教学材料《经济 法》-第四章

第一节外商投资企业法律制度概述一、外商投资企业的概念和特征

外商投资企业,是指依照中国的法律、法规,经中国政府批准,在中国境内设立的,由外国投资者和中国投资者共同投资或仅由外国投资者投资举办的企业。外商投资企业具有以下基本特征:1.外商投资企业是含有外商直接投资的企业2.外商投资企业是吸引外国私人投资举办的企业3.外商投资企业是中国居民企业下一页返回第一节外商投资企业法律制度概述二、外商投资企业法立法概况

外商投资企业法是关于调整外商投资企业的设立、终止以及组织与管理的法律规范的总称。我国从1979年开始相继颁布了一系列有关调整外商投资企业关系的法律、法规及规章,主要包括:《中华人民共和国中外合资经营企业法》

《中华人民共和国中外合作经营企业法》《中华人民共和国外资企业法》

《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》

《中华人民共和国中外合作经营企业法实施细则》

《中华人民共和国外资企业法实施细则》

《国务院关于鼓励外商投资的规定》

《中外合资经营企业合营各方出资的若干规定》

《指导外商投资方向规定》

《外商投资产业指导目录》

《中西部地区外商投资优势产业目录》

《关于设立外商投资股份有限公司若干问题的暂行规定》

等。上一页下一页返回第一节外商投资企业法律制度概述三、外商投资企业的投资项目(一)鼓励类外商投资项目(1)属于农业新技术、农业综合开发和能源、交通、重要原材料工业的。(2)属于高新技术、先进适用技术,能够改进产品性能,提高企业技术经济效益或生产国内生产能力不足的新设备、新材料的。(3)适应市场需求,能够提高产品档次、开拓新兴市场或增加产品国际竞争能力的。(4)属于新技术、新设备,能够节约能源和原材料,综合利用资源和再生资源以及防治环境污染的。(5)能够发挥中西部地区的人力和资源优势,并符合国家产业政策的。(6)法律、行政法规规定的其他情形。上一页下一页返回第一节外商投资企业法律制度概述(二)限制类外商投资项目(1)技术水平落后的。(2)不利于节约资源和改善生态环境的。(3)从事国家规定实行保护性开采的特定矿种勘探、开采的。(4)属于国家逐步开放的产业的。(5)法律、行政法规规定的其他情形。上一页下一页返回第一节外商投资企业法律制度概述(三)禁止类外商投资项目(1)危害国家安全或损害社会公众利益的。(2)对环境造成污染损害,破坏自然资源或损害人体健康的。(3)占用大量耕地,不利于保护、开发土地资源的。

(4)危害军事设施安全和使用效能的。(5)运用中国特有工艺或技术生产产品的。(6)法律、行政法规规定的其他情形。上一页下一页返回第一节外商投资企业法律制度概述(四)允许类外商投资项目不属于鼓励类、限制类和禁止类的外商投资项目,为允许类外商投资项目。产品全部直接出口的允许类外商投资项目,视为鼓励类外商投资项目。产品出口销售额占其产品销售总额70%以上的限制类外商投资项目,经省、自治区、直辖市及计划单列市人民政府或国务院主管部门批准,可以视为允许类外商投资项目。上一页下一页返回第一节外商投资企业法律制度概述四、外国投资者并购境内企业(一)外国投资者并购境内企业应遵循的原则(1)外国投资者并购境内企业,应遵守中国的法律、行政法规和规章,遵循公平合理、等价有偿、诚实信用的原则,不得过度集中、排除或限制竞争,不得扰乱社会经济秩序和损害社会公共利益,不得导致国有资产流失。(2)外国投资者并购境内企业,应符合中国法律、行政法规和规章对投资者资格的要求及产业、土地、环保等政策。

