建设工程索赔与反索赔实务问题研究（可编辑）

建设工程索赔与反索赔实务问题研究51234工程索赔现状与作用建设工程中可提起的索赔项目工程索赔概述工程索赔应收集的物料目录CONTENTS反索赔CHAPTERONE工程索赔现状与作用.工程索赔的现状工程索赔的作用12工程索赔的现状与作用国际索赔特点我国工程索赔发展滞后原因起步较早，教训丰富索赔意识较强合同条件完善工程索赔研究广泛深入索赔意识薄弱索赔时效性重视不够缺乏索赔专业人才缺乏索赔管控教训“人情扭结”现象严重工程索赔的现状作用保障合同的如约履行落实和调整合同双方权责利关系国际工程承包市场中承包人获利策略保证海外工程承包事业发展，提升外汇收入保养企业合法利益，加强企业经营管控水平使受损者享有合法权利工程索赔的作用CHAPTERTWO工程索赔概述.工程索赔概述工程索赔与工程签证工程索赔与违约义务1257作用索赔成功的关键性因素专业律师在工程索赔中的作用346工程索赔的基本原则工程索赔的起因工程索赔的分类8工程索赔的特征01工程索赔的分类索赔的分类按当事人划分承包人和发包人总承包人和分包人承包人和供应商承包人和保险公司按依据划分合同内合同外道义索赔按目的划分费用索赔工期索赔按事件性质划分工程加速或延误工程变更或终止意外和不可预见费用索赔按处理方式划分单项索赔综合索赔按发生时间划分合同签订前合同期间合同终止后工程索赔的分类02工程索赔的特征特征索赔具有双向性索赔以损失、损害的客观发生为前提索赔是未经对方确认的单方行为工程索赔的特征03工程索赔的起因难以预见参与主体众多周期长、技术性强风险分担不均工程索赔的起因04工程索赔的基本原则432615以合同为依据原则合理分担隐患原则有理有据原则实际损失原则逾期失效原则友好协商原则工程索赔六大原则05工程索赔与工程签证工程签证“工程承发包双方的法定代表人及其授权代表等在施工工程及结算过程中对确认工程量、提升合同价款、支付各种费用、顺延竣工日期、承担违约义务、赔偿损失等内容达成的一致意见的补充协议”。工程签证是双方协商一致的结果，是双方法律行为；工程索赔仅是单方主张权利的表示，是单方行为。工程签证涉及的利益已经确定，可直接作为工程结算的凭据；工程索赔涉及的利益尚待确定，是一种期待权益。工程签证是工程施工过程中的例行工作，一般不依赖于证据；工程索赔要求未获确认的权利主张，必须依赖证据。工程签证与工程索赔的区别工程签证与工程索赔的转化工程签证工程索赔06工程索赔与违约义务是否基于合同约定不可抗力是否构成索赔原因损失结果与被索赔人行为上的因果关系工程索赔具有补偿性，合同违约责任具有惩罚性权利请求具有差异性请求程序不同工程索赔与违约义务的联系与区别选择合同内索赔合同外索赔和道义索赔索赔期限与诉讼时效？工程索赔与违约义务的选择07作用索赔成功的关键性因素强烈的索赔意识严密的证据链条良好的合同管理专业的索赔人员灵活的索赔策略作用索赔成功的五大因素08工程管控人员在索赔中的作用加强和深化企业家对工程索赔的认识组织和领导索赔工作组审查施工合同等法律文件提示索赔事项和时机介入要趁早及时固定证据协助编制索赔报表参与索赔谈判代理索赔仲裁或诉讼介入要趁早可视化有助于直观、清晰地展示建设工程纠纷的事实、法律关系、双方争点和论证逻辑。案件事实越纷繁，法律关系和论证逻辑越复杂，可视化的效果可能愈加明显。注意：在利用可视化表达方法时，张力求真实、准确、简洁，否则适得其反，反而提升秘书或仲裁员的工作量。