法律职业资格试主观题试卷（刑法）模拟试卷18

法律职业资格试主观题试卷（刑法）模

拟试卷18

一、论述题（本题共7题，每题1.0分，共7分。）

1、论刑法适用的空间效力问题。

标准答案：刑法的空间效力（刑法的地域效力和刑法对人的效力）：法在什么地域内

对什么人适用。它解决的是国家刑事管辖权的范围问题。关于刑法的空间效力的

标准，主要有以下五种：（1）领土原则（属地主义）：以维护国家主权原则为出发

点，主张凡在本国领域内犯罪的，都适用本国刑法，而不问行为人与被害人的国籍

如何；反之，不适用本国刑法。（2）国籍原则（属人主义）：以本国公民有忠诚于本

国法律的义务为出发点，主张只要是本国公民犯罪的，都适用本国刑法，而不问行

为人的行为是在国内还是在国外；反之，不适用本国刑法。（3）自卫原则（保护主

义）：以保护本国利益为出发点，主张凡是侵害本国国家或公民利益的犯罪，都适

用本国刑法，而不问行为人是本国人或外国人，也不问犯罪地是在国内或在国外。

（4）普遍管辖原则（普遍原则或世界主义）：以保护各国的共同利益为出发点，主张只

要实施犯罪，任何国家都可以适用本国刑法，而不问犯罪地在何国领域，行为人是

何国公民，也不问侵害何国利益。（5）综合原则（为折中主义）：兼采以上诸说之

长，以领土原则为基础，以国籍原则、自卫原则、普遍管辖原则为补充。我国刑

法关于刑法适用范围的规定，采用的是综合原则。

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2、请从法学角度评析犯罪的实质定义。

标准答案：犯罪的实质定义，指仅仅从犯罪的本质特征卜.给犯罪下定义，而不涉及

犯罪的法律特征。1922年，《苏俄刑法典》第6条采用了这种定义，但没有阐明

犯罪的法律特征，不能明确判断某种行为是否构成犯罪，在司法实践中缺乏可操作

性。西方国家刑法典没有从实质上给犯罪下定义，但西方刑法学者却有人提出过

犯罪的实质定义。这种定义从人类的道德感情角度出发给犯罪下定义，既没有揭示

犯罪的阶级本质，又回避了犯罪的法律特征，将犯罪与道德联系在一起，有欠妥

当。鉴于此，犯罪的定义应该把它的实质内容和法律特征都涵盖进来，进行形式

和实质的统一，我国《刑法》第13条给犯罪下了一个实质与形式相统一的定义。

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3、关于“协助抓捕其他犯罪嫌疑人”的认定。

标准答案：犯罪分子具有下列行为之一，使司法机关抓获其他犯罪嫌疑人的，属于

“协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人第一，按照司法机关的安排，以打电话、

发信息等方式将其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）约至指定地点的；第二，按照司法机

关的安排，当场指认、辨认其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）的；第三，带领侦查人员

抓获其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）的；第四，提供司法机关尚未掌握的其他案件犯

罪嫌疑人的联络方式、藏匿地址的；等等。犯罪分子提供同案犯姓名、住址、体

貌特征等基本情况，或者提供犯罪前、犯罪中掌握、使用的同案犯联络方式、藏匿

地址，司法机关据此抓捕同案犯的，不能认定为协助司法机关抓捕同案犯。（换言

之，只有提供犯罪后“新”的联络方式、藏匿地址的，才被认定为立功。）

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4、假释考验期满后，管制执行过程中，发现应当撤销假释的，应当如何处理？

