民法　(第十版) 课件 第十二章　合同及其流转

第一节合同及其类型第二节合同订立第三节合同生效第四节合同的履行第五节合同的保全第六节合同的变更和转移第七节合同消灭第十二章合同及其流转本章引例原告史某某与被告黄某某签订《美容美发门店股权转让协议书》一份,协议约定被告将自持的纳美国际美容美发店的6%的股份有条件转让给原告,每股5000元,共计30000元;转让股权的前提是原告为被告的正式员工,从协议签订之日起,原告如果离职,被告有权无偿收回原告持有的股权。协议书签订后,原告通过支付宝支付给被告20000元,被告从原告工资和分红中扣除10000元,共计30000元付清。原告一年后离职,双方通过微信均认可合同关系终止,被告退还30000元股本金。但嗣后被告以原协议书的约定为由拒绝退还股本金。原告起诉,法院认可双方通过微信磋商解除合同,变更合同内容,故判决被告退还股本金及迟延利息。第一节合同及其类型一、合同的概念和特征(一)合同的概念依据《民法典》第464条第1款的规定,合同是民事主体之间设立、变更、终止民事法律关系的协议。(二)合同的特征1.合同由双方当事人的法律行为而发生2.合同因双方当事人的意思表示一致而成立3.合同的债权债务须相互对应4.合同的缔结由当事人的自由意志支配第一节合同及其类型二、合同的类型(一)典型合同1.典型合同的概念典型合同也叫有名合同,是指法律设有规范,并赋予其一定名称的合同。例如买卖合同、赠与合同、借款合同等,都是典型合同。第一节合同及其类型二、合同的类型2.典型合同的法律适用典型合同的法律适用规则是:(1)应当适用《民法典》合同编第二分编“典型合同”关于该种有名合同的具体规范,因为这是法律对于典型合同的专门规定。(2)《民法典》合同编第一分编“通则”规定的一般规则和民法基本原则,对于各种典型合同的法律适用具有指导意义,应当遵守这些基本规则,适用具体规范出现极不适当结果的,应当适用基本规则的规定。(3)《民法典》关于基准性合同的规定,例如买卖合同和委托合同,对于其他典型合同具有准用性。第一节合同及其类型二、合同的类型3.典型合同的种类(1)买卖合同(2)供用电、水、气、热力合同(3)赠与合同(4)借款合同(5)保证合同(6)租赁合同(7)融资租赁合同(8)保理合同(9)承揽合同(10)建设工程合同(11)运输合同(12)技术合同(13)保管合同(14)仓储合同(15)委托合同(17)行纪合同(18)中介合同(19)合伙合同第一节合同及其类型二、合同的类型(二)无名合同无名合同又叫非典型合同,是指《民法典》未明确规定,也未赋予其一定名称的合同。现实社会的生活多姿多彩,《民法典》无法预见生活中出现的所有合同关系,无法对所有的合同都作出规范,因而出现无名合同是必然的。即使法律将现在社会生活中的所有合同关系都予以规范,也还会出现新的合同关系,超出现行法律规定的典型合同的范围,而为非典型合同。当然,非典型合同产生之后,经过一定的发展阶段,待其成熟后,法律对其予以规范,非典型合同也就变为典型合同。对于非典型合同,应当按照当事人的约定确定双方当事人的权利义务,约定不明确的,应当参照《民法典》规定的合同规则以及最相类似的典型合同的规则确定。第二节合同订立一、合同订立概述(一)合同订立的概念合同的订立是指缔约人为意思表示并达成合意的状态。合同的订立是一个动态的过程,是当事人为实现预期目的,为意思表示并达成合意的过程,是动态行为和静态协议的统一体。其动态行为包括缔约人的接触、洽商以至于达成协议前的整个还价的过程。静态协议是指缔约达成合意,合同条款至少是合同的主要条款已经固定,各方当事人所享有的权利和负担的义务已经确定。第二节合同订立一、合同订立概述(二)合同成立及其方式合同成立是指当事人对合同的标的、数量等内容协商一致。合同成立是当事人对合同的主要条款达成的意思表示一致。依据《民法典》第471条的规定,当事人订立合同,可以采取要约、承诺或者其他方式。在订立合同中,一方当事人提出要约,另一方当事人予以承诺,合同即告成立。因此,要约和承诺既是合同成立的方式,也是合同订立的两个阶段。(三)合同成立的条件1.在主体上须有双方或多方当事人2.当事人对合同的主要条款达成合意第二节合同订立二、要约(一)要约的概念和要件要约是指一方当事人以缔结合同为目的,向对方当事人提出合同条件,希望对方当事人接受的意思表示。在商业活动中,要约也叫做发价、发盘、出盘、报价。要约发生法律效力,应当符合下列构成要件:一是要约须是特定人所为的意思表示;二是要约的内容须具体、确定;三是要约须具有缔结合同的目的;四是要约须发给要约人希望与其订立合同的受要约人;五是经受要约人承诺后要约人即受该意思表示约束。第二节合同订立二、要约(二)要约的效力要约在被承诺后即产生合同的法律效力。