核心要素主要有三个，分别是：时间、资料和主体关系可视化可视化图表之思维导图可视化图表之时间轴时间施工单位工程监理建设单位2015/3/42015/7/9准备预验收预验收发出竣工验收申请报表检查验收签收竣工验收证明书递交验收材料组织竣工验收准备验收签发竣工验收证明书可视化图表之程序图CHAPTERTHREE建设工程中可提起的索赔项目开工阶段施工阶段2345竣工验收阶段保修阶段1中标签约阶段如果你是承包人01中标签约阶段12中标后招标人拒签合同中标价低于造价价被迫让利3合同缺陷4中标签约阶段02开工阶段567发包人未及时办理施工前置手续发包人或监理人未按期下达开工通知发包人未按合同约定提供图样911发包人拖延提供施工现场、条件及资料发包人提供的工程基准、水准资料存在错误发包人或监理人拖延核准施工策略或工期计划10开工阶段8承包人代办工程有关保险03施工阶段121314发包人或监理人发布指示延误或不当发包人研发变更发包人调整承包人工作内容及工作量1517工程量降低导致合同单价变更发包人提出超出原合同约定的研发、施工、物料品质要求发包人违约指定物料、装置生产厂家或供应商16施工阶段181920甲供物料供应时间延误或地点变更发包人原因导致承包人供应物料、装置交货时间或地点变更甲供物料品质缺陷2123发包人拖延支付工程款发包人指定的分包人违约或延误发包人原因导致暂估价合同订立或履行迟延22施工阶段242526发包人拖延关键线路上工序的验收发包人要求加速施工发包人原因导致暂停施工2729发包人原因导致无法按时复工发包人要求承包人提前交付单位工程发包人造成承包人人员伤亡及损失28施工阶段303132监理人评估检验作用施工正常进行监理人延期评估隐蔽工程或重新评估已覆盖隐蔽工程监理人重新测试和检验物料、装置及工程3335非承包人原因导致工程试车费用提升和/或工期延误非承包人原因导致投料试车不合格非因承包人原因导致工期延长，承包人继续提供履约担保34施工阶段363738承包人合理化建议承包人采用合同约定外的必要安全措施不利物质条件3941文物及地下障碍物不可抗力导致的延误遭遇不可抗力期间的工程照管、清理、修复40施工阶段424344基准日期后法律变化情势变更造价变动4547通货膨胀及货币贬值工程延期造成承包人机会利润损失合同终止造成承包人预期利润损失46施工阶段04竣工验收阶段48发包人拖延竣工验收发包人无正当理由否决接收工程49竣工验收阶段05保修阶段50保修期内因发包人原因造成的承包人修复费用保修阶段开工阶段施工阶段2345竣工验收阶段保修阶段1中标签约阶段如果你是发包人01中标签约阶段1中标后中标人拒签合同承包人资质不足2中标签约阶段02开工阶段34承包人计量放线不当承包人未合理预见进出施工现场的方式、手段、路径承包人未投相应保险5开工阶段03施工阶段678承包人怠于或拒不实施工程师命令承包人违约导致项目经理替换承包人擅自变更工程范围、内容911工程量提升导致合同单价变更承包人挪用安全文明施工费承包人造成场内道路、交通设施损坏10施工阶段121314承包人违规覆盖隐蔽工程承包人私自将物料、装置撤离施工现场承包人违反安全施工及管控义务1517承包人违反环保法律法规承包人未尽工程照管义务资源配置不足16施工阶段181920施工组织不当劳动生产率低承包人选定的分包人、供应商引起的延误2123承包人原因导致暂估价合同订立或履行迟延承包人原因导致工程试车不合格承包人原因导致投料试车不合格22施工阶段242526发包人直接分包人因承包人原因发生损失承包人施工对第三人利益造成损害承包人场外交通及运输对第三人利益造成损害2729承包人原因导致暂停施工暂停施工期间承包人未确保工程品质及安全承包人无故拖延或否决复工28施工阶段303132承包人原因导致工期延误工期延误造成发包人担保费用损失基准日期后法律变化3335承包人原因造成工期延误期间遭遇法律变化承包人转包、违法分包发包人采取紧急抢险手段34施工阶段363738不可抗力情形下处置不当承包人严重违约或破产导致合同解除物价下跌3941情势变更工程延期造成发包人机会利润损失合同终止造成发包人预期利润损失40施工阶段04竣工验收阶段4243工程品质未达到合同约定标准承包人未按要求或约定达成竣工清场承包人无正当理由拒不移交工程44承包人原因导致竣工验收合格工程缺陷或损坏45竣工验收阶段05保修阶段46保修期内承包人拖延或否决修复因其原因造成的工程缺陷或损坏保修阶段CHAPTERFOUR工程索赔应收集的物料.