第二章-经济法主体

第二章经济法主体一、经济法主体的涵义（P100）

通过经济法律规范调整其行为和利益的社会实体。二、经济法主体的种类（P101）

经济协调主体（经济管理主体）经济协调受体（经济活动主体）经济管理主体：承担一定管理职能经济活动主体：直接从事生产、流通、服务和经济协作等活动

三、经济管理主体的类别（P108)

政府

政府管理部门宏观调控部门:中国人民银行专门经济管理部门：商务部

各级人大及常委

特殊企业：中国农业发展银行

经授权的其他组织：证监会四、经济管理职权经济职权的定义（P110）经济管理主体的职权，是指经济管理主体在经济法律关系中依法得享有和行使的权力。经济管理职权的内容1、市场管理权2、经济调节权3、经济监督权4、宏观决策权五、经济活动主体的种类1.公民个人2.企业3.政府、国家机关（一）政府机关政府的经济活动：

政府参与经济活动——市场活动主体政府干预经济活动——市场管理主体两种活动的区别:是否必经对方同意政府参与经济活动采用的最基本方法有投资、负债等。政府干预经济活动采用的基本方法有征税和补贴的方法。（二）企业(P114)1.企业的定义：企业是经营性的从事生产、流通或服务的社会实体。经营

营利：谋取物质财富，资本增值。2.企业的种类个人独资企业合伙企业公司有限公司股份公司

3.个人独资企业（P115）

独资企业是以一个自然人投资，并对企业事务有完全控制支配权的企业。

独资企业的投资自然人完全依据投资人的自我意志进行经营活动，享有企业的全部收益，并承担企业的全部风险。

投资人不仅要以全部的出资额为企业清偿债务，而且还要以他的其他个人财产清偿债务。

4.合伙企业（P116）合伙企业是两人以上以营利为目的，依照合伙协议共同投资、共同经营、共享收益、共负盈亏、共担风险的企业。

合伙人须对企业债务承担无限连带责任。

思考：合伙人之间的分担比例对债权人有没有约束力？合伙人之间的分担比例对债权人没有约束力。债权人既可以根据自己的清偿利益，请求全体合伙人中的一人或数人承担全部清偿责任，也可以按照自己确定的比例向各合伙人分别追索。如果合伙人实际支付的清偿数额超过了其依照既定比例所应承担的数额，该合伙人有权就该超过部分，向其他未支付或者未足额支付应承担数额的合伙人追偿。

5.公司（P117）

公司是以营利为目的，由一定的投资者共同投资组建，投资人以其投资额为限对公司负责，公司以其全部财产对外承担民事责任的企业法人。

公司有独立的财产，公司财产完全独立于投资股东的财产，投资股东不对公司的债务直接承担责任，投资股东仅以其出资额或所持股份为限对公司承担责任。

参考案例甲乃金融界巨亨，2005年出50万元与朋友投资成立了A公司，注册资本100万元。2006年，A公司与B公司签订了买卖钢材的合同，货款为150万元。由于A公司经营不善，无力支付价款。为讨要货款，B公司将A公司和甲列为共同被告，起诉于法院。B公司提出，之所以列股东甲为共同被告，是因为相信甲的资力，否则他绝不会与A公司签订标的额为150万元的合同。原来B公司以为有甲这棵“摇钱树”在，即使A公司无法偿债，他也可以向甲请求偿还价款。问：B公司的主张能否成立？

——公司成立后，具有法人资格，公司的行为的责任由公司自己承担，而不能将公司的债务认作是股东的债务，从而要求股东偿还。为成立A公司，甲已投资了50万元，按照有限责任原则，甲股东对A公司的出资责任已经履行，A公司将要以其全部资产对公司的债权人承担清偿责任。故B公司主张由甲承担A公司债务的主张不能成立，也不能将甲列为被告。6.公司的主要种类有限责任公司：简称有限公司，是指股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的公司。

股份有限公司：即股份公司，是指全部资本分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的一种公司。（上市公司）