只要当事人发出要约,就意味着自己愿意接受要约意思表示的约束。只要依据要约的条文能够合理分析出要约人在要约中含有已经承诺即受拘束的意思,或者通过要约人明确的订立合同的意图,可以合理推断该要约包含了要约人愿意接受承诺后果的意思表示,即可认为符合该要件。第二节合同订立三、承诺(一)承诺的概念及要件承诺是指受要约人同意要约的意思表示。换言之,承诺是指受要约人同意接受要约的条件以缔结合同的意思表示。故承诺以接受要约的全部条件为内容,其目的在于同意与要约人订立合同。承诺应当符合下列条件:一是承诺须由受要约人或者其代理人向要约人作出;二是承诺是受要约人同意要约的意思表示;三是承诺须在规定的期限内到达要约人;四是承诺的方式须符合要约的要求。第二节合同订立三、承诺(二)承诺生效的时间承诺生效时间是指承诺何时发生法律拘束力。承诺通知到达要约人时生效;承诺不需要通知的,根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。承诺生效时间的意义是:(1)由于承诺的时间就是合同成立的时间,因而承诺在什么时间生效,就直接决定了合同在什么时间成立。承诺一旦生效,要约人和受要约人之间的权利义务关系就予以确定。(2)由于合同的成立时间和生效时间的一致性,因而承诺生效之时又是合同生效之日,是双方享有合同权利、承担合同义务之日。(3)合同的生效时间可能涉及诉讼时效、履行期限利益等问题。(4)合同的成立涉及合同签订地,以至法院管辖权、准据法的确定等问题。第二节合同订立三、承诺(三)承诺的效力承诺生效,意味着受要约人完全接受要约的意思表示,订约过程结束,要约、承诺的内容对要约人和受要约人产生法律拘束力。《民法典》第483条规定:“承诺生效时合同成立,但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”合同成立是承诺生效的直接结果。第二节合同订立四、合同条款(一)合同条款的概念和内容合同条款是指合同内容的表现形式,是合同内容的载体。合同的内容由当事人约定,一般包括以下条款:(1)当事人的姓名或者名称和住所;(2)标的;(3)数量;(4)质量;(5)价款或者报酬;(6)履行期限、地点和方式;(7)违约责任;(8)解决争议的办法。上述各项条款是合同在一般情况下所应当具备的条款,并不都是必备条款。第二节合同订立四、合同条款(二)合同的主要条款和非主要条款合同的主要条款是指合同必须具备的最一般条款,欠缺主要条款合同就不成立。它决定合同的类型,确定当事人各方的权利义务的质和量。其意义在于,合同的主要条款具备了,就可以认定合同已经成立,其他的条款可以在合同的履行过程中完善。《民法典》没有规定合同的主要条款,《合同编通则解释》第3条规定了合同的主要条款,即合同的当事人、标的、数量,是合同的主要条款。在不同性质的合同中,主要条款会有所变化,但都是上述三个条款的变化形式。合同的非主要条款是合同主要条款以外的其他条款。这些条款不能说不重要,但都属于在主要条款达成合意后,可以继续完善的合同内容。第二节合同订立五、合同形式和格式条款(一)合同形式合同形式又称为合同的方式,是当事人合意的表现形式,是合同内容的外在表现,是合同内容的载体。依据《民法典》第469条的规定,当事人订立合同,可以采用书面形式、口头形式或者其他形式。书面形式是合同书、信件、电报、电传、传真等可以有形地表现所载内容的形式。以电子数据交换、电子邮件等方式能够有形地表现所载内容,并可以随时调取查用的数据电文,视为书面形式。法律、行政法规没有规定特别的合同形式的,为非要式合同。第二节合同订立五、合同形式和格式条款(二)格式条款格式条款是指合同条款由当事人一方为了重复使用而预先拟订,相对方只能对该拟订好的合同条款概括地表示全部同意接受或者全部不予接受,而不能讨价还价的合同条款。基于格式条款的上述特点,采用格式条款订立合同的,提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务,并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款,按照对方的要求,对该条款予以说明。第三节合同生效一、合同效力的概念合同效力就是合同的法律约束力,是指合同由法律赋予的并受法律保护的法律效力。依法成立的合同,对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务,不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同受法律保护。法律强调合同效力的目的,在于强调合同在当事人之间的效力是依照法律的规定产生的,任何合同当事人都必须接受合同效力的约束,违反者须承担法律责任。