标准答案：比如，B犯抢劫罪被判处有期徒刑8年，犯使用虚假身份证件罪被判处

管制1年8个月。执行有期徒刑6年后被假释，假释考验期满后，开始执行管制。

执行一年管制后，发现B在假释考验期内犯抢夺罪，应当判处有期徒刑4年。根

据《刑法》第86条第1款的规定，应当将抢劫罪没有执行的2年有期徒刑、适用

虚假身份证件罪没有执行的8个月管制，与抢夺罪的4年有期徒刑实行并罚。倘若

决定执行5年有期徒刑、8个月管制，那么应当在5年有期徒刑执行完毕后，再执

行8个月管制。当有期徒刑与管制并罚时，有期徒刑执行1/2以上后被假释口勺，

是否应当从假释之日起开始执行管制?例如，A因故意伤害罪被判处有期徒刑7

年，因代替考试罪被判处管制2年，有期徒刑执行4年后被假释，管制是否应从假

释之日起开始执行?从刑法的相关规定来看，只能给予否定回答。一方面，根据

《刑法》第69条第2款的规定，有期徒刑或者拘役与管制并罚的，“有期徒刑、拘

役执行完毕后，管制仍须执行另一方面，《刑法》第85条规定：”对假释的犯

罪分子，在假释考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第86条规定的情

形，假释考验期满，就认为原判刑罚已经执行完毕，并公开予以宣告。”由于假释

考验期间刑罚并没有执行完毕，所以管制不能从假释之日起开始执行，只能从假释

考验期满后开始执行。

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5、试述我国刑法对追诉时效期限的规定.