股份有限公司与有限责任公司的区别

组织形式持股证明是否上市股份划分人数信用基础信息公开程度有限责任公司中小型企业出资证明书否无等额要求较少兼有人合性封闭型股份有限公司大型企业股票可以有等额要求较多完全资合性开放型公司与合伙企业的区别

是否为法人活动依据责任形式事务的执行能否以劳务出资竟业禁止退股（伙）设立要求公司是章程有限责任专门机构否对股东无要求股东不能退股严格合伙企业否合伙协议普通合伙人：无限连带合伙人能针对合伙人合伙人可退伙简单甲企业（有限责任公司）欠被服有限责任公司货款100万元，乙企业（合伙企业）欠被服有限责任公司货款120万元。丙企业（个人独资企业）欠被服有限责任公司货款50万元。（1）被服有限责任公司向甲企业的股东张某、李某要求偿还100万元，理由是甲企业无力偿还，张某、李某表示，他们设立公司时，出资已经到位，没有偿还100万元的义务。（2）被服有限责任公司向乙企业的合伙人赵某要求偿还120万元。赵某提出，自己与另一合伙人王某有约定，2人各自对外承担50%的债务，因此只愿意偿还给被服有限责任公司60万元。（3）被服有限责任公司向丙企业业主黄某要求偿还50万元。黄某提出，自己的注册资金是10万元，因此应当在10万元内承担责任。1.对甲企业的债务适用哪部法律的规定？甲企业股东承担有限责任还是无限责任？张某和李某的主张是否正确？2.对乙企业的债务适用哪部法律的规定？合伙企业的合伙人承担的是无限连带责任还是有限责任？赵某的主张是否正确？3.对丙企业的债务适用哪部法律的规定？对个人独资企业的债务，出资人承担无限责任还是有限责任？黄某的主张是否正确？

问题：

引例分析1.甲企业是有限责任公司，对甲企业的债务适用《公司法》的规定。我国《公司法》确立了有限责任原则，因此甲企业的股东对外承担有限责任。张某、李某的主张是正确的。2.乙企业是合伙企业，对乙企业的债务适用《合伙企业法》的规定。《合伙企业法》规定：合伙人对合伙的债务承担连带无限责任。合伙人之间对外按比例承担债务的约定，不能对抗债权人。因而赵某的主张是错误的。

3.丙企业是个人独资企业，对丙企业的债务适用《个人独资企业法》的规定。《个人独资企业法》规定，业主对外承担无限责任，并不受注册资金数量的限制。因此黄某的主张是错误的。

六、市场准入◆市场准入的定义（P127）◆本质：特殊的法律政策壁垒七、企业市场准入的几种情况（一）许可1.定义（P135）又称核准、审批2.对象：⑴特殊食用商品的生产销售烟酒盐⑵涉及公共利益、社会稳定银行、保险、证券业、学校、医院⑶涉及生产者安全或公众安全易燃、易爆、剧毒、危险品（二）特许1.定义（P135）2.种类：

法律的立法规定

国家领导人签发的特许状3.对象：⑴涉及国家安全、社会公共安全的行业核工业、航天、重要军事工业⑵自然垄断和公用事业管道、电力、铁路（三）登记1.定义（P135）2.对象：一般性的企业九、设立企业应当具备的条件（P136）名称章程资金组织机构和从业人员经营场所和设施（一）企业设立要件之

企业的名称

为什么对名称要有所要求？1.法律意义：（1）企业进行生产经营、签订合同、诉讼等行为时有法律上的人格意义。（2）企业的名称一旦依法确定，企业就对其享有独占权。法律保护其不受任何侵犯。2.法律对企业名称的要求《企业名称登记管理规定》要求：企业的名称能够基本上反映企业的性质和法律地位。企业只准使用一个名称。

确有特殊需要的，经省级以上登记主管机关核准。企业可以在规定的范围内使用一个从属名称。内江市乡镇企业（集团）总公司从属名称：内江市造纸器材供应公司舟山钟声实业总公司(从属名称:普陀区液压件厂)

