司2.两合公司：由无限责任股东和有限责任股东组成的公司

3.有限公司

也称有限责任公司，股东以出资额为限对公司承担有限责任的公司。特点：（1）股东人数限制英美法均规定不超过50人，我国：50个以下（2）禁止向公众招募股本（3）股东的股权不得任意转让我国公司法规定，有限公司股东之间可以相互转让其全部或部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经过其他股东过半数同意，同等条件下，其他股东有优先购买权（4）组织与管理较股份公司简易股东人数较少的一般不设立股东大会和监事会；财务报告可以不公开（二）母公司、子公司 1.母公司是指拥有另一个公司一定比例股权或股份，并能够控制另一个公司的公司。母公司也称控股公司。2.子公司是指被另一个公司拥有一定比例的股权或股份，并被另一个公司控制的公司。子公司也称为被控股公司。注意：子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。【例题·单选题】下列关于母公司与子公司法律关系的判断中，错误的是（）。A.一个公司只有拥有另一个公司50%以上的股份时，才成立母子公司关系B.两公司间是否成立母子公司关系，应以母公司对子公司是否有实际控制能力为标准C.母公司和子公司是两个完全独立的法人D.全资母公司如果滥用控制权损害了子公司少数股东和债权人利益的，会导致子公司人格被否认，全资母公司对子公司的债务承担责任『正确答案』A『答案解析』本题考核点是母公司与子公司的关系。母公司与子公司一般是由持股关系形成的。此外，公司之间还可能由于其它原因形成控制与依附关系，成为控制公司与附属公司，如表决权控制、人事关系、契约关系、信贷及其它债务关系、婚姻亲属关系等。（三）外国公司与本国公司 （四）本（总）公司与分公司 1.分公司是指由公司依法设立，并以本公司名义进行经营活动，其法律后果由本公司承担的分支机构。2.相对分公司而言，公司称为本公司或总公司。分公司没有独立的公司名称、章程，没有独立的财产，不具有法人资格，但可领取营业执照，进行经营活动，其法律后果由本公司承受。【考题·单选题】甲是乙公司依法设立的分公司。下列表述中，符合公司法律制度规定的是（）。A.甲应有自己的营业执照，以自己的名义进行营业活动，并独立承担民事责任B.甲应有独立的法人资格，以自己的名义进行营业活动，并独立承担民事责任C.甲应有自己的营业执照，可以没有独立的财产，但独立承担民事责任D.甲应有自己的营业执照，并以自己的名义进行营业活动，但不独立承担民事责任『正确答案』D『答案解析』本题考核点是分公司的特征。公司设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。【例题·单选题】关于分公司和子公司，下列说法正确的是（）。A.分公司和子公司都不具备法人资格B.分公司具备法人资格，子公司不具备法人资格C.分公司不具备法人资格，子公司具备法人资格D.分公司和子公司都具备法人资格『正确答案』C『答案解析』本题考核点是公司分类。根据规定，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。分公司没有独立的公司名称、章程，没有独立的财产，不具有法人资格。（五）人合公司和资合公司三、公司法公司法是指规定公司企业的设立、组织、经营、解散、清算以及调整公司对内对外关系的法律规范，所以公司法主要是规定公司的组织与活动的法。第二节公司的一般制度一、公司的设立 （一）国家对设立公司的管理原则1.自由设立主义:即放任主义，自由设立，不加限制2.特许主义：必须经国家元首特许或者立法机关制定专门法律3.许可主义：须经行政机关逐个批准4.准则主义：公司法律规定各种要件，只要符合所定条件，国家给予登记，赋予法人资格，公司即可成立我国：以准则主义为原则，但辅助实行许可主义

（二）公司的创办人 也称发起人，指公司初始章程的签名者。1.西方国家普遍规定，创办人须具有行为能力，无行为能力或限制行为能力者不得充当创办人2.公司成立前，创办人对设立公司的费用和债务承担连带责任3.创办人的数量我国：设立股份公司，2人以上200人一下，半数以上的发起人在中国境内有住所（三）公司的设立登记登记后才能以公司名义进行活动。我国：设立公司，应依法登记，公司营业执照的签发日期为公司成立日期第二节公司的一般制度二、公司名称及住所公司的名称为章程内必须规定的事项，也是必须登记的事项。公司的名称必须标明公司的种类。公司的住所为公司的总公司所在地，亦即主营业机构所在地，亦即公司一切活动的中心。公司的住所为必须登记的事项。公司住所登记后在法律上即成为确定公司审判管辖的依据，又是向公司送达一切文件的法定地址。第二节公司的一般制度三、公司的能力公司既然是法人，就有各种能力，包括权利能力与行为能力，这是公司从事其经营活动的基础。公司的能力是法律授予的。世界各国公司法对公司的基本权力(power)或权利(right)的规定一般是采取两种方法：一是在公司法中列举公司的各种权力，另一种方法就是公司法中不作具体规定，但规定“公司享有法人可享有的一切权力”。公司能力的限制1.专属自人人的能力，公司不能享有2.法律上的限制我国：除法律另有规定外，不得成为承担连带责任的出资人3.公司章程中目的事业或营业范围的限制第二节公司的一般制度四、公司章程公司章程（ArticlesofCorporation）是指规范公司的宗旨、业务范围、资本状况、经营管理以及公司与外部关系的公司准则。公司章程是组建公司的必备的和核心的法律文件，必须提交政府的登记部门核准并备案。