第三节合同生效二、合同生效时间合同生效是指已经成立的合同在当事人之间产生法律拘束力。合同生效的时间,就是合同在何种时间标志发生法律约束力。原则是,依法成立的合同,自成立时生效;法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的,自批准、登记时生效。合同生效与合同成立是两个不同的概念。区别合同成立和合同生效的意义在于:(1)规定合同生效的消极条件,只要已经成立的合同没有法律规定的合同生效的消极条件,合同就在成立时生效。(2)将合同成立和合同生效严格区分开,是为了进一步鼓励交易,缺少合同成立条件的合同,当事人可以采取完善条件的办法,使合同成立,并使其生效;合同不具备生效条件的,则使合同归于无效,不会因为补充条件而使其生效。第三节合同生效三、合同生效条件合同生效的条件是指合同具备什么样的条件才能生效。法律规定的合同生效条件是消极条件,而不是积极条件,是规定若合同不具有什么样的情形,合同在成立时生效。合同生效的要件包括下述几种。(一)合同的内容确定(二)合同的内容为可能(三)合同内容的合法性(四)合同内容的社会妥当性案例分析某镇市场监督管理所欲另建办公楼,决定出售自己的旧办公楼,面积为1000平方米,估价为20万元。该所没有经过评估,也没有经过国有资产管理部门的批准,由所长刘某做主,以8万元的价格将该办公楼卖给自己的表弟谢某。检察机关发现后,以该买卖合同违反国家强制性法律,造成国有资产流失为由,向法院起诉,请求法院宣告该合同无效。法院支持了检察机关的诉讼请求。第三节合同生效四、合同效力的基本形态合同效力的基本形态,是合同效力所表现的具体情形。对合同效力的法律适用规则,是《民法典》总则编规定的民事法律行为效力的规则,《民法典》合同编第502条至第507条规定的合同效力规则是以下几种情况:第一,合同的生效时间。第二,无权代理人订立的合同效力。第三,法定代表人或者负责人超越权限订立合同的效力。第四,超越经营范围订立合同的效力。第五,合同事先免责条款无效原则。第六,合同解决争议条款的效力。第三节合同生效五、合同无效的后果(一)合同无效溯及既往(二)合同部分内容无效不影响其他部分内容的效力(三)合同无效不影响解决争议方法条款的效力第四节合同的履行一、合同履行的概念和原则(二)合同履行的原则(一)合同履行的概念1.遵守约定原则2.诚实信用原则3.绿色原则合同的履行是指合同债务人全面地、适当地完成其合同义务,债权人的合同债权得到完全实现。合同的履行是依法成立的合同必然发生的法律效果,并构成合同法律效力的主要内容。第四节合同的履行二、合同内容的确定合同内容的确定是指当事人订立的合同条款不明确,或者没有约定的,通过法律规定的原则,对这些不明确或者没有规定的内容赋予确定的内容,以使合同能够适当、全面履行。合同内容的确定也叫做合同漏洞填补。合同条款不明确或者没有约定,称为合同漏洞,对这些合同漏洞的确定,就是对合同漏洞的填补。合同内容确定与合同主要条款规则相对应,合同的主要条款达成合意,合同生效;合同主要条款之外的其他条款不明确或者没有约定,应当通过合同内容确定。第四节合同的履行三、双务合同履行的抗辩权(一)同时履行抗辩权双务合同的同时履行抗辩权,是指当事人互负债务,没有先后履行顺序的双务合同,一方当事人在对方未为对待给付以前,可以拒绝其履行请求的权利。同时履行抗辩权的行使结果,并不使对方当事人的履行请求权归于消灭,仅阻碍其效力的发生,因此在性质上属于延缓的抗辩权,不是消灭的抗辩权。依据《民法典》第525条的规定,行使同时履行抗辩权的条件是:(1)须依据同一双务合同双方当事人互负债务、互享债权;(2)须双方当事人互负的债务均已届清偿期;(3)须对方当事人未履行债务;(4)须对方的对待给付是可能履行的。第四节合同的履行三、双务合同履行的抗辩权(二)后履行抗辩权后履行抗辩权是指在双务合同中,约定有先后履行顺序的,负有先履行义务的一方当事人未依照合同约定履行债务,后履行义务的一方当事人可以依据对方的不履行行为,拒绝对方当事人请求履行的抗辩权。依据《民法典》第526条的规定,后履行抗辩权的行使规则是:(1)先履行的当事人对合同义务全部不履行的,后履行的当事人对全部的履行义务都可以拒绝履行,以此进行抗辩。(2)先履行的当事人履行债务不符合合同约定的,后履行的当事人的抗辩只能与对方当事人相应的履行请求进行抗辩,不得对其他的履行请求进行抗辩。(3)后履行抗辩权依存于合同的履行效力,不可能永久存续,当先违约人纠正违约,使合同的履行趋于正常,满足或基本满足另一方的履行利益时,后履行抗辩权消灭。