企业名称应当由以下部分依次组织：行政区划、字号或商号、行业或者经营特点、组织形式。

江苏春兰制冷设备股份有限公司

行政区划？江苏商号？春兰行业？制冷设备组织形式？股份有限公司企业法人的名称中不得含有其他法人的名称企业的名称中，可以用自然投资人的姓名作字号

杭州张小泉集团有限公司中国国际太平洋鞋业有限公司国务院或者家工商行政管理局决定设立的全国性、特大型企业可以在名称中冠以“国际”、“全国”、“国家”等字样。中国船舶工业总公司企业名称中对形式的要求：汉字？民族自治地方的企业名：民族文字？外文？汉语拼音？数字？企业名称对内容的要求（禁止）

有损于国家、社会公共利益的

对公众造成欺骗或者误解的

外国国家（地区）名称、国际组织名称

政党名称、机关名称社会团体及部队编号

（二）企业设立要件之资本1.定义：企业的投资者实际认缴的，向企业投入财产的总额。2.法律意义：（1）企业进行生产经营的物质基础。（2）企业对外承担经济责任的物质保证。3.法律要求：（1）资金来源合法（2）资金数额合法（3、500）（3）出资形式合法股东出资形式①货币②非货币财产

确定性流动性稳定性非货币财产实物出资知识产权出资土地使用权出资股权出资债权出资非专利技术出资整体资产出资出资的比例结构全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。出资案例张某：现金20万刘某：房产和土地使用权作价25万丁某：精通音响设备制造技术，劳务作价15万元音响设备制造有限责任公司工商行政管理部门NO!《公司法》27条：股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定的不得作为出资的财产除外。（三）企业设立要件之

生产经营场所和生产经营条件生产经营场所是公司从事生产经营活动的地点和实际占用的空间。生产经营条件是指与公司的经营范围和经营规模相适应，能够保证公司的经营活动正常进行、公司的设立目的能够实现的必要的主客观条件。生产经营场所和生产经营条件的法律意义：明确工商行政管理部门对企业监督管理的归属。明确企业纳税申报以及缴纳税收的归属。明确了企业的司法管辖，及诉讼和审判的管辖。（四）企业设立要件之

组织机构和从业人员1.含义：企业的组织机构：企业进行生产经营活动的指挥管理系统。2.从业人员：管理人员、科学技术人员、工人3.企业主要机构（P159）股东会：公司的权力机构或意思机关董事会：公司的经营决策机关监事会：公司中专司监督职能的机关

经理：公司中负责公司的具体业务和行政工作的高级职员

公司的组织机构

一、有限责任公司组织机构概述4.股东会组成：由公司股东组成性质：公司的权力机构或意思机关（1）其他机构由它产生并对它负责。（2）股东大会所作出的决定，公司的其他机构，如董事会、监事会等都必须执行。股东会的职权决定公司的经营方针和投资计划选举和更换董事、监事决定董事、监事的报酬事项审议批准董事会、监事会的报告公司的年度财务预算方案、决算方案公司的利润分配方案和弥补亏损方案作出决议公司增加或者减少注册资本；发行公司债券公司合并、分立、变更公司形式、解散

5.董事会性质：公司的经营决策机关

董事会执行股东会决议，负责公司的日常经营决策。董事会行使下列职权:负责召集股东会,并向股东会报告工作

执行股东会的决议制订公司年度财务预算方案,决算方案利润分配方案和弥补亏损方案增加或者减少注册资本方案

拟订公司合并,分立,变更公司组织形式,解散方案

聘任或者解聘公司经理,根据经理提名,聘任或者解聘公司副经理,财务负责人,其他部门负责人等,决定其报酬事项董事的义务

忠实义务勤勉义务董事信义义务的基础：

信义关系，一方将其某些方面事务的控制权让渡给另一方，而受益人则期望并信任受信人为他的利益而行使这种控制权。忠实义务含义：董事、监事、高级管理人员在执行公司业务时应尽力谋取公司最大利益，禁止背信弃义和自我交易。违反义务的几种情形：以权谋私自我交易与公司竞业泄露公司秘密勤勉义务含义：董事、监事、高级管理人员应当尽职尽责管理公司业务。具体要求：董事应当在法律和公司章程赋予的权限内行事应当出席董事会各种会议应当熟悉公司会计提供的财务会计报表和律师提供的法律咨询在发现经营管理人员不胜任时，应及时解聘比较法

