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文档简介
二、建设工程合同的特点(一)建设工程合同的主体只能是法人(二)建设工程合同的标的仅限于建设工程(三)建设工程合同主体之间经济法律关系错综复杂(四)合同履行周期长且具有连续性(五)合同的多变性与风险性三、建设工程合同的类型(一)按建设工程合同的任务进行分类1.勘察设计合同2.施工合同3.监理合同4.物资采购合同(二)按照承包的形式进行分类1.总承包合同2.专业承包合同3.分包合同(三)按照承包工程计价方式分类1.总价合同2.单价合同3.成本加酬金合同
四、建筑工程项目合同体系
监理合同勘察设计合同工程承包合同供应合同贷款合同主合同分合同分包合同劳务合同运输合同供应合同租赁合同二级分合同项目(业主)图3—1建设工程合同体系二级分合同二级分合同二级分合同
五、建筑工程项目合同管理的内容
承包商对施工合同的管理主要包括以下内容:(一)施工合同的策划与签订管理(二)施工合同的实施管理(三)施工合同的档案管理学习情境6.2施工合同的订立一、施工合同订立的原则平等原则自愿原则公平、风险均担原则诚实信用原则守法原则二、施工合同订立的程序(一)要约(二)承诺(三)合同的成立三、建筑工程项目投标管理(一)投标主体的资格对于建设项目的招投标活动来说,投标人必须是具有法人资格的组织,并且应具备相应的资质等级和投标条件。(二)投标的程序1.资格预审的准备2.投标前的准备工作3.投标文件的编制和投送4.中标及承包合同的签订四、施工合同的谈判(一)合同谈判的准备1.合同谈判前的思想准备2.合同谈判的组织准备3.合同谈判中的资料准备4.谈判方案的准备5.会议具体事务的安排(二)合同谈判中应解决的主要问题施工活动的主要内容合同价款工期验收保证违约责任五、分包合同的订立(一)分包的目的1.技术上的需要2.经济上的目的3.转嫁或减小风险4.业主的要求:即出于自身的需要,业主可以指定一些承包商将某些分项工程分包出去。(二)订立分包合同应注意的事项1.必须经过业主的同意;2.总承包商只能将自己承包的部分工作交由第三人完成,禁止将承包的全部工程转包给第三人;3.禁止总承包商将全部建设工程肢解以后以分包的名义转包给第三人;4.主体工程不得分包,必须总承包商自行完成;5.禁止分包商将分包工程进行转让或再次分包;6.第三人必须是具备相应的资质条件,禁止总承包商将工程分包给不具备相应资质条件的单位;7.分包商仅从总承包商处接受指示,并应执行其指示,但分包与总承包商对分包的工程承担连带责任;8.在分包合同中应详细规定双方的进度配合、现场配合、竣工时间延长、工程变更及与监理工程师的关系;9.分包合同的条款通常要与总包合同中的相关条款一致,并要保证能够通过总承包商行使其总承包合同中的管理功能,总承包商应提供总包合同供分包商查阅。学习情境6.3施工合同的实施一、施工合同内容的实施(一)合同双方的主要工作1.业主的主要工作(1)办理土地征用、拆迁补偿、平整施工场地等工作,使施工场地具备施工条件;(2)将施工所需水、电、电讯线路接至专用条款约定地点,保证施工期间的需要;(3)开通施工场地与城乡公共道路的通道,以及专用条款约定的施工场地内的主要道路,满足施工运输的需要,保证施工期间的畅通;(4)向承包商提供施工场地的工程地质和地下管线资料;(5)办理施工许可证及其他施工所需证件、批件和临时用地、中断道路交通、爆破作业等的申请批准手续;(6)确定水准点与坐标控制点,以书面形式交给承包商,进行现场交验;(7)组织承包商和设计单位进行图纸会审和设计交底;(8)协调处理施工场地周围地下管线和邻近建筑物、构筑物、古树名木的保护工作、承担有关费用;(9)业主应做的其他工作,双方在专用条款内约定。
2.承包商的主要工作(1)根据业主委托,在其设计资质等级和业务允许的范围内,完成施工图设计或与工程配套的设计,经工程师确认后使用,业主承担由此发生的费用;(2)向工程师提供年、季、月度工程进度计划及相应进度统计报表;(3)根据工程需要,提供和维修非夜间施工使用的照明、围栏设施,并负责安全保卫;(4)按专用条款约定的数量和要求,向业主提供施工场地办公和生活的房屋及设施,业主承担由此发生的费用;(5)遵守政府有关主管部门对施工场地交通、施工噪音以及环境保护和安全生产等的管理规定,按规定办理有关手续,并以书面形式通知业主,业主承担由此发生的费用,因承包商责任造成的罚款除外;(6)已竣工工程未交付业主之前,承包商按专用条款约定负责已完工程的保护工作,保护期间发生损坏,承包商自费予以修复;业主要求承包商采取特殊措施保护的工程部位和相应的追加合同价款,双方在专用条款内约定;(7)按专用条款约定做好施工场地地下管线和邻近建筑物、构筑物(包括文物保护建筑)、古树名木的保护工作;(8)保证施工场地清洁符合环境卫生管理的有关规定,交工前清理现场达到专用条款约定的要求,承担因自身原因违反有关规定造成的损失和罚款;(9)承包商应做的其他工作,双方在专用条款内约定。(二)施工合同履行的规则1.履行施工合同应遵循的原则