(3)外国投资者并购境内企业,涉及企业国有产权转让和上市公司国有股权管理事宜的,应当遵守国有资产管理的相关规定。(4)外国投资者并购境内企业所涉及的各方当事人,应当按照中国税法的规定纳税,接受税务机关的监督,并应遵守中国有关外汇管理的法律和行政法规。上一页下一页返回第一节外商投资企业法律制度概述(二)外国投资者并购境内企业的要求(1)境内公司、企业或自然人以其在境外合法设立或控制的公司名义并购与其有关联关系的境内的公司,应报商务部审批。(2)外国投资者并购境内企业并取得实际控制权,涉及重点行业、存在影响或可能影响国家经济安全因素或导致拥有驰名商标或中华老字号的境内企业实际控制权转移的,当事人应就此向商务部进行申报。(3)外国投资者股权并购的,并购后所设外商投资企业继承被并购境内公司的债权和债务。(4)并购当事人应以法定资产评估机构对拟转让的股权价值或拟出售资产的评估结果作为确定交易价格的依据。上一页下一页返回第一节外商投资企业法律制度概述(5)外国投资者在并购后所设外商投资企业注册资本中的出资比例高于25%的,该企业方能享受外商投资企业待遇。(6)外国投资者并购境内企业应报经我国商务部审批,并依法向登记管理机关申请办理登记,领取外商投资企业营业执照。(7)商务部和国家工商行政管理总局应对外国投资者并购境内企业的有关情形依法进行反垄断审查。(8)外国投资者并购境内企业的注册资本与投资总额、出资方式与出资期限应当符合有关法律规定。上一页返回第二节

中外合资经营企业法一、中外合资经营企业的概念

中外合资经营企业,简称合营企业,是指中国的企业或其他经济组织,同外国的企业和其他经济组织或个人,按照中国法律的规定,在中国境内共同投资、共同经营,并按照投资比例分享利润、分担风险及亏损的企业。中外合资经营企业主要有以下法律特征:(1)是中外合营者共同投资、共同经营的股权式企业。

(2)是按照中国法律,经中国政府批准,在中国境内设立的中国法人。(3)其组织形式为有限责任公司。

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中外合资经营企业法二、中外合资经营企业的设立

(一)中外合资经营企业的设立条件(1)申请设立合营企业,外方可以是公司、企业、其他经济组织或个人,中国合营者可以是公司、企业或其他经济组织,但不包括中国公民个人。(2)应当符合国家指导外商投资方向的规定及外商投资产业指导目录的规定。上一页下一页返回第二节

中外合资经营企业法(3)有下列情况之一的不予批准:有损中国主权的。违反中国法律的。不符合中国国民经济发展要求的。造成环境污染的。签订的协议、合同、章程显著不公平的,损害合营一方权益的。(4)申请设立合营企业,应当符合国家关于合营企业的注册资本与投资总额、出资方式、出资比例及出资期限的相关规定。上一页下一页返回第二节

中外合资经营企业法(二)中外合资经营企业的设立程序设立合营企业一般要经过以下程序:1.由中外合营者共同向审批机关报送文件所需报送的文件如下:(1)设立合营企业的申请书。(2)合营各方共同编制的可行性研究报告。(3)由合营各方授权代表签署的合营企业协议、合同和章程。(4)由合营各方委派的合营企业董事长、副董事长、董事人选名单。(5)审批机关规定的其他文件。上一页下一页返回第二节

中外合资经营企业法2.审批机关审批审批机关应当在收到全部文件之日起3个月内决定批准或不批准。审批机关如发现报送的文件有不当之处,应当要求限期修改,否则不予批准。合营企业经批准后由审批机关发给批准证书。3.办理工商登记合营企业应当自收到批准证书后1个月内向工商行政管理机关办理登记手续,领取营业执照。合营企业的营业执照签发日期,即为该合营企业的成立日期。上一页下一页返回第二节

中外合资经营企业法三、中外合资经营企业的出资

(一)中外合资经营企业的注册资本与投资总额1.合营企业的注册资本合营企业的注册资本是指为设立合营企业在工商行政管理机关登记注册的资本,应为合营各方认缴的出资额之和。合营企业的注册资本应当符合下列要求:(1)在合营企业的注册资本中,外国合营者的出资比例一般不低于25%,这是外国合营者认缴出资的最低限额比例。对其最高限额比例没有明确规定。(2)合营企业在合营期限内,不得减少其注册资本。

(3)合营企业的注册资本应符合

《公司法》

规定的有限责任公司注册资本的最低限额。上一页下一页返回第二节

中外合资经营企业法2.合营企业的投资总额合营企业的投资总额,是指按照合营企业的合同、章程规定的生产规模需要投入的基本建设资金和生产流动资金的总和,由注册资本和以合营企业的名义向金融机构的借款构成。合营企业的注册资本与投资总额之间的比例,应当符合以下规定:(1)合营企业的投资总额在300万(含300万)美元以下的,注册资本至少应占投资总额的7/10。上一页下一页返回第二节