之美国规定

现在美国公司法的核心概念，封闭式公司股东应该以“最大的善意和诚信”对待公司的其他股东。根据该标准，被告首先必须证明其行为具有正当的商业目的。如果这能够被证明，证明责任就转移至原告，作为原告的少数股东必须证明多数股东本来可以通过对其损害更小的方式达成正当商业目的。比较法之英国规定

英国法还没有形成多数股东对其他股东承担信义义务的一般原则。表决权是股东的一项财产权，但这种权利的行使必须是善意的，且不能构成对少数股东的欺诈。

比较法之德国规定

由法院判例法所发展的。而德国法院对封闭式有限责任公司股东之间是否存在信义义务，则经历了从否定到肯定的演变过程。核心观念是，那些处于实际行使控制权地位的股东在行使这些权利时，应该顾及其他股东的权利和利益。商业判断规则商业判断规则是“公司董事在知悉基础上，本着诚信、并诚实相信所采取的行为符合公司最佳利益的一种假定”。董事只要不存在自我交易、欺诈或其他不法行为，并且在采取行动时拥有合理的信息，尽到了一般谨慎之人的注意，董事就没有违反注意义务，即使其行动最后导致公司遭受损失，也不应被认定为违反注意义务而承担责任。商业判断规则的适用要件

1.董事实施了商业判断。2.董事必须诚实地做出商业判断。3.董事和该商业判断没有任何利害关系。4.有正当理由相信该商业判断是在有合理信息的基础上做出的。5.有理由相信该商业判断符合公司的最佳利益。7.经营管理机构公司设立经营管理机构,经营管理机构设经理一人,并根据公司情况设若干管理部门.

《公司法》147条无民事行为能力或者限制民事行为能力。因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或其他经济性犯罪，刑罚执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年。3.对企业破产负有个人责任的董事或者厂长、经理，自企业破产清算完结之日起未逾三年。4.对企业被吊销营业执照、责令关闭负有个人责任的，自企业被吊销营业执照之日起未逾三年。5.个人所负数额较大的债务到期未清偿。《公务员法》第53条公务员不得从事或者参与经营营利性活动或在企业或者其他营利性组织中兼任职务。经理对董事会负责，行使下列职权主持公司的生产经营管理工作,组织实施股东会或者董事会决议组织实施公司年度经营计划和投资方案拟定公司内部管理机构设置方案拟定公司的基本管理制度制定公司的具体规章提请聘任或者解聘公司副经理,财务负责人聘任或者解聘除应由董事会聘任或者解聘以外的负责管理人员8.监事会性质：公司中专司监督职能的机关。职权:

1、检查公司财务.2、对董事、经理执行公司职务时违反法律法规或者公司章程的行为进行监督.3、当董事和经理的行为损害公司的利益时,要求董事和经理予以纠正.

（五）企业设立要件之公司章程

公司章程是指规范公司的组织行为、规定公司与股东之间、股东与股东之间权利义务关系的法律文件。公司章程里面的内容？1.公司章程的内容法定记载事项任意记载事项法定记载事项是按照公司法的规定，在公司章程中应当记载的事项。任意记载事项是指除了法定应记载事项以外，由公司设立人根据公司组织和经营的具体情况，在不违反法律、法规和公共利益的前提下，在公司章程中记载的事项。2.公司章程的特征：（1）公司章程具有要式性，公司章程必须采取书面形式，必须记载法律规定应当记载的内容和条款。

【案例】

某市某有色金属总公司在公司章程中规定：“分公司经理的任免须经董事会讨论决定，由董事长签字才能生效。”

