合同法律制度

第二章合同法律制度2.1合同法概述

2.2合同的订立

2.3合同的效力

2.4合同的履行、变更与转让

2.5合同的终止

2.6违约责任

2.7合同争议的解决

2.1合同法概述2.1.1合同的概念2.1.2合同法的基本原则2.1.3合同的分类2.1.1合同的概念与特征合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止某种权利义务关系的协议。各国的合同法规范的都是债权合同，它是市场经济条件下规范财产流转关系的基本依据。在市场经济中，财产的流转主要依靠合同。合同作为一种协议，其本质是一种合意，必须是两个以上意思表示一致的民事法律行为。因此，合同的缔结必须由双方当事人协商一致才能成立。合同当事人作出的意思表示必须合法，这样才具有法律效力。

2.1.1合同的概念与特征合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止某种权利义务关系的协议。各国的合同法规范的都是债权合同，它是市场经济条件下规范财产流转关系的基本依据。在市场经济中，财产的流转主要依靠合同。合同作为一种协议，其本质是一种合意，必须是两个以上意思表示一致的民事法律行为。因此，合同的缔结必须由双方当事人协商一致才能成立。合同当事人作出的意思表示必须合法，这样才具有法律效力。

2.1.2合同法的基本原则1.平等原则2.自愿原则——合同当事人法律地位一律平等，一方不得将自己的意志强加给另一方，各方应在权利义务对等的基础上订立合同。3.公平原则——当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。4.诚实信用原则——当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。——当事人应当诚实守信，善意地行使权利、履行义务，不得有欺诈等恶意行为。5.守法、不损坏社会公共利益原则2.1.3合同的分类1.计划合同与非计划合同

2.单务合同与双务合同

3.诺成合同与实践合同

5.有偿合同与无偿合同

6.要式合同与不要式合同

4.主合同与从合同

计划合同与非计划合同计划合同是依据国家有关计划签订的合同。如企业法人根据国家计划签订的购销合同、建设工程承包合同等。在社会主义市场经济条件下，计划合同已被控制在很小范围之内。

非计划合同是当事人要以需求和自己的意愿订立的合同。有偿合同与无偿合同——有偿合同：合同当事人双方任何一方均需给予另一方相应权益方能取得自己利益的合同。如买卖合同。——无偿合同：合同当事人一方无需给予相应权益即可从另一方取得利益的合同。要式合同与不要式合同——要式合同：必须按照法律规定的特定形式订立方可成立的合同。例如，中外合资经营合同经双方当事人签字盖章后必须经过政府主管部门批准后才成立，此“批准”即为法定形式。——不要式合同：法律对合同订立未规定特定形式的合同。合同除有法律特别规定者外，均属于不要式合同。主合同与从合同——主合同：指无须以其他合同存在为前提即可独立存在的合同。例如债权合同为主合同。——从合同：指必须以其他合同存在为前提才可存在的合同。如保证合同。该合同债务之履行的保证合同为从合同。从合同以主合同的存在为前提，故主合同消灭时，从合同原则上亦随之消灭。反之，从合同的消灭，并不影响主合同的效力。2.2合同的订立2.2.1合同的内容与形式

2.2.2要约与承诺

2.2.3合同示范文本2.2.4格式条款2.2.5缔约过失责任2.2.1合同的形式与内容口头形式：当事人以对话的方式所订立的合同。集市的现货交易、商店里的零售等一般都采用口头形式.优点：简单、快捷，有益于商品流转。缺点：发生争议后很难举证，不易分清当事人责任。书面形式：合同书、信件、数据电文等可以有形地表现当事人之间所订立合同内容的形式。优点：发生争议后举证方便，便于法院审判或仲裁机构裁决。包括：一般书面形式、特殊书面形式其他形式：公证、审批、登记案例甲建筑公司作为施工总承包单位，将所承揽的施工项目分包给了乙建筑公司。双方仅仅口头约定了合同中的事项而没有签订书面合同。2010年9月3日，乙建筑公司完成了甲方要求完成任务的施工项目后，向甲建筑公司要求支付工程款。甲建筑公司以没有签订书面合同不符合法律规定为由拒绝承担支付工程款的义务。你认为甲建筑公司的观点正确吗？

《合同法》第36条规定：法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。

2.2.1合同的形式与内容

合同的内容：根据我国《合同法》的规定，在不违反法律强制性规定的情况下，合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：a.当事人的名称或者姓名和住所；b.标的；c.数量；d.质量；e.价款或者酬金；f.履行期限、地点和方式；g.违约责任；h.解决争议的方法2.2.2要约与承诺订立合同时，必须要有要约、承诺两个阶段。当事人意思表示真实一致时，合同即可成立。要约的概念：