标准答案：根据《刑法》第87条的规定，犯罪经过下列期限不再追诉：（I）法定最

高刑为不满5年有期徒刑的，经过5年；（2）法定最高刑为5年以上不满10年有期

徒刑的，经过10年；⑶法定最高刑为10年以上有期徒刑的，经过15年；（4）法定

最高刑为无期徒刑、死刑的，经过20年。如果20年以后认为必须追诉的，须报请

最高人民检察院核准。”法定最高刑”是指具体罪行应该适用的法定刑幅度的最高

刑，而不必然都是法条的最高刑。第一，行为人所犯之罪配置的法定刑，分别由几

条或几款加以规定时，按照行为人的具体罪行应当适用的条或款来确定法定最高

刑。第二，行为人所犯之罪配置的法定刑中同一条文规定了几个量刑幅度时，按照

行为人的具体罪行应当适用的量刑幅度来确定法定最高刑。第三，行为人所犯之罪

配置的法定刑只有一个量刑幅度时，则只能按该量刑幅度的最高刑确定法定最高

刑。罪行的社会危害性极其严重，犯罪人的人身危险性特别大，案件社会影响极

恶劣，经过20年以后仍然未被社会遗忘，犯罪人潜伏于社会伺机再犯罪，20年后

又犯罪的，都应属于“经过20年以后必须追诉”的范围。

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6、试述法条竞合的适用原则。

标准答案：我国刑法中法条竞合的法律适用原则如下：（1）特别法优于普通法的原

则在竞合的法条具有特别与普通之分时，依照特别法优于普通法的原则适用。这

一原则可适用于以下情形：其一，行为同时符合的普通法与特别法是不同法律。

其二，行为同时符合同一法律条文内部之间的普通条款与特别条款，法律明文规定

适用特殊规定。其三，行为同时符合同一法律条文内部之间的普通条款与特别条

款，法律没有明文规定适用特殊规定，通常也应适用特殊规定。在普通刑法之外又

制定特别刑法，往往是出于特殊目的以保护特定法益。因此，当行为既符合特别规

定又符合普通规定时，即使法律没有明文规定适用特殊规定，也应适用特别法。

（2）重法优于轻法的原则我国刑法法条竞合的法律适用原则主要表现为特别法优于

普通法，但并非唯一的适用原则，在特殊情况下，应适用重法优于轻法的原则，即

按照行为所触犯的法条中法定刑最重的法条定罪量刑。这一原则的适用主要出现在

以下两种情形：其一，行为同时符合同一法律条文内部之间的普通条款与特别条

款，法律明文规定按重罪定罪量刑的。其二，行为同时符合同一法律条文内部之间

的普通条款与特别条款，法律未明文禁止依普通条款定罪，并且适用特别条款明显

量刑过轻，难以做到罪责刑相适应，按照重法优于轻法的原则论处，适用普通条

款。

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7、利用诈骗手段进行盗窃行为的定性。

标准答案：在涉及行为人通过诈骗手段进行盗窃时，行为人是构成盗窃罪还是诈骗

罪就显得难以区分。清华大学张明楷教授认为：处分行为的有无，划定了诈骗罪与

盗窃罪的界限。被害人处分财物时是诈骗罪而不是盗窃罪；被害人没有处分财物

时，即行为人夺取财物时是盗窃罪。诈骗罪与盗窃罪处于这样一种相互排斥的关

系，不存在同一行为同时成立诈骗罪与盗窃罪，二者属于观念竞合关系的情况。因

此，正确理解和认定“处分行为”，是区分盗窃罪与诈骗罪的关键。首先，诈骗罪

的受骗人的处分行为，必须是基于认识错误，而认识错误的产生或维持是由于行为

人的欺骗行为。处分行为意味着将财产转移给行为人或第三者占有，即由行为人或

第三者事实上支配财产。至于受骗人是否已经转移给行为人或第三者占有，一方

面，要根据社会的一般观念判断，即在当时的情况下，社会的一般观念是否认为受

骗人已经将财产转移给行为人或第三者进行事实上的支配或控制；另一方面，受骗

人是否具有将财产转移给行为人或第三者支配或控制的意思。其次，处分行为并

不要求受骗人将财物的所有权处分给行为人，所以不要求受骗人具有转移所有权的

意思。例如，甲没有返还的意图，却隐瞒真相向乙借用轿车，乙将轿车交付给甲

后，甲开车潜逃。乙只有转移占有的意思，但甲的行为依然成立诈骗罪。在财产关

系日益复杂的情况下，财产的单纯占有者乃至占有辅助者，都可能处分（交付）财

产.例如，丙将自己的财■物委托给乙保管，其间，丙给乙打电话，声称第二天派丁

取回自己的财产。偷听了电话的甲第二天前往乙处，声称自己是丙派去的丁，乙将

自己占有而归丙所有的财物交付给甲。处分财产的乙并不享有所有权，只是事实上

占有了财产，但这并不影响甲的行为成立诈骗罪。所以，即使不是财产的所有人，

也完全可能因为认识错误等原因而处分财产。再次，在受骗人与被害人为同一人

的情况下，受骗人只能处分自己占有的财产，而不可能处分自己没有占有的财产。

至于受骗人是否对该财产享有所有权，则不影响诈骗罪的成立。最后，在受骗人

与被害人不是同一人的情况下，只要受骗人事实上具有处分被害人财产的权限，或

者处于可以处分被害人财产的地位，对方的行为也成立诈骗罪。一方面，如果受骗

人不具有处分财产的权限与地位，就不能认定其转移财产的行为属于诈骗罪的处分

行为；另一方面，如果受骗人没有处分财产的权限与地位，行为人的行为便完全符

合盗窃罪间接正犯的特征。受骗人是否具有处分被害人财产的权限或地位，成为区

分诈骗罪与盗窃罪间接正犯的一个关键。至于受骗人事实上是否具有这种权限或地

位，应通过考察受骗人是否为被害人财物的辅助占有者、受骗人转移财物的行为

（排除被骗的因素）是否得到社会一般观念的认可、受骗人是否经常为被害人转移财

产等因素作出判断。

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二、名词解释（本题共4题，每题7.0分，共4分。）

8、驱逐出境

标准答案：指强制犯罪的外国人离开中国国（边）境内的刑罚方法。它既可以独立适

用.也可以附加适用.因此属于附加刑的一种.

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9、一般累犯

标准答案：因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕或者赦免以后5

年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之故意犯罪的犯罪分子。

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10、刑讯逼供罪

标准答案：刑讯逼供罪，是指司法工作人员对犯罪嫌疑人、被告人使用肉刑或者变

相肉刑，逼取口供的行为。

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II、抢夺罪

标准答案：以非法占有为目的，不使用人身强制方法，公然夺取数额较大的公私财

物的行为。

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三、简答题（本题共77题，每题1.0分，共77分。）

12、我国现行刑法关于犯罪的特殊主体规定有哪些？

标准答案：我国刑法从若干角度规定了各种特殊主体：（1）特定公职人员：国家工

作人员、国家机关工作人员、司法工作人员、邮政工作人员、国有公司、企业负责

人和军人等；（2）从事特定职业人员：枪支合法制造企业、销售企业的直接责任人

员、金融工作人员和承祖资产评估、验资、会计、审计、法律服务等职责的中介组

织的人员等；（3）具有其他特定身份的人员：男人、证人、鉴定人、记录人、翻译

人以及与被害人在一个家庭内共同生活负有扶养、赡养义务的人等。

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13、根据我国刑法规定，因不具备正当防卫意图而不成立正当防卫的有哪些情况？