开工阶段施工阶段2345竣工验收阶段保修阶段1招投标及签订合同阶段6结算阶段工程索赔应收集的物料01中标签约阶段123项目前期核准手续发包人资质文件承包人资质文件46标前文件招标文件招标图样5中标签约阶段789水文、地质、坐标资料技艺标准、标准及有关技艺文件法律及政策性文件1012发包人在招标过程中提供的其他资料投标文件中标通知书11中标签约阶段1314中标文件中标备案合同15标后未备案合同中标签约阶段02开工阶段1617施工图样施工现场条件18工程工期计划开工文件19开工阶段03施工阶段202122发包人命令及确认文件监理通知往来函件及签收记载2325会议纪要承包人施工记载施工工料机动态文件24施工阶段262728工程照片及声像资料气象资料监理月报2931分包合同发包人物料、装置供应文件承包人物料、装置供应文件30施工阶段323334工程洽商、签证文件装置、物料认价文件阶段性品质验收文件35工程款申报文件工程款支付文件36施工阶段04竣工验收阶段373839分部分项验收申请文件单位工程竣工验收报表行政验收文件4042竣工验收资料、竣工图工程品质文件品质奖项41竣工验收阶段05结算阶段4344工程结算资料结算协议书45造价信息资料结算阶段06保修阶段46工程保修文件保修阶段CHAPTERFIVE反索赔索赔报表的普遍问题反击或反驳索赔报表12反索赔01索赔报表的普遍问题不能准确运算和解释索赔金额或索赔时间不能准确区分义务范围不能依据合同及法律证明索赔资格不能清楚、客观说明索赔事实期望留有余地与对方讨价还价$索赔报表的普遍问题02反击或反驳索赔报表根据双方签订的合同及事实证据，找出对方索赔报表中的漏洞和薄弱环节，以全部或部分否定对方的索赔要求。.432615索赔要求或报表的时限性即对方是否在合同约定的索赔时限内提出了索赔要求或报表。干扰事件原因、义务解析通过对事件的调查，解析事件产生的原因和义务归属。除特殊情况外，只有确属是自己一方的义务时，对方的索赔才能成立。索赔证据解析即解析对方所提供的证据是否真实、有效、合法，是否能证明索赔要求成立。索赔事件的真实性索赔事件必须是真实可靠的，符合工程实际状况。索赔理由解析即解析对方的索赔要求是否与合同条款或有关法规一致，所受损失是否属于不应由对方负责的原因所造成。索赔值审核审核的重点是索赔值的运算方法是否合情合理，各种取费是否合理、适度，有无重复运算，运算结果是否准确等。反击或反驳索赔报表干扰事件是否发生在关键线路上。如果不在，则不会作用工程的竣工日期，工期索赔值即为零；如果受干扰事件作用的工作项目开始不在关键线路上，但由于它的延期而作用了其他工作项目的工期，而使该项工作变成了关键线路上的工作，则应选择合理的运算方法，运算其合理的工期索赔值。是否有重复运算。有些延误工期可能是多种原因相互重叠造成的，即某一原因造成工期延误期间，又发生了作用工程进展的其他原因。共同或交叉延期。即同一时间内发生了两种或两种以上的、不同义务的延期。这种共同或交叉延期，如果合同有约定，则按合同约定处理；如果合同没有约定，则应实事求是，分清义务，各负其责。工期索赔值审核重点工期索赔值审核索赔事项不属于发包人的义务，而是其他第三方的义务