指希望和他人订立合同的意思表示。要约的条件：（1）内容具体确定；（2）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。2.2.2要约与承诺要约的构成要件：（1）要约是由特定人作出的意思表示。

无法确定要约人的要约就不是要约。（2）要约必须具有订立合同的意思表示。（3）要约必须向要约人希望与之订立合同的受要约人发出。特定的相对人，包括具体的公司、企业以及个人，但不一定只限于一人。

受要约人错误的要约也称不上是要约。要约的生效

要约的生效是指要约开始发生法律效力。自要约生效起，其一旦被有效承诺，合同即告成立。《合同法》第16条规定：要约到达受要约人时生效。

生效的具体可表现为：（1）口头形式的要约自受要约人了解要约内容时发生效力。（2）书面形式的要约自到达受要约人时发生效力。（3）采用数据电子文件形式的要约，当收件人指定特定系统接收电文的，自该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间。若收件人未指定特定系统接收电文的，自该数据电文进入到收伯人任何系统的首次时间为到达时间。2.2.2要约与承诺要约邀请的概念是希望他人向自己发出要约定意思表示。要约邀请并不是合同成立过程中的必要过程，在法律上无须承担责任。如价目表、拍卖公告、招标公告、商业广告、招股说明书等要约的撤回和撤销

要约的撤回，指在要约发生法律效力之前，要约人使其不发生法律效力而取消要约的行为。《合同法》第17条规定：“要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。”

要约的撤销，指在要约发生法律效力后，要约人使其丧失法律效力而取消要约的行为。《合同法》第18条规定：“要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。”要约的撤回和撤销

理解：表面形式上看：要约撤回发生在要约到达（或刚刚到达）受要约人之前，要约撤销则发生在要经已经到达受要约人，受要约人尚未发生承诺通知之前。实质：前者是在要约尚未生效（或刚刚生效）时发生的。后者是在要约生效后，受要约人发出承诺通知前。要约的撤回和撤销为了保护当事人的利益，《合同法》第19条同时规定了有下列情形之一的，要约不得撤销：（1）要约人确定的了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销。（2）受要约人有理由认为要约是不可撤销，且已经为履行合同作了准备工作。

提问：要约人撤销要约能够导致要约失效，那么要约人撤回要约能不能导致要约失效呢？案例——陷阱要约

章先生有一套中心城区的产权房准备出售，他在当地报刊上登了“售房公告”，公告中明确写明了该房座落、结构、面积、售价及章某的联系电话。刘先生见报后迅速与章先生联系，表示愿意以章先生的售价购买该房，并付了2万元定金给章先生。两天后，陆先生找到章先生表示愿以更高的价格买下该房，章先生因贪图钱财，便与陆先生签订了售房合同。刘先生得知后认为章先生违约，要求其赔偿损失，并双倍返还定金。但章先生却以自己刊登的是“要约邀请”而非要约为由拒绝赔偿损失，仅答应归还定金2万元。问：通过要约内容分析，章先生所刊登的公告是属于要约还是要约邀请？要约与要约邀请的区别是什么？案例——陷阱要约

区分要约和要约邀请，主要有以下标准：（1）根据法律规定，如合同法15条的规定根据当事人的意愿，如标示“六折出售”字样及价格，则为要约（2）根据订约提议的内容是否包含了合同主要条款，如明确提出以20万元出售该房屋，则构成要约，（3）根据交易习惯。根据以上第（3）点可以判断，章先生刊登的公告明确写明了该房座落、结构、面积、售价及章某的联系电话，明确了合同的主要条款，所以该公告应该属于要约案例——水泥厂的故事1995年6月，正在兴建某市C一号住宅小区的被告五通基建工程公司（以下简称工程公司）突然接到河沙供应商白水河沙厂的加急电报。该电报称：因连降大雨，致使洪水泛滥，运送河沙的铁路被洪水冲毁，无法再按时运送河沙，请工程公司另想良策购买河沙。因正值施工旺季，工地大量需要河沙，而冲毁的铁路又难以在短期内通车，工程公司为不影响施工进度，遂向东乡河沙厂和原告胜利河沙厂发出电报，电报称：我公司急需建筑用河沙200吨，如果贵厂有河沙，请于见电报之日起二日内电报通知我公司，我公司将派技术员前往验货并购买。案例——水泥厂的故事东乡河沙厂和胜利河沙厂收到电报后，均向工程公司拍发了电报，并向工程公司提供了河沙的型号及价格，而胜利河沙厂在拍发电报的同时，又通过关系向铁路车站报领了车皮，用火车将100吨河沙运往工程公司所在的车站。在该批河沙到达工程公司所在的车站前，工程公司已派技术员丁某到东乡河沙厂验货并签订了购销合同，合同签订后的第二天上午，东乡河沙厂和丁某一起给工程公司拍电报，称货已发出。下午，胜利河沙厂的河沙运到，工程公司告诉胜利河沙厂，他们已购买了东乡河沙厂的河沙并已经支付了货款，因此，无资金再购买胜利河沙厂的河沙。案例——水泥厂的故事胜利河沙厂认为，工程公司既然发出了要约，而自己又在要约约定的有效期内作出了承诺，工程公司应受要约的约束，因此，胜利河沙厂坚持要求工程公司收货并付款，工程公司则以自己发出的仅仅是购买河沙的意向书而非要约为由拒绝收货并支付货款，双方协商不成，胜利河沙厂遂向人民法院起诉。案例——水泥厂的故事「案情分析及处理结果」