标准答案：（1）防卫挑拨，指为了侵害对方，故意挑动引起对方对自己的侵害，然

后借口正当防卫加害于对方的行为。在此，行为人主观上不具备防卫动机的正当

性，不属于正当防卫，而是故意的违法犯罪行为。（2）相互斗殴，指双方在侵害对

方身体的意图的支配下相互打斗的行为。在此，斗殴双方都不存在正当防卫的正当

性动机，不成立正当防卫。不过，当斗殴的一方已经停止而另一方继续施以严重的

身体侵害行为的，或者，一方在暴力和伤害程度较低的斗殴中突然使用明显升级的

暴力手段且对另一方的身体健康构成严重威胁甚至危及生命的，应允许对此实施正

当防卫。（3）偶然防卫，指行为人故意对他人实施犯罪行为时，巧遇对方正在进行

可以成为正当防卫起因的不法侵害，其行为客观上制止了他人的不法侵害的情况。

其不符合正当防卫动机的正当性要求，因而不是正当防卫。

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14、如何理解犯罪未遂特征中的“犯罪未得逞”？

标准答案：所谓犯罪未得逞，是指行为人着手实行行为后犯罪行为没有齐备其意图

实现的具体犯罪构成的全部要件。犯罪未得逞并不意味着没有发生任何危害结果，

只是没有发生直接故意犯罪行为人所意图实现的结果。

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15、简述犯罪集团成立的条件。

标准答案：特殊的共同犯罪，又称有组织的共同犯罪，是指各共同犯罪人之间建立

起组织形式的共同犯罪。实施这类共同犯罪的组织，法律上称犯罪集团。《刑法》

第26条第2款规定：”三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是

犯罪集团。”据此，成立犯罪集团必须符合以下要求：（1）共同犯罪人在三人以.匕

即必须是三名以上达到刑事责任年龄、具备刑事责任能力的人才能构成犯罪集团。

（2）为共同实施犯罪而组成。犯罪集团总是以实施某一种或者某几种犯罪为B的而

形成的，否则便不能成为犯罪集团。（3）成立了较为固定的犯罪组织。犯罪组织即

以犯罪为目标而形成的组织，而组织总是意味着其内部成员相互之间存在领导与被

领导的关系。

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16、简述集合犯的含义及类型。

标准答案：集合犯，是由行为人以犯不定次数的同种犯罪为目的，实施了数个性质

相同的犯罪行为，刑法却规定作为一罪论处的犯罪形态。现行刑法中的集合犯可分

为两种情况：（1）常业犯。即以一定的行为为常业的犯罪。就这种集合犯而言，实

施一次行为的，还不能成立犯罪，只有反复实施性质相同的行为，才能构成该罪。

（2）营业犯。这是指意图以反复实施一定的行为为'业的犯罪。对于营业犯来说，只

要是意图以反复实施某种犯罪行为为业，即便实际上只实施了一次犯罪行为，同样

可以构成本罪。

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17、简述刑事责任的功能。

标准答案：刑事责任的功能，是指刑事责任在制定刑法和惩治犯罪中所起的积极作

用。对刑事责任的功能，可以从刑事立法和刑事司法两个方面来加以考察：（1）就

刑事立法方面看，刑事责任是衡量对行为是否规定为犯罪和如何配置刑罚的依据。

换言之，立法者是依据自己的刑事责任观念来制定刑法、确定犯罪的范围和刑罚的

配置的。（2）从司法方面讲，刑事责任是审判机关决定是否适用刑罚和如何适用刑

罚的标准：第一，刑事责任是决定适用刑罚的必要前提。第二，刑事责任的大小是

判处刑罚轻重的标准。

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18、简述刑罚与其他法律制裁方法的区别。

标准答案：刑罚与其他法律制裁措施之间有着显著的不同。区别主要表现为如下几

点：（1）适用根据不同。适用刑罚的法律根据是刑事法律（包括刑法和刑事诉讼

法），事实根据主要是符合刑法规定的犯罪构成的行为即犯罪行为；适用民事处罚