中外合资经营企业法(2)合营企业的投资总额在300万~1000万(含1000万)美元的,注册资本至少应占投资总额的1/2,其中投资总额在420万美元以下的,注册资本不得低于210万美元。(3)合营企业的投资总额在1000万~3000万(含3000万)美元的,注册资本至少应占投资总额的2/5,其中投资总额在1250万美元以下的,注册资本不得低于500万美元。(4)合营企业的投资总额在3000万美元以上的,注册资本至少应占投资总额的1/3,其中投资总额在3600万美元以下的,注册资本不得低于1200万美元。上一页下一页返回第二节

中外合资经营企业法(二)中外合资经营企业的出资方式中外合资经营企业合营各方可以用下列方式出资:一是用货币出资,即用现金出资;二是用实物出资,即用建筑物、厂房、机器设备或其他物料作价出资;三是用工业产权、专有技术作价出资。中国合营者还可以用场地使用权作价出资。上一页下一页返回第二节

中外合资经营企业法(三)中外合资经营企业的出资期限合营各方应当在合营合同中标明出资期限,并且应当按照合营合同规定的期限缴清各自的出资。合营合同规定一次缴清出资的,合营各方应当自营业执照签发之日起6个月内缴清;合营合同规定分期缴付出资的,合营各方第一期出资,不得低于各自认缴出资额的15%,并且应当在营业执照签发之日起3个月内缴清。合营企业合营各方未能在规定的期限内缴付出资的,合营企业自动解散。守约方可以依法要求违约方赔偿其经济损失。上一页下一页返回第二节

中外合资经营企业法四、中外合资经营企业的组织机构

(一)中外合资经营企业的董事会合营企业设立董事会,其性质是企业的权力机构,决定合营企业的一切重大问题。董事会组成人员由合营双方协商,在合营企业的合同、章程中确定,但人数不得少于3人。董事会成员按各方出资比例协商分配名额,由合营各方委派和撤换。董事长和副董事长由合营各方协商确定或由董事会选举产生。中外合营者的一方担任董事长的,由他方担任副董事长。董事的任期为4年。董事长是合营企业的法定代表人。董事长不能履行职责时,应授权副董事长或其他董事代表合营企业。上一页下一页返回第二节

中外合资经营企业法董事会议事规则由合营企业章程规定,一般实行多数通过原则。但以下事项须由出席董事会会议的董事们一致通过方可作出决议:

(1)修改合营企业章程。(2)合营企业的中止、解散。(3)合营企业注册资本的增加、转让。(4)合营企业与其他经济组织的合并。上一页下一页返回第二节

中外合资经营企业法(二)中外合资经营企业的管理机构合营企业设经营管理机构,负责企业日常经营管理工作。经营管理机构设总经理1人,副总经理若干人,由董事会聘请,可由中国公民担任,也可由外国公民担任。经董事会聘任,董事长、副董事长、董事可以兼任总经理、副总经理或其他高级管理人员。正副总经理均不得兼任其他经济组织的总经理和副总经理职务,不得参与其他经济组织的对本企业的商业竞争。上一页下一页返回第二节

中外合资经营企业法五、中外合资经营企业的合营期限、解散和清算

(一)合营企业的合营期限合营企业的合营期限,是指合营各方根据中国的法律、行政法规的规定和合营企业经营目标的期望,在合营企业协议、合同或章程中对合营企业存续期限的规定。有关合营企业的合营期限的具体规定如下:上一页下一页返回第二节

中外合资经营企业法(1)举办的合营企业属于下列行业的,合营各方应当依照国家有关法律、行政法规的规定,在合营合同中约定合营企业的合营期限:服务性行业的,如饭店、公寓、写字楼、娱乐、饮食、出租汽车、彩扩、洗相、维修、咨询等。从事土地开发及经营房地产的。从事资源勘查开发的。榆国家规定限制投资项目的。国家其他法律、法规规定需要约定合营期限的。合营企业的合营期限,一般项目原则上为10~30年。

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中外合资经营企业法(2)对于属于国家规定鼓励投资和允许投资项目的合营企业,除上述行业外,合营各方可以在合营协议、合同中约定合营期限,也可以不约定合营期限。(3)约定合营期限的合营企业,合营各方同意延长合营期限的,应当在距合营期限届满6个月前向审批机关提出申请。审批机关应当在收到申请之日起1个月内决定批准或不批准。上一页下一页返回第二节

中外合资经营企业法(二)合营企业的解散合营企业在下列情况下解散:

(1)合营期限届满。(2)合营企业发生严重亏损,无力继续经营。(3)合营一方不履行合营企业协议、合同和章程规定的义务,致使企业无法继续经营。(4)因自然灾害、战争等不可抗力造成严重损失,无法继续经营。(5)合营企业未达到其经营目的,同时又无发展前途。(6)合营企业合同、章程规定的其他解散原因已经出现。上一页下一页返回第二节