总经理王某未经董事会讨论通过，擅自任命李某为其下属分公司的经理，李某向该市工商银行贷款，由于该分公司经营管理不善，到贷款到期时，只能偿还2万元，还有10万元则无力偿还。工商银行要求公司偿还债务。公司认为:根据其公司章程的规定下属分公司的经理的任免应由董事会决定，而该下属分公司的经理李某某的任命不符合公司章程的规定，李某某根本无权代表该分公司。因此，拒绝了市工商银行的请求。市工商银行遭到拒绝后，遂以该有色金属总公司及其分公司为共同被告，向人民法院提起诉讼。人民法院经审理认为:有色金属总公司的总经理王某擅自任命李某某为分公司的经理，不符合该公司章程的规定，但是这属于公司内部的事务，不能以公司的内部事务对抗善意第三人。（2）

公司章程是公司自律性规范。公司设立人为规范公司内部各种关系而制定的，规定公司组织、内部关系和开展业务的基本准则。公司章程是公司据以自律的规范性文件，由公司自己执行，其效力也只及于公司及其股东和高级管理人员。案例

甲公司A市分公司欠乙公司买卖合同货款80万元，到期未偿还，乙公司起诉甲公司。甲公司主张对A市分公司负责人王某的任命程序不符合公司章程的要求，因此王某不能代表A市分公司签订该买卖合同，所以甲公司对王某代表A分公司签订的合同不承担责任。问：甲公司的主张能否成立？

——王某对外能以分公司负责人的身份活动，能以分公司的名义在合同上签字、盖章。至于王某在公司内部，是否合乎章程要求而被任命，不能作为对抗公司外部的善意第三人的事由。这是对交易安全的维护。因此甲公司的主张不能成立。

（3）公司章程具有公示性。虽然公司章程是公司内部的规范性文件，但却是公开的，向相对人和社会公众公开明示自己的组织、内部关系、经营范围和经营活动的基本规则，使外界了解公司的基本情况，以便开展业务活动。3.公司章程的作用：（1）对公司内部组织与行为起统率作用的的基本准则。（2）对国家起保证作用。（3）对社会和投资者等公司外部人员则起着公示作用和信用作用。《中华人民共和国企业法人登记管理条例》实施细则十九条规定：企业法人章程的内容应当载明下列事项：1、宗旨2、名称和住所3、经济性质4、注册资金数额及其来源5、经营范围6、组织机构及其职权7、法定代表人产生的程序和职权范围8、财务管理制度和利润分配形式9、企业终止事项公司可以用于出资的财产有下列哪些？（）

A.

货币

B.

实物

C.

知识产权作价出资

D.

土地使用权作价出资答案：ABCD。在有限责任公司中必须设立的公司组织机构是：（）Ａ．党委会Ｂ．职代会Ｃ．股东会Ｄ．股东大会答案：Ｃ。属于我国公司法上的具有经营管理性质的组织机构是哪些？（

）Ａ．工会Ｂ．职代会Ｃ．监事会Ｄ．董事会答案：CD。

对有限责任公司的下列表述，哪些是错误的？（）Ａ．注册资本最低限额为人民币３万元，另有规定的从其规定Ｂ．必须设法定代表人Ｃ．必须制定公司章程Ｄ．股东必须是自然人答案：Ｄ。对有限责任公司的下列表述，哪些是错误的？（

）Ａ．注册资本最低限额为人民币３万元，另有规定的从其规定，该３万元不一定是货币Ｂ．必须设法定代表人Ｃ．可以制定公司章程Ｄ．由董事长担任法定代表人答案：ＣＤ。

以商业零售为主的有限责任公司最低注册资本是多少？（）Ａ．10万元Ｂ．30万元Ｃ．50万元Ｄ．３万元答案：Ｄ对有限责任公司的下列表述，哪些是正确的？（

）Ａ．实物不能出资Ｂ．姓名权不能出资Ｃ．借的钱不能出资Ｄ．股东死后，其继承人必为股东答案：Ｂ

不能作为公司股东出资的是下列哪些？（）劳务B.土地使用权C.技术秘密D.商誉答案：ＡＤ。

公司章程约束下列哪些人？（

）

A.股东

B.公司

C.董事、监事

D.高级管理人员

答案：ABCD。下列命题正确的是：（

）。Ａ．公司是企业法人Ｂ．公司的法人营业执照签发之日，为公司成立之日Ｃ．公司有独立于股东的财产Ｄ．公司的财产所有权就是股东的财产所有权答案：ＡＢＣ。确定公司住所的标准是下列那一项？（