根据《合同法》第14条和15条的规定，在本案中，被告发出的是要约邀请而非要约。理由如下：（1）被告向原告发出的电报称：“我工程公司急需建筑用河沙200吨，如贵厂有河沙，请于见电报之日起两日内电报通知我公司，我公司将派技术员前往验货并购买。”这表明被告希望在原告向自己发出欲卖河沙的要约后，自己派人“验货并购买”，只有当原告提供的河沙符合要求时，被告才会予以承诺。所以，以上说明被告并没有确定的与原告订立合同的意思。（2）被告在电报中称，“我公司派技术员前往验货并购买”，表明被告希望将自己置于灵活的境地，不希望受自己意思表示的约束。（3）电报中并未包含合同有效成立所必需的基本条件，如价格。综上所述，被告发出的是要约邀请，不具备法律拘束力，它与原告之间并没有形成合同关系，所以也无所谓违约责任，原告的诉讼请求应予以驳回。2.2.2要约与承诺承诺：指受要约人同意要约的意思表示。承诺的有效成立必须具备以下条件：a、承诺必须由受要约人作出；b、承诺只能向要约人作出；c、承诺的内容应当与要约的内容一致；

实质性变更指包括合同标的、质量、数量、价款或酬金、履行期限、履行地点和方式、违约责任和争议解决办法等的变更。d、承诺必须在承诺期限内发出。承诺期限“合理期限”要根据要约发出的客观情况和交易习惯确定，应当注意双方的利益平衡。要约以信件或者电报作出的，承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算。信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要约以电话、传真等快速通讯方式作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。

要约没有规定承诺期限的，视要约的方式而定：（1）要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺，但当事人另有约定除外；（2）要约以非对话方式方法作出的，参谋应当在合理期限内到达。迟到的承诺超过承诺期限到达要约人的承诺，按原因不同，有不同的区分：（1）受要约人超过承诺期限发出的承诺。（承诺超期）（2）非受要约人责任原因延误到达的承诺。（承诺延误）除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。承诺的撤回

承诺的撤回的概念

是指承诺发出之后，生效之前，承诺人阻止承诺发生法律效力的行为。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前承诺通知同时到达要约人。注意：要约可以撤回，也可以撤销。但承诺却只可以撤回，而不可以撤销。为什么?承诺的生效《合同法》规定：承诺应当以通知的方式作出，并在要约确定的期限内到达要约人。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。采用数据电子文件形式的要约，当收件人指定特定系统接收电文的，自该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间。若收件人未指定特定系统接收电文的，自该数据电文进入到收伯人任何系统的首次时间为到达时间。

承诺生效时合同成立。案例2010年8月8日，某建筑公司向某水泥厂发出一份购买水泥的要约。要约中明确规定承诺期限为2010年8月12日12：00。为了保证工作的快捷，要约中同时约定采用电子邮件方式作出承诺并提供了电子信箱。水泥厂接到要约后经过研究，同意出售给建筑公司水泥。水泥厂于2010年8月12日11：30给建筑公司发出了同意出售水泥的电子邮件。但是由于建筑公司据地区的网络出现故障，直到当天下午15：30才收到邮件。你认为承诺是否有效。格式条款