中外合资经营企业法(三)合营企业的清算合营企业宣告解散时,应当按规定成立清算委员会,由清算委员会负责清算事宜。清算委员会的成员一般应当在合营企业的董事中选任。董事不能担任或不适合担任清算委员会成员时,合营企业可以聘请中国的注册会计师、律师担任。审批机关认为必要时,可以派人进行监督。上一页返回第三节

中外合作经营企业法一、中外合作经营企业的概念

中外合作经营企业(简称合作企业)是指由外国的企业、其他经济组织或个人同中国的企业或其他经济组织,按照中国的法律规定,在中国境内设立的,由合作各方出资或提供合作条件并通过合作合同约定各自的权利和义务的企业。中外合作经营企业主要有以下法律特征:

1.合作企业属于契约式企业2.合作企业的组织形式具有多样性3.合作双方的出资方式与分配方式较为灵活4.投资回收方式具有可选择性下一页返回第三节

中外合作经营企业法二、中外合作经营企业的设立

(一)中外合作经营企业的设立条件设立中外合作经营企业的基本条件与中外合资经营企业的设立条件基本相同,应当符合国家的发展政策和产业政策,遵守国家关于指导外商投资方向的规定。国家鼓励举办“产品出口的生产型合作企业”和“技术先进的生产型合作企业”。上一页下一页返回第三节

中外合作经营企业法(二)设立中外合作企业的程序1.由中国合作者向审批机关(商务部或省级政府商务主管部门)报送文件所需报送文件如下:(1)设立合作企业的项目建议书。(2)合作各方共同编制的可行性研究报告。(3)合作企业协议、合同、章程。(4)合作各方主体资格的有效证明文件。(5)合作各方协商确定的合作企业董事长、副董事长、董事或联合管理委员会主任、副主任、委员的人选名单。(6)审查批准机关要求报送的其他文件。上一页下一页返回第三节

中外合作经营企业法2.审批机关审批审批机关应当自收到全部文件之日起45日内决定批准或不予批准。审查批准机关认为报送的文件不全或有不当之处的,有权要求合作各方在指定期间内补全或修正。3.办理工商登记批准设立的合作企业应依法向登记机关申请登记,领取营业执照。合作企业的营业执照签发日期,即为该合作企业的成立日期。上一页下一页返回第三节

中外合作经营企业法三、中外合作经营企业的出资

(一)合作企业的注册资本与投资总额合作企业的注册资本,是指为设立合作企业,在工商行政管理机关登记的合作各方认缴的出资额之和。合作企业的投资总额,是指按照合作企业合同、章程规定的生产经营规模需要投入的资金总和。(二)合作企业的出资与合作条件1.合作各方的出资方式2.合作各方的出资比例3.合作各方的出资期限上一页下一页返回第三节

中外合作经营企业法(三)合作各方的出资转让合作各方之间相互转让或合作一方向合作他方以外的第三人转让在合作企业合同中属于其全部或部分权利的,须经合作他方书面同意,并报审批机关批准。四、中外合作经营企业的组织机构和经营管理

(一)合作企业的组织形式合作企业可以申请为具有法人资格的合作企业,也可以申请为不具有法人资格的合作企业。具有法人资格的合作企业,其组织形式为有限责任公司。除合作企业合同另有约定外,合作各方以其出资或提供的合作条件对合作企业承担有限责任。合作企业以其全部资产对其债务承担有限责任。不具有法人资格的合作企业,合作各方的关系是一种合伙关系。合作各方依照中国民事法律的有关规定,承担民事责任。上一页下一页返回第三节

中外合作经营企业法(二)合作企业的组织机构合作企业在组织机构的设置上有较大的灵活性。具备法人资格的合作企业,一般设立董事会;不具备法人资格的合作企业,一般设立联合管理委员会。董事会或联合管理委员会是合作企业的权力机构,按照合作企业章程的规定,决定合作企业的重大问题。董事会或联合管理委员会成员不得少于3人,其名额的分配由中外合作者参照其出资或提供的合作条件协商确定。上一页下一页返回第三节

中外合作经营企业法合作企业董事会或联合管理委员会的职权、会议的召开、会议的决议办法与中外合资经营企业基本相同。合作企业设总经理1人,负责合作企业日常经营管理工作,对董事会或联合管理委员会负责。合作企业成立后如果改为委托合作各方以外的第三方经营管理的,必须经董事会或联合管理机构一致同意。合作企业应当与第三方签订委托管理合同,连同第三方的资信证明文件,报审批机关批准后,向登记机关办理变更登记手续。上一页下一页返回第三节