的法律根据是民事法律，事实根据是违反民事法律规定的行为；适用行政处罚的法

律根据则是行政法律、法规，事实根据是被处罚者的行政违法行为。（2）适用机关

不同。刑罚只能由各级人民法院的刑事审判部门适用，民事处罚只能由人民法院的

民事审判组织适用，行政处罚则由各级行政机关适用。（3）适用对象不同。刑罚只

能适用于犯罪人，而且这里的犯罪人必须是已被依法确定为有罪的人，对未经法律

程序被认定为有罪的行为人，则无论如何都不能适用刑罚；而其他法律制裁方法则

分别适用于民事、行政违法者。（4）严厉程度不同。刑罚处罚涉及受刑人的自由、

财产和资格乃至生命等重大权益，从整体而言是最严厉的强制方法；而其他法律制

裁则排除对生命的剥夺，一般也不涉及剥夺自由的问题。（5）法律效果不同。受过

刑罚处罚的人,在法律.卜和事实.卜会被视为有前科的人,将在一定期限内甚至终身

被禁止从事某种职业或者担任某些职务；当其重新犯罪时，可能要受到比对初犯者

更严厉的处罚；而受过民事、行政处罚的人，在法律评价和法律后果上，不会产生

上述不利的影响。

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19、简述武装叛乱、暴乱罪的构成特征。

标准答案：武装叛乱、暴乱罪，是指组织、策划、实施武装叛乱或者武装暴乱的行

为。本罪具有以下特征：（1）本罪的客体是我国人民民主专政的政权和社会主义制

度。（2）本罪的客观方面表现为组织、策划、实施武装叛乱或者暴乱的行为。（3）本

罪的主体是一般主体，中国人、外国人以及无国籍人均能实施本罪。（4）本罪的主

观方面为故意，且只能是故意。

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20、简述重大责任事故罪与危险物品肇事罪的界限。

标准答案：重大责任事故罪与危险物品肇事罪的区别表现为：（1）主体上不同。重

大责任事故罪的主体是特殊主体，而危险物品肇事罪是一般主体。（2）客观方面表

现不同。重大责任事故罪在客观上表现为违反有关生产、作业的规章制度，在生

产、作业过程中发生重大伤亡事故或者其他严重后果的行为，而后者在客观方面表

现为违反危险物品的管理规定，在生产、储存、运输、运用危险物品中发生重大事

故，造成严重后果的行为。

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21、简述妨害信用卡管理罪的客观要件。

标准答案：本罪的客观方面具体包括以下行为方式：一是持有、运输数量较大的伪

造的或者空白的信用卡；二是非法持有数量较大的他人的信用卡；三是使用虚假的

身份证明骗领信用卡；四是出售、购买、为他人提供伪造的信用卡或者以虚假身份

证明骗领信用卡。上述四种行为只要具备其中之一，即可构成本罪。

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22、简述拒不履行信息网络安全管理义务罪的客观要件。

标准答案：拒不履行信息网络安全管理义务罪，是指网络服务提供者不履行法律、

行政法规规定的信息网络安全管理义务，经监管部门责令采取改正措施而拒不改

正，致使违法信息大量传播、或用户信息泄露并造成严重后果、或刑事案件证据灭

失情节严重、或有其他严重情节的行为。本罪的客观要件包括：一是行为违法，即

网络服务提供者不履行法律、行政法规规定的信息网络安全管理义务；二是拒不改

正，即经监管部门责令采取改正措施而拒不改正；三是产生后果，即导致了违法信

息大量传播、或用户信息泄露并造成严重后果、或刑事案件证据灭失情节严重、或

有其他严重情节的后果的产生。

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23、简述冒充军人招摇撞骗罪的客观方面。

标准答案：本罪的客观方面表现为：一是冒充军人的行为。假冒军人身份包括三种

情况：（1）非军人冒充军人；（2）级别较低的军人假冒级别较高的军人；（3）一般部门

的军人假冒要害部门的军人。其行为表现为非军人身穿配有军人标志的军服或者携