格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。提供格式条款的一方应当遵循公平的原则确定当事人之间的权利义务关系，并采取合理的方式提请对方注意免除或限制其责任的条款，按对方的要求权，对该条款予以说明。提供格式条款的一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利要求的，该条款无效。对格式条款的理解的发生争议的，应当按照通常的理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款的一方解释。在格式条款与非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。案例2003年6月26日，某科技公司（甲方）委托某货运服务有限公司（乙方）办理公路货运运输业务，双方在乙方提供资金的托运单上完成签署，约定了收货人、发货单位、货物名称笔记本电脑，件数2台，运费40元。在该托运单位上附有运输协议条款，其中载明：发货人应报价运输，报价运输的，在承运期内造成货物丢失损坏的按托运单填写的实际价值的80%赔偿；未报价单的，按运费的5-10倍赔偿，最高不超过800元，低于运费10倍的按实际金额赔偿；保价栏未填写的内容和未付报价金的视为放弃报价运输。托运单签署后，甲双将某品牌某型号笔记本电脑2台交付给乙方。但乙方未将托运标的物送达，后确认均已丢失。随后，甲方起诉乙方，要求其赔偿2台笔记本电脑价款2.6万元损失；乙方抗辩认为，应当按照托运单上约定的赔偿办法赔偿甲方损失（最高不超过800元）。缔约过失责任概念指在订立合同过程中，一方因违背诚实信用原则所要求的义务而致使另一方依赖利益遭受损失，依法承担民事责任。

构成缔约过失责任应具备如下条件：（1）该责任发生在订立合同的过程中。这是违约责任与缔约过失责任的根本区别。（2）当事人违反了诚实信用原则所要求的义务。在订约阶段，依据诚实信用原则，当事人负有保密、诚实等法定义务。（3）受害方的信赖利益遭受损失。一方实施某种行为后，另一方对此产生信赖，并为此发生了费用，后因前者违反诚实信用原则导致合同未成立或无效，该费用未得到补偿而遭受到的损失。缔约过失责任

缔约过失责任的主要情形假借订立合同，恶意进行磋商故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况其他违背诚实信用原则的行为如违反有效要约和要约邀请，违反初步协议，未尽保护、照通知、保密等附随义务。违反强制缔约义务。时间是否强调当事人一方有过错是否有实际损失缔约过失责任和违约责任的区别举例

某建筑施工企业隐瞒自身资质不足的事实，借用了另一家资质条件合格企业的资质，并以后者名义参加某施工承包项目投标，并依照文件要求的时间、地点递交了投标保证金。在评标期间，评标委员会发现了该情况，即以招标文件相关内容为依据，没收了该投标人的投标保证金。3.3合同的效力3.3.1合同的生效

3.3.2无效合同3.3.3可撤消或可变更合同及其法律后果3.3.4当事人名称或者法定代表人变更不对合同效力产生影响3.3.1合同的生效合同的生效：指当事人经过要约和承诺，意思表示一致而达成协议。是合同对双方当事人的法律约束力的开始。当事人的合同权利受法律保护，合同义务具有法律上的强制性。合同的成立：是指当事人完成了签订合同过程，并就合同内容协商一致。

合同成立不等同于合同生效。合同生效就是法律认可合同效力，强调合同内容合法性。因此，合同成立体现了当事人的意志，而合同生效体现了国家意志。3.3.1合同的生效合同生效应当具备的条件：1、当事人具有相应的民事权利能力和民事行为能力。自然人、法人和其他组织2、意思表示真实；不真实包括意思与表示不一致、不自由。3、不违反法律、法规的强制性规定，不损害社会公共利益。合同的内容和目的3.3.1合同的生效合同生效的时间1、依法成立的合同，自合同成立时生效。口头合同自受要约人承诺时生效；书面合同自当事人双方签字或盖章时生效；法律规定应当采用书面形式的合同，当事人虽未采用书面合同，但已经履行全部或者主要义务的，可视为合同有效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的：2、当事人对合同的效力可以约定附条件和期限的：3.3.1合同的生效2、当事人对合同的效力可以约定附条件和期限的：《中华人民共和国合同法》第45条规定：“当事人对合同的效力可以约定附条件。

举例附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。”

举例

附条件的合同某甲对某乙说，“如果十分钟后某丙出现在我们面前，我就给您100元”。某乙说：“好的”第一种情况：某甲说完了以后后悔了，他马上打电话给自己的朋友们，告诉他们马上去某丙的家里在，将某丙骗到别处，使得他不可能在十分钟后出现在某甲某乙的面前。如果事后证明果然如此，那么……第二种情况：某乙看到有利可图，偷偷打电话给某丙，要求他十分钟后准时出现，某丙乘车火速赶来，十分钟后果然出现在他们面前。如果不事后证明果然如此，那么……附条件的合同附条件合同主要作用于反映当事人订立合同的动机。