中外合作经营企业法五、中外合作经营企业的收益分配与回收投资

(一)合作企业的收益分配中外合作各方可以在合作企业合同中约定按出资比例或其他分配标准,采用分配利润、分配产品或其他方式分配收益,合作企业的合作各方约定采用分配产品或其他方式分配收益的,应当按照中国税法的有关规定,计算缴纳应纳税额。上一页下一页返回第三节

中外合作经营企业法(二)合作企业外国合作者先行回收投资1.外国合作者先行回收投资的方式中外合作者在合作企业合同中约定合作期限届满时,合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有的,外国合作者在合作期限内可以申请以下列方式先行回收其投资:(1)在按照投资或提供合作条件进行分配的基础上,扩大外国合作者的收益分配比例。(2)经财政税务机关审查批准,外国合作者在合作企业缴纳所得税前回收投资。(3)经财政税务机关和审查批准机关批准的其他回收投资方式。上一页下一页返回第三节

中外合作经营企业法2.外国合作者先行回收投资的条件外国合作者在合作期限内先行回收投资,应符合下列条件:(1)中外合作者在合作企业合同中约定合作期满时,合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有。

(2)必须向财政税务机关提出申请,具体说明先行回收投资的总额、期限和方式,经财政税务机关审查同意后,报审批机关审批。(3)中外合作者应当依照有关法律的规定和合作企业合同的约定,对合作企业的债务承担责任。(4)外国合作者应当在合作企业的亏损弥补之后,才能先行回收投资。上一页下一页返回第三节

中外合作经营企业法六、中外合作经营企业的解散和清算

(一)合作企业的期限合作企业的期限由中外合作者协商确定,并在合作企业合同中标明。合作企业期限届满,中外合作各方同意延长合作期限并达成协议的,应当在距合作期满180天前向审批机关提出申请。审查批准机关应当自接到申请之日起30天内决定批准或不批准。经批准延长合作期限的,合作企业凭批准文件向工商行政管理机关办理变更登记手续。上一页下一页返回第三节

中外合作经营企业法(二)合作企业的解散合作企业出现下列情形之一时须解散:(1)合作期限届满。(2)合作企业发生严重亏损,或因不可抗力遭受严重损失,无力继续经营。(3)中外合作者一方或数方不履行合作企业合同、章程规定的义务,致使合作企业无法继续经营。(4)合作企业合同、章程中规定的其他解散原因已经出现。(5)合作企业违反法律、行政法规,被依法责令关闭。上一页下一页返回第三节

中外合作经营企业法(三)合作企业的清算合作企业解散时,应当依照法定程序对资产和债权、债务进行清算。中外合作者应当依照国家有关法律和合作企业合同的约定确定合作企业财产的分配和归属,并依法办理注销登记手续。上一页返回第四节

外资企业法一、外资企业的概念

外资企业是外国的企业、其他经济组织或个人依照中国法律的规定,在中国境内设立的,全部资本由外国投资者投资的企业。外资企业具有以下特征:(1)投资人是外国的公司、企业、其他经济组织或个人,其全部资本均由外国投资者出资,没有中国公司、企业或其他经济组织投资。(2)依照中国法律,经中国政府批准设立。

(3)其主要经营场所设在中国境内,但不同于外国的公司、企业和其他经济组织在中国境内设立的分支机构。下一页返回第四节

外资企业法二、外资企业的设立与变更

(一)外资企业的设立条件设立外资企业,必须有利于中国国民经济的发展。国家鼓励举办产品出口或技术先进的外资企业。设立外资企业应当至少符合下列一项条件:(1)采用先进技术和设备,从事新产品开发,节约能源和原材料,能实现产品升级换代,可以替代进口的。(2)年出口产品的产值达到当年全部产品产值50%以上,实现外汇收支平衡或有余的。上一页下一页返回第四节

外资企业法(二)外资企业的设立程序1.提出申请2.审批机关审批3.办理工商登记三、外资企业的出资

(一)外资企业的注册资本外资企业的注册资本是指为设立外资企业在工商行政管理机关登记的资本总额,即外国投资者认缴的全部出资额。外资企业的注册资本与企业投资总额的比例,参照中外合资经营企业注册资本与投资总额比例的规定执行。上一页下一页返回第四