）Ａ．主要办事机构所在地Ｂ．经营场所所在地Ｃ．注册所在地Ｄ．法定代表人办公地所在地答案：A。依照我国公司法规定，下列哪一项是正确的？（

）Ａ．公司以其全部财产对外承担责任Ｂ．公司以其股东财产对外承担责任Ｃ．公司以其注册资本为限对外承担责任Ｄ．公司以其股本对外承担责任答案：A。公司与合伙企业的区别包括：（

）。Ａ．公司是企业法人；合伙企业不是法人Ｂ．公司股东以出资额为限对公司承担责任；合伙企业合伙人都对合伙企业债务承担无限连带责任Ｃ．公司是一人代表制；合伙企业可以是多人代表制Ｄ．公司设立的条件比较严格；合伙企业的设立要求相对简单答案：B

ＣＤ。

下列事项中属于公司章程的绝对必要记载事项的包括：（

）Ａ．公司名称Ｂ．公司住所地Ｃ．经营范围Ｄ．分公司设立答案：ＡＢＣ。十、公司合并(P140)（一）含义：公司合并指公司合并，是指两个或两个以上的公司订立合并协议，依照公司法的规定，不经过清算程序，直接结合为一个公司的法律行为。（二）公司合并有吸收合并(merger)和新设合(consolidation)

两种形式。1、吸收合并吸收合并，是两个以上公司合并，其中一个公司继续存续，其他公司终止。2.新设合并新设合并是两个以上的公司合并为一个新的公司，合并各方随着新公司的产生而终止。兼并A+B→A新设合并A+B→C3、合并的法律后果（1）公司法律地位的变化公司消灭公司变更公司设立①公司消灭。在吸收合并的场合，被吸收合并公司的法人资格消灭；在新设合并的场合，参与合并公司的法人资格均归于消灭。②公司变更。在吸收合并的场合，存续公司的股东、资本等都发生了变化，需修改公司章程并办理变更登记。③公司设立。在新设合并时，因合并形成了一个新的公司，需办理设立登记。（2）权利义务的概括承受一旦公司合并，合并前的各个公司的债权债务即由合并后的公司全部承受。对于合并各公司在合并前产生的债务，无论合并协议有无约定，债权人都有权要求合并后的公司给予清偿，而公司不得以合并协议没有约定或约定不承担责任对抗债权人。十一、公司的分立（一）含义：公司分立，是指一个公司依法分解为两个或两个以上公司的法律行为。（二）公司分立有新设分立和派生分立两种形式。1.新设分立是指一个分司将其全部资产分割设立两个或者两个以上新公司，原公司解散。2.派生设立是一个公司将其部分资产另外设立一个或数个新公司，原公司继续存在。派生分立A→A+B新设分立A→B+C3.分立的法律后果（1）公司法律地位的变化派生分立的情形新设分立的场合①在派生分立的情形下：新设立的公司获得独立法人资格原公司的法人资格继续得以维持；就原公司而言，须办理公司已变更事项的登记。②在新设分立的场合：新公司取得法人资格，对分立后新设立的公司须办理注册登记、领取公司营业执照，原公司丧失法人资格，并在法律上归于消灭，对解散的原公司须办理注销登记，注销其法人资格。（2）公司债权债务的概括转移无论是公司的派生分立还是公司的新设分立，公司分立前形成的债权由分立后的公司享有，分立前形成的债务由分立后的各个公司概括承继。答案：B

某市国有资产管理部门决定将甲、乙两个国有独资公司撤销，合并成立甲股份有限公司，合并后的甲股份有限公司仍使用原甲公司的字号，该合并事项已经有关部门批准现欲办理商业登记。甲股份有限公司的商业登记属于下列哪一类型的登记？

A.兼并登记

B.设立登记

C.变更登记

D.注销登记

方圆有限责任公司是一家经营文化用品批发的有限责任公司，由于市场不景气，加上股东内耗严重，公司负责累累。在一次股东会议上，股东李×提议将方圆公司分立为两个公司，一个叫天方有限责任公司，另一个叫地圆有