附条件合同的成立与生效不是同一时间，合同成立后虽然并未开始履行，但任何一方不得撤销要约和承诺，否则应承担缔约过失责任，赔偿对方因此而造成的损失。附条件合同附条件合同所附的条件应该满足以下条件：该条件应是将来发生的事实，而不是已经发生的事实该条件应是不确定发生的，而不是必然发生的该条件应是当事人约定的条件，而不是法定的条件该条件应是合法的并不得与合同的主要内容相矛盾。附期限合同

附期限合同指当事人在合同中设定一定的期限，并把未来期限的到来作为合同效力发生或者效力消灭的根据的合同。根据期限对合同效力的影响，可将所附期限分为生效期限和终止期限。《合同法》第46条规定：“当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。”案例2001年7月底，甲建筑公司将一台柴油发电机A交给修理厂修理，修理前经评估，A发电机残值为1万元。根据发电机故障状况，甲乙双方的修理合同约定：如果在2001年8月20日前修好，甲公司将支付4000元修理费事如果不在2001年9月1日前修好，甲公司将支付3000元修理费；如果在2001年10月1日前还未修好，则修理工厂向甲公司支付1.2万元，发电机归修理厂所有的。2001年8月初起，该地区持续大面积停电，二手发电机价格大涨。经修理厂抢修，A发电机于当年8月6日修好。当时，许多单位向修理厂求购二手发电机，修理厂便于8月10日将刚修好的A发电机以1.75万元的价格出售给丙食品厂。甲公司分别于8月15日、8月26日、9月18日询问修理进展状况，乙公司均回答未完成。乙公司于2001年9月24日，向甲公司支付了约定的1.2万元。两个多月后，甲公司从丙公司处了解到实情，与修理厂发生争议。3.3.1合同的生效合同效力与仲裁条款合同成立后，合同中的仲裁条款是独立存在的，合同的无效、变更、解除、终止不影响仲裁协议的效力。效力待定合同

是指合同订立后尚未生效，须权利人追认才能生效的合同。限制民事行为能力人订立的合同相对人可以催告法定代理商在一个月内予以追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。限制民事行为能力的人订立的合同在以下三种情况有效：（1）经过法定代理人追认（2）纯获利益的合同（3）与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同。3.3.1合同的生效无权代理人订立的合同表见代理人订立的合同法定代表人、负责人越权订立的合同越权订立的合同是否有效取决于相对来说人是否知道行为人超越权限。如果明知其越还依然订立合同，则合同无效；如果不知道其越权而签订合同，则合同有效。无处分权人处分他人财产订立的合同无处分权订立的合同在两种情况下有效：一是经权利人追认；二是无处分权人订立合同后取得处分权。案例某施工企业派出采购员王某去参加活动某次工业品展览会，并授权其采购一批外墙面砖。在展会期间，王某出示购买墙面砖的授权委托书及确定样品后，与某建筑材料公司签订一份外墙面砖合同。因洽谈顺利，王某发现该公司生产的卫生洁具质量上乘，且价格优惠，而现场正准备组织洁具供货，遂以公司名义又签订了50套洁具供应合同。合同成立后，王某便随同建材公司送货车回到项目现场。施工企业以王某自作主张为由，不承认其所签订的洁具合同为由，拒收货物。案例2000年10月，某房地产开发公司将位于某区一栋二层商用铺面出租给某建材经营部，租期6年，年租金20万。随后，房地产公司同意建材经营部有转租权。2000年12月，就该二层铺面，李某以某体育用品公司的名义与建材经营部签订房屋租赁合同，约定租期3年，年租金30万，每年分两次缴纳，违约金为年租金的15%。2000年12月10日，李某以体育公司的名义向建材经营部支付定金2万元，12月15晶，李某通过体育公司在广州某银行的账户向建材经营部支付13万元，并于当月完成交接。2001年4月，李某因在铺面内使用明火不慎发生火灾，虽经消防队扑灭，但导致家具毁损严重，房屋局部破坏。2001年5月底，李某搬出，经营部将房屋收回成命，并修复家具和房屋。2001年6月，经营部向法院起诉，要求体育公司承担违约金4.5万元，赔偿损失22万元。体育公司辩称，李某并非其公司人员，公司未曾与建材经营部签订过任何租赁合同，也未实际使用房屋，不应承担任何责任。

无效合同：指已经订立，但因违反法律、行政法规规定的条件而订立的，国家不承认其效力，不给予法律保护的合同。无效合同从订立之时起就没有法律效力，不论合同履行到什么阶段，合同被确认无效后，这种无效的确认要溯及到合同订立时。