带、使用军人身份证件，自称为某军事单位的军官、文职干部、士兵、学员。根据

2002年4月10日实施的最高人民法院《关于审理非法生产、买卖武装部队车辆号

牌等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第4条的规定，

冒充军人使用伪造、变造、盗窃的武装部队车辆号牌，造成恶劣影响的，以本罪认

定。二是必须有招摇撞骗的行为。所谓招摇撞骗，就是假借军人的名义身份，进行

骗取非法利益的活动。如假借军人的名义、身份骗取政治荣誉、职务待遇，以军人

或军事单位的名义开办企业、签订合同、相干、招兵、招工骗取钱财，以军人的名

义谋取其他非法利益等。

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24、简述巨额财产来源不明罪的认定。

标准答案：巨额财产来源不明罪，是指国家工作人员的财产或者支出明显超过合法

收入，且差额巨大，经责令说明来源，本人不能说明其来源合法的行为。（1）本罪

具有如下构成要件：①本罪的客体是国家工作人员职务行为的廉洁性。犯罪对象

是行为人本人不能说明其合法来源的巨额财产。②本罪在客观方面表现为行为人

不能说明其明显超过合法收入的财产来源是合法的行为，具体包括两个方面的内

容：一是财产和支出明显超过合法收入，且差额巨大。这里所说的财产，是行为人

实际拥有的财物，包括现金、有价证券以及其他物品。二是行为人不能说明明显超

过其合法收入的巨额财产的合法来源。这里的不能说明，包括：A.行为人拒不说

明财产来源；B.行为人无法说明财产的具体来源；C.行为人所说的财产来源经

司法机关查证并不属实；D.行为人所说的财产来源因线索不具体等原因，司法机

关无法查实，但能排除存在来源合法的可能性和合理性。③本罪的主体是特殊主

体，仅限于国家工作人员。④本罪在主观方面是故意。（2）巨额财产来源不明罪的

认定。在认定犯罪的过程中，应根据不同的具体情况加以考察：第一，行为人拥

有巨额财产，但不能说明合法来源，应认定为本罪；第二，行为人拥有巨额财产，

并且说明了合法来源，不能认定为犯罪；行为人说明的是非法来源，且经查证属实

的，按其行为的性质定罪处罚。

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25、简述不解救被拐卖、绑架妇女、儿童罪和阻碍解救被拐卖、绑架妇女、儿童罪

的区别。

标准答案：不解救被拐卖、绑架的妇女、儿童罪，是指对被拐卖、绑架的妇女、儿

童有解救职责的国家机关工作人员，接到被拐卖、绑架的妇女、儿童及其家属的解

救要求或者接到其他人的举报，而对被拐卖、绑架的妇女、儿童不进行解救，造成

严重后果的行为。阻碍解救被拐卖、绑架的妇女、儿童罪，是指对被拐卖、绑架

的妇女、儿童负有解救职责的国家机关工作人员利用职务阻碍解救被拐卖、绑架的

妇女、儿童的行为。两者的区别主要就是在客观方面的不同，阻碍解救被拐卖、

绑架的妇女、儿童罪的客观方面表现为：行为人利用自己的职务阻碍解救被拐卖、

绑架的妇女、儿童。所谓“利用职务阻碍”，是指行为人不但自己不解救，而且利用

职权为他人解救被拐卖、绑架的妇女、儿童设置障碍，如组织群众围攻解救人员，

利用自己掌握的信息为拐卖、绑架妇女、儿童者通风报信，使其逃逸或者转移被拐

卖、绑架的妇女、儿童的藏匿地点等。

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26、简述私放俘虏罪的概念及构成。

标准答案：私放俘虏罪，是指非法私自将俘虏放走的行为。本罪的客体是部队的

俘虏管理秩序。所谓俘虏，是指在作战中被我方俘获不再反抗的敌方武装人员及

其他为武装部队服务的人员。私自放走俘虏，是指看押人员在未经上级批准或未接

到上级释放命令的情况下，擅自将俘虏放走。非法私自将俘虏放走的行为既可以发

生在战时，也可以发生在战后，所以本罪没有限定为战时犯罪。本罪的主体是军

人。在司法实践中，多为负有看押、管理俘虏职责的军人，既包括主管人员，也包

括直接的看押人员。本罪的主观方面是故意