第二节公司的一般制度五、公司资本 （一）公司资本的概念 （二）公司资本制度1、法定资本制（StatutoryCapitalSystem）又称确定资本制，指公司设立时，必须在章程中对公司的资本总额作出明确规定，并须由股东全部认足，否则公司不能成立。2、授权资本制（AuthorizedCapitalSystem）指在公司设立时，资本总额虽然记载于公司章程，但并不要求发起人全部发行，只需认缴其中的一部分，公司即可成立。3、折中资本制又称认可资本制或许可资本制，是指公司资本总额在公司设立时仍由章程明确规定，但股东只需认足一定比例的资本数额，公司即可成立。我国公司法：股份公司采取发起方式设立的。。。发起人首次出资额不得低于注册资本的20%，其余部分由发起人在公司成立之日起两年内缴足。第三节公司组织机构与公司治理一、公司治理概说日本模式美国模式德国模式

二、股东（大）会 （一）股东的权利与义务各国公司法中股东的权利可以划分为（1）财产权和管理参与权（2）自益权和公益权我国公司法规定的股东权利（1）知情权（2）股东大会召集权（3）提案权（4）质询权（5）异议股东股份收购请求权股东的义务

（1）出资的义务（2）不得滥用股东权利的义务（3）损害赔偿义务（二）股东（大）会的组成与权限

我国公司法规定的股东会职权(1)决定公司的经营方针和投资计划；(2)选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；(3)审议批准董事会或者执行董事的报告；(4)审议批准监事会或者监事的报告；(5)审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；(6)审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；(7)对公司增加或者减少注册资本作出决议；(8)对发行公司债券作出决议；(9)对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议；(10)修改公司章程；(11)公司章程规定的其他职权。【例题·单选题】根据《公司法》的规定，下列选项中，属于有限责任公司股东会职权的是（）。A.决定公司的经营计划和投资方案B.审议批准董事会的报告C.要求董事和经理纠正损害公司利益的行为D.监督董事在执行职务时违法的行为『正确答案』B『答案解析』本题考核点是有限责任公司股东会的职权。本题A选项是董事会的职权；C、D选项是监事会的职权。（三）股东（大）会的表决股东对公司实施一定程度的控制，传统的做法是在股东大会上进行表决。因此，股东们以什么方式来进行表决，就构成了股东对公司行使间接控制权的关键。例如，美国公司法规定，股东大会的表决方式主要有直接投票(straightvoting)、累积投票(accumulativevoting)、分类投票(classvoting)、偶尔投票(contingentvoting)、不按比例投票(disproportionalvoting)五种。究竟各个公司在何种情况下应用何种表决方式，除了公司法有所限制外，一般都由公司章程予以规定。我国《公司法》第43条明确规定:“股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。我国公司法规定：股东会决议股东会表决程序一般事项过半数，重大事项2/3以上多数通过（股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。）【考题·多选题】根据公司法律制度的规定，有限责任公司股东会作出的下列决议中，必须经代表2/3以上表决权的股东通过的有（）。A.对股东转让出资作出决议B.对发行公司债券作出决议C.对变更公司形式作出决议D.对修改公司章程作出决议『正确答案』CD『答案解析』本题考核点是股东会特别决议。股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过。

【例题·多选题】某有限责任公司由甲、乙、丙、丁四人出资设立，其中甲出资10万元、乙出资20万元、丙出资60万元、丁出资10万元，公司按照出资比例行使表决权。当股东会对与其他公司合并的议案表决时，下列情形不能通过的有（）。A.甲、乙同意，丙、丁反对B.甲、乙反对，丙、丁同意C.甲、乙、丁同意，丙反对D.乙、丙、丁反对，甲同意『正确答案』ACD『答案解析』本题考核点是股东会特别决议。股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过。本题表决的议案属于特别决议，丙与丁合计占70%的表决权，大于2/3，可以通过。第三节公司组织机构与公司治理三、董事会 （一）董事会的组成 1、董事会的组成和人数。各国公司法对董事的人数及资格有不同的规定，如德国1966年股份有限公司法规定，董事会至少须由三人组成；股本金额在120万马克以下者，不得超过9人；股本金额在800万马克以下者，不得超过15人。2、我国公司法规定，有限责任公司董事会成员为3—13人，股份有限公司董事会人数为5—19人3、董事的资格（1）积极资格（2）消极资格我国公司法规定的公司董事、监事、高级管理人员的消极资格：

有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：（一）无民事行为能力或者限制民事行为能力；（二）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；（三）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；（四）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；（五）个人所负数额较大的债务到期未清偿。公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。