不包括地方性法规、部门规章等下位法的强制性规定无效合同3.3.2无效合同《合同法》第五十二条规定，有下列情形之一的，合同无效：1、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；没有损害国家利益的合同是可撤销合同。2、恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；3、以合法形式掩盖非法目的；4、损害社会公共利益；5、违法法律、行政法规的强制性规定。3.3.2无效合同无效合同的免责条款免责条款，是指当事人在合同中约定免除或者限制其未来责任的合同条款；免责条款无效是指没有法律约束力的免责条款。《合同法》第53条规定：合同中的下列免责条款无效：（1）造成对方人身伤害的（侵犯人身权）；（2）因故意或者重大过失造成对方财产损失的（侵犯财产权）。3.3.2无效合同无效合同的确认

确认权归人民法院或者仲裁机构。无效合同的法律后果1、返还财产（返还标的物；折价补偿）2、赔偿损失3、追缴财产，收归国有可撤销、可变更合同可撤销、可变更合同：指欠缺生效条件，但一方当事人可依照自己的意思，请求人民法院或仲裁机构作出裁决，使合同的内容变更或者使合同的效力归于消灭的合同。

下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或撤消：1、因重大误解而订立。（必须是当事人在订立合同时已经发生的误解）只有对合同的主要条款发生误解才构成重大误解。误解是由表意人自己的过失构成的。

3.3.3可撤销、可变更合同

2、在订立合同时显失公平的。利益不平衡，有利用对方的故意。3、一方以欺诈、胁迫等手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损一方有权请求法院或仲裁机构变更、撤消。

4、乘人之危而订立的合同。一方当事人乘对方处于危难之际，为牟取不正当利益，迫使对方作出不真实的意思表示，从而严重损害对方利益的行为。3.3.3可撤销、可变更合同

撤销权的行使主体如果出现可变更、可撤销合同，撤销权由重大误解的误解人、显示公平的受害人、被欺诈方、被协迫方、乘人之危的受害方行使。

撤销权的行使范围无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。3.3.3可撤销、可变更合同可撤销权的消灭《合同法》第55条规定，“有下列情形之一的，撤销权消灭”：（1）具有撤销权的当事人自知道或者应该知道撤销事由之日起一年没有行使撤销权。（2）具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。3.3.3可撤销、可变更合同可变更合同、可撤销合同与无效合同的区别（1）原因不同无效合同不仅在于损害当事人的权益，还在于损害国家、社会、他人的利益。可变更、可撤销合同主要涉及当事人之间的利益。（2）原因与结果的关系不同（必然和或然的区别）案例一P170案例二2003年6月，某建筑施工企业从水泵厂购得20台A级水泵，在现场使用后反映效果良好。因进一步需要，该施工企业决定派采购员王某再购进同样水泵35台，王某从2003年6月所购水泵所嵌的铭牌上抄下品名、规格、型号、技术指标等，出示介绍信及前述铭牌内容，与同一厂签订了购买35台A级水泵合同。该施工企业收到35台水泵后，即投入使用，与2003年6月所购水泵在性能上存在较大差异，怀疑水泵厂第二次提供的水泵质量有问题，要求更换。水泵厂以提供产品均合格为由，拒绝更换。该施工企业遂诉至法院要求更换并赔偿损失。经查明：2003年6月所供水泵实际上是B级水泵，由于水泵厂出厂环节的失误，所镶铭牌错为A级水泵；第二次所供水泵实际上是A级水泵。3.3.3可撤销、可变更合同

效力待定合同与可撤销合同的区别（1）合同的性质不同可撤销合同属于有效合同，在未被撤销前，对双方当事人都具有约束力。效力待定合同实际上是未发生效力合同，在经过权利要求确认或出现特定事由后才转化为有效合同（2）合同的效力不同可撤销合同具有履行效力。但未履行者请求撤销合同，经法院或仲裁机构撤销合同后，合同自始视为无效。效力待定合同在没有被权利人确认之前是无效合同，不具有履行的效力。在被权利人确认后则是有效合同，具有履行的效力。3.4合同的履行、变更、转让3.4.1合同履行的原则3.4.2合同的变更3.4.3合同履行中债权转让和债务转移3.4.4合同的转让合同的履行合同的履行：指合同各方当事人按照合同的规定，全面履行各自的义务，实现各自的权利，使各方的目的得以实现的行为。合同的目的是在于履行。合同的履行是以有效合同为前提和依据。合同履行是该合同具有法律约束力的首要表现。合同履行的原则：1、全面履行原则2、诚实信用原则3.4.1合同的履行依照上述履行原则仍不能确定的，适用《合同法》的下列规定：1、质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行。2、价款或报酬不明的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或政府指导价的，按规定履行。3、履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行职责；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。3.4.1合同的履行4、履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。5、履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。6、履行费用的负担不明确的，由履行义务一方承担。当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。包括：一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。同时履行抗辩权的适用条件：1、必须是双务合同；2、合同中未约定履行的先后顺序；3、对方当事人没有履行债务或者没有正确履行债务；4、对方的义务是可能履行的义务。同时履行抗辩权同时履行抗辩权举例：一手交钱一手交货，不给钱坚决不给货。