第四节合同的履行三、双务合同履行的抗辩权(三)不安抗辩权不安抗辩权是指在双务合同中有先履行义务的一方当事人,在有确切证据证明后履行义务一方当事人有丧失或者可能丧失履行能力不能履行合同义务时,享有的暂时中止履行的抗辩权。依据《民法典》第527条的规定,后履行义务的当事人有下述情形之一的,先履行义务的当事人可以行使不安抗辩权:(1)经营状况严重恶化;(2)转移财产、抽逃资金,以逃避债务;(3)丧失商业信誉;(4)有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。第五节合同的保全一、债权人代位权债权人代位权是指债权人依法享有的为保全其债权,以自己的名义行使属于债权人权利的实体权利。因债务人怠于行使其权利以及与该债权有关的从权利,影响债权人的到期债权实现的,债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人对相对人的权利,但是该权利专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的到期债权为限。债权人行使代位权的必要费用,由债务人负担。相对人对债务人的抗辩,可以向债权人主张。人民法院认定代位权成立的,由债务人的相对人向债权人履行义务,债权人接受履行后,债权人与债务人、债务人与其相对人之间相应的权利义务终止。债务人对相对人的权利被采取保全、执行措施,或者债务人破产的,依照相关法律的规定处理。第五节合同的保全二、债权人撤销权债权人撤销权是指债权人依法享有的为保全其债权,对债务人处分作为债务履行资力的现有财产,以及放弃到期债权,请求人民法院予以撤销的实体权利。债务人以放弃其债权、放弃债权担保、无偿转让财产等方式处分财产权益,或者恶意延长其到期债权的履行期限,影响债权人的债权实现的,债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产、以明显不合理的高价受让他人财产或者为他人的债务提供担保,影响债权人的债权实现,债务人的相对人知道或者应当知道该情形的,债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。撤销权的行使范围以债权人的债权为限。第六节合同的变更和转移一、合同变更(一)合同变更的概念合同变更分为广义的合同变更和狭义的合同变更。广义的合同变更是指合同的内容和主体的变化,而合同的主体变更实际上是合同的权利义务转让,与合同的内容变更有所不同。狭义的合同变更仅指合同内容的变化,不包括合同主体的变化。合同法所说的合同变更是指狭义变更,是指在合同成立后,尚未履行或者尚未完全履行之前,当事人就合同的内容达成修改和补充的协议所带来的变化。本章引例关于退还股本金的约定,就是狭义合同变更。第六节合同的变更和转移一、合同变更ABC(二)合同变更的要件合同变更的要件包括以下几个方面。1.须有原合同关系存在2.须有当事人的变更协议3.须有合同内容的变化4.须遵循法定的形式第六节合同的变更和转移一、合同变更(三)合同变更的效力合同变更的法律效力包括:(1)仅对变更部分发生效力,原有的这一部分内容失去效力,当事人应按照变更后的合同内容履行。(2)仅对未履行的部分合同内容发生效力,不得以合同发生了变更而要求已履行的部分归于无效。(3)合同的变更不影响当事人请求损害赔偿的权利,合同的变更本身给一方当事人造成损害的,另一方当事人也应对此承担赔偿责任。第六节合同的变更和转移二、合同转移(一)合同债权转让合同债权转让是指合同的债权人通过协议将其享有的债权全部或者部分转让给第三人的行为。第六节合同的变更和转移二、合同转移(二)合同债务转移合同债务转移是指债务人将其在合同中的义务转移给第三人,由第三人取代债务人的地位,对债权人负责履行债务。第六节合同的变更和转移二、合同转移(三)合同债权债务概括转移合同债权债务概括转移,是指原合同的当事人一方将其债权与债务一并转移给第三人,由第三人概括地继受这些权利和义务的合同转让形态。可以进行合同债权债务概括转移的,只能是双务合同。单务合同不适用合同债权债务概括转移。案例分析原告食品贸易公司与被告粮油公司签订了一份大米购销合同,约定原告向被告出售1500吨大米,每吨单价1100元,货到三天后付款。几天后,原告又与第三人签订了一份500吨大米的购销合同,第三人在合同订立后,立即向原告汇出500吨大米的货款,原告收到该款后,向第三人通过火车发送了500吨大米。10天后,原告向被告发送了1000吨大米。但原告未能采购到余下500吨大米交付给被告。被告多次发函催要,原告商请第三人将500吨大米发给被告,以后再由原告向第三人补齐。第三人表示同意,但大米已售出100吨,剩下400吨尚未销售。第三人遂向被告发函,称