董事、监事、高级管理人员在任职期间出现本条第一款所列情形的，公司应当解除其职务。吉祥医药保健品有限责任公司为了扩大生产，12月初向社会公开招聘总经理人选，请分析以下人选是否可以录用：

A.赵某，某政府办公厅副秘书长，未辞职。

B.钱某，某医科大学药剂专业教师，桃李某天下，但5年前曾因过失杀人被判刑，2年前减刑出狱

C.孙某，曾任某药材厂加工厂厂长，因经营管理不善导致该厂破产，破产清算完结至今已逾3年

D.张某，2年前接管一个长期亏损的企业，接管半年后企业破产。

E.李某，曾担任外企高级职员，但目前欠他人债务50万元，明年1月到期。（二）董事会的权限 我国公司法规定的董事会职权

(1)召集股东会会议，并向股东会报告工作；(2)执行股东会的决议；(3)决定公司的经营计划和投资方案；(4)制订公司的年度财务预算方案、决算方案；(5)制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；(6)制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；(7)制订公司合并、分立、变更公司形式、解散的方案；(8)决定公司内部管理机构的设置；(9)决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；(10)制定公司的基本管理制度；(11)公司章程规定的其他职权。【例题·多选题】根据《公司法》的规定，下列各项中，属于有限责任公司董事会职权的有（）。A.决定公司的经营方针和投资计划B.决定公司的经营计划和投资方案C.决定公司内部管理机构的设置D.修改公司章程『正确答案』BC『答案解析』本题考核点是公司董事会的职权范围。选项A、D属于股东会的职权。（三）董事会会议 （1）董事会每年度至少召开两次会议，每次会议应当于会议召开10日前通知全体董事和监事。（2）代表1/10以上表决权的股东、1/3以上董事或者监事会，可以提议召开董事会临时会议。董事长应当自接到提议后10日内，召集和主持董事会会议。董事会召开临时会议，可以另定召集董事会的通知方式和通知时限。【相关考点】合营企业董事会每年至少召开一次董事会会议，经1/3以上董事提议，可以召开临时会议。（3）董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。董事会作出决议必须经全体董事的过半数通过。董事会决议的表决实行一人一票。董事会会议应由董事本人出席，董事因故不能出席，可以书面委托其他董事代为出席，委托书中应载明授权范围。【例题·单选题】甲股份有限公司的董事张某因故不能出席董事会，下列人员中，可以接受张某书面委托代为出席董事会的是（）。A.甲股份有限公司的董事李某B.甲股份有限公司的经理赵某C.乙股份有限公司的监事王某D.乙股份有限公司的董事刘某『正确答案』A『答案解析』本题考核点是股份有限公司董事会的会议制度。根据规定，股份有限公司的董事因故不能出席董事会的，可以书面委托（本公司的）其他董事代为出席。（四）董事的义务与责任 1、董事的注意义务2、董事的忠实义务 3、董事的责任 第三节公司组织机构与公司治理四、监事会随着股份有限公司董事会权力的不断扩大，各国公司法都采取不同形式加强对公司业务执行机构的检查与监督，防止他们滥用职权，危及股东和第三人的利益。因此现代公司便产生了专门行使监督权的机关------监事会（监察会）和监事（监察人）。在英、美国家公司立法上并无独立的监事会机关设立的规定，但实质上也通过外部董事或审计员充当监事会的作用。我国公司法相关规定（1）监事会是由依法产生的监事组成，对董事和经理的经营管理行为以及对公司财务进行监督的常设机构。（2）有限责任公司设监事会，其成员不得少于3人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设1～2名监事，不设监事会。（3）监事会应当包括股东代表和不得低于1/3比例的公司职工代表，具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。（4）监事会设主席1人，由全体监事过半数选举产生。（5）董事、高级管理人员不得兼任监事。

监事会的职权(1)检查公司财务；(2)对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；(3)当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；(4)提议召开临时股东会会议，在董事会不履行法律规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；(5)向股东会会议提出提案；(6)依照《公司法》的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼；(7)公司章程规定的其他职权。监事可以列席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询或者建议。【考题·单选题】下列有关公司董事、监事以及高级管理人员兼任的表述中，符合公司法律制度规定的是（）。A.公司董事可以兼任公司经理B.公司董事可以兼任公司监事C.公司经理可以兼任公司监事D.公司董事会秘书可以兼任公司监事『正确答案』A『答案解析』本题考核点是公司的组织机构。根据规定，公司董事、高级管理人员不得兼任监事。高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。公司董事会可以决定由董事会成员兼任经理。第三节公司组织机构与公司治理五、独立董事独立董事(independentdirectororoutsidedirector)，是指与公司的交易活动没有实质性的、直接的或间接的利害关系的从公司外部选聘的董事。独立董事是英美法系国家，尤其是美国判例法中的一个创造，它产生的主要背景是这些国家实行单一的董事会制度，公司的实际经营管理权基本上掌握在董事会和管理层之手，股东的管理作用日趋形式主义，从而产生了如何监督董事会以及高级管理人