举例：甲公司与乙饮料厂签订一份买卖纯净水的合同，约定提货时付款。甲公司提货时称公司出纳员突发急病，支票一时拿不出来，要求先提货，过两天再把货款送来，乙饮料厂拒绝了甲公司的要求。乙饮料厂行使的这种权利在法律上称为同时履行抗辩权。

后履行抗辩权

后履行抗辩权包括两种情况：（1）当事人互负债务，有先后履行顺序的，应当先履行的一方未履行的，后履行的一方有权拒绝其对本方的履行要求服从权力的；（2）应当先履行的一方履行债务不符合约定时，后履行的一方有权拒绝其相应的履行要求。后履行抗辩权的适用条件：（1）由同一双务合同产生互负的对价给付债务；（2）合同中约定了履行顺序；（3）应当先履行的一方没有履行债务或者没有正确履行债务；（4）应当先履行的对价给付是可能履行的义务。——先履行抗辩权（不安抗辩权）

指在双务合同中约定了履行的顺序，合同成立后发生了应当后履行合同一方财务状况恶化的情况时，先履行一方在掌握确切证据的前提下可以暂时中止合同的履行。目的：预防合同成立后因情况发生变化而损害合同另一方的利益。依据《合同法》第68条，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行1、经营状况严重恶化；2、转移财产、抽逃资金，以逃避债务的；3、丧失商业信誉；4、有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。案例案情介绍：2001年1月，甲、乙公司签订了一项房屋买卖合同，合同约定甲公司于当年9月1日向乙公司交付房屋100套，并办理登记手续，乙公司则向甲公司分三次付款：第一期支付2千万元，第二期支付3千万元，第三期则在9月1日甲公司向乙公司交付房屋时支付5千万元。在签订合同后，乙公司按期支付了第一期、第二期款项共5千万元。

9月1日，甲公司将房屋的钥匙移交乙公司，但并未立即办理房产所有权移转登记手续。因此，乙公司表示剩余款项在登记手续办理完毕后再付。在合同约定付款日期（9月1日）7日后，乙公司仍然没有付款，甲公司遂以乙公司违约为由诉至法院，请求乙公司承担违约责任。甲公司则以乙公司未按期办理房产所有权移转登记手续为由抗辩。案例

「案情分析及处理结果」

在本案中，从表面看，甲公司违背合同约定，未按期办理房地产所有权移转登记手续，已构成违约；而乙公司也违背了合同约定，在合同约定付款日期7日后，仍然没有付款，构成了履行迟延。但是，在考虑其是否应当承担违约责任时，尚应考虑其是否享有法定的抗辩权。从本案看，乙公司按期向甲公司支付了第一期、第二期款项共5千万元，并无违约情形，甲公司并无理由行使先履行抗辩权，因此，其未按期办理房产所有权移转登记手续属于违约行为，应当承担相应的违约责任。案例

但对乙公司而言，由于其第三期款项的支付与甲公司交付房屋并办理房产所有权移转登记手续是应当同时履行的义务。由于本案中合同标的物是房屋，房屋属于不动产，与动产买卖合同不同，不动产的买卖中出卖人除负有交付标的物的义务之外，还应当完成产权移转登记，才真正履行完给付义务，由于不动产所有权的变动以登记为要件。尽管当事人未办理登记手续并不影响合同本身的效力，但是因为没有办理登记，房屋的所有权不能发生移转，买受人不能因出卖人的交付而获得房产的所有权。因此，办理登记是房屋买卖合同的主给付义务。可见，在本案中，由于甲公司的行为有可能导致乙公司的合同目的不能实现，根据《合同法》第66条的规定，其有权拒绝支付剩余款项。合同不当履行的处理1、因债权人致使债务人履行困难的处理2、提前或者部分履行的处理3、合同不当履行中的保全措施包括代位权、撤销权代位权

指债务人怠于行使到期债权而对债权人造成损害，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。代位权的成立应具备以下条件：1、债权人与债务人之间须有合法的债权债务关系存在；2、债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害。债务不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。代位权4、债务人的债权已到期5、债务人的债权不是专属于债务人自身的债权基于抚养关系、扶养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。撤销权

《合同法》第74条规定：因债务人放弃到期债权或无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以依法请求法院撤消债务人所实施的行为。债务人以明显不合理低价转让财产，对债权人造成损害的，并且受让人知道该情形的，债权人可以依法请求法院撤消债务人所实施的行为。撤销权的行使应注意：1、债权人行使撤销权必须向法院起诉；2、撤销权的行使范围以债权人的债权为限；3、债权人行使撤销权的时效，从债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内。自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。合同的变更合同的变更是指当事人对已发生法律效力，但尚未履行或者尚未完全履行的合同进行修改或补充所达成的协议。注意：合同变更是针对已经存在的合同，无合同关系就无从变更。合同的变更必须由双方当事人协商一致（必要条件）。合同变更后应按照变更后的合同内容来履行。合同的变更，仅对变更后未履行的部分有效，对已履行的部分无追溯力。合同的转让合同权利转让是指不改变合同的内容，合同债权人将其权利转让给第三人享有。合同权利转让可分为合同权利的部分转让和合同权利的全部转让。前者:按照转让合同约定，原债权人与受让部分合同权利的第三人或者按份分享合同债权，或者共享连带债权。如果转让合同无此约定，以共享连带债权论。后者：该第三人即取代原债权人的地位而成为合同关系中的新债权人，原债权人脱离合同关系。

合同的转让合同权利转让的条件1、须有有效存在的合同权利，且转让不改变该权利的内容2、转让人与受让人须就合同权利的转让达成协议3、被转让的合同权利须具有让与性

但下列情形债权不得转让：（1）根据合同性质不得转让（2）根据当事人约定不得转让（3）依照法律规定不得转让债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知的，该转让对债务人不发生效力。合同的转让合同义务转让是指不改变合同的内容，债务人将其合同义务全部或部分地转移给第三人。合同义务转移可以分为合同义务全部转让技术和合同义务部分转让。

前者：第三人取代合同原债务人地位而承担全部债务，并使原债务人脱离合同关系。

后者：合同原债务人并不脱离合同关系，而由第三人与原债务人共同承担债务。原债务人与第三人承担连带责任。

合同的转让如下合同不具有可转移性：（1）某些合同债务与债务人的人身有密切关系（2）如果不当事人特别约定合同债务不得转移（3）如果法律强制性规范规定不得转让债务，则该合同不得转移

债务人将合同义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。合同的转让合同权利义务的同时转让指合同当事人一方将其合同权利义务一并转移给第三人，由第三人概括的继受这些权利义务。当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或其他组织行使合同权利，履行订立合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定外，由分立的法人或其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。

第二节会计要素第五节会计科目和账户

第三节会计等式第四节会计核算基础第六节借贷记账法3.5合同的终止合同终止：合同权利、义务在客观上不复存在，据此合同不再对双方具有约束力。在一定法律事实发生而发生的。合同中止：法定的特殊情况下，当事人暂时停止履行合同，当这种特殊情况消失以后，当事人仍然承担继续履行的义务。3.5合同的终止《合同法》第九十一条规定，有下列情形之一的，合同的权利义务终止：1、债务已经按照约定履行；2、合同解除；3、债务相互抵消；4、债务人依法将标的物提存；5、债权人免除债务；6、债权债务同归于一人；7、法律规定或者当事人约定终止的其他情形。合同解除

特征：合同解除是以有效成立的合同为对象的。合同解除必须具备必要的解除条件。合同解除应当通过解除行为合同解除的效果是合同关系的消灭。合同解除：指对已经发生法律效力，但尚未履行或者尚未完全履行的合同，因当事人一方的意思表示或者双方的协议而使得债权债务关系提前归于消灭的行为。合同解除合同解除的分类：约定解除、法定解除

——约定解除：指根据当事人事先约定的解除权或经当事人协商一致而解除合同。

协商解除：当事人就解除合同进行协商，达成一致后解除合同。“以第二个合同解除第一个合同”行使约定解除权的解除：当事人在签订合同时就约定了解除合同的条件，条件成就时，一方当事人就可以行使解除权而解除合同。合同解除——法定解除：指根据法律规定而解除合同。《合同法》第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：

1、因不可抗力致使不能实现合同目的；2、在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；3、当事人一方迟延履行主要债务，