2.对约定不明条款履行的规则
3.施工合同履行过程中价格发生变动时的履行规则
4.债务人向第三人履行债务时的履行规则
5.第三人向债权人履行债务时的履行规则
6.双务合同中的同时履行和同时履行抗辩权规则
7.双务合同中顺序履行及其抗辩权的规则
8.债权人发生变化时的履行规则
9.债务人提前履行债务的履行规则10.债务人部分履行债务的履行规则二、施工合同实施控制(一)施工合同实施控制程序
合同监督合同跟踪合同诊断调整与纠偏图3—2合同实施控制的程序(二)合同实施控制的主要内容1.成本控制2.质量控制3.进度控制4.其他合同内容的控制(三)合同监督1.落实合同实施计划2.协调各方工作关系3.严格合同管理程序4.文件资料及原始记录的审查和控制(四)合同的跟踪1.合同跟踪的依据合同跟踪的依据主要是合同和合同监督的结果。如各种计划、方案、合同变更文件等,是合同实施的目标和依据;各种原始记录、工程报表、报告、验收结果、计量结果等,是合同实施的现状;工程技术、管理人员的施工现场的巡视、与各种人谈话、召集小组会议、检查工程质量、计量的情况是最直观的感性知识。
2.合同跟踪的对象(1)对具体的合同事件进行跟踪(2)项目组织内的合同实施情况的日常工作检查分析(3)主动与业主(监理工程师)进行沟通、汇报(4)对工程项目进行跟踪(五)合同的诊断
在合同跟踪的基础上对合同进行诊断。合同诊断是对合同执行情况的评价、判断和趋向分析、预测。1.对合同执行差异原因进行对比分析2.对合同执行的差异责任进行分辨3.对合同实施的趋向进行预测(六)合同纠偏
纠偏通常采取以下措施:1.技术措施。例如变更技术方案,采用新的效率更高的施工方案。2.组织和管理措施。如增加人员投入、重新进行计划或调整计划、派遣得力的管理人员。在施工中经常修订进度计划对承包商来说是有利的。3.经济措施。如增加投入、对工作人员进行经济激励等。4.合同措施。例如进行合同变更、签订新的附加协议、备忘录、通过索赔解决费用超支问题等。(七)合同实施后评价在合同执行后必须进行合同后评价。将合同签订和执行过程中的利弊得失、经验教训总结出来、作为以后工程合同管理的借鉴。三、分包合同的实施(一)分包商的一般责任
1.分包商应按照分包合同的各项规定来实施和完成分包工程,并修补其中的缺陷;2.分包商应为分包工程的实施、完成以及修补缺陷所需的劳务、材料、工程设备等进行必要的监督;3.分包商在审阅分包合同和主合同时,或在分包工程的施工中,如果发现分包工程的设计或规范存在任何错误、遗漏、失误或其他缺陷,应立即通知承包商。(二)分包合同有关各方关系的处理1.总承包商与分包商之间关系的处理2.分包商与业主之间的关系处理3.监理工程师与分包商的关系学习情境6.4施工合同的变更、终止和争议解决一、施工合同的变更广义的合同变更包括合同内容的变更与合同当事人即主体的变更,狭义的合同变更仅指合同内容的变更。合同主体的变更在《合同法》中称为合同的转让,所以在《合同法》中的合同变更仅指合同内容的变更。我们这里所说的施工合同的变更指的是狭义的合同变更,即合同内容的变更。
(一)施工合同变更产生的原因1.业主的原因2.勘察设计的原因3.承包商的原因4.监理工程师的原因5.合同的原因6.其他方面的原因(二)施工合同变更的内容和方式施工合同变更的内容主要是工程变更,通常包括以下几个方面:工程量的增减质量及特性的变化工程标高、基线、尺寸等变更施工顺序的改变永久工程的删减附加工作设备、材料和服务的变更等(三)施工合同变更责任分析1.设计变更主要指项目计划、设计的深度不够,项目投资设计失误,新技术、新材料和新规范的出台、设计错误、施工方案错误或疏忽引起的变更。设计变更实质是对设计图纸进行补充、修改。设计变更往往会引起工程量的增减、工程分项的新增或删除、工程质量和进度的变化、实施方案的变化。对由于业主要求、政府城建、环保部门的要求、环境的变化、不可抗力、原设计错误等原因导致的设计变更,应由业主承担责任。涉及费用增加或工期拖延的,业主应予以补偿并批准延期。而由于承包商施工过程、施工方案出现错误、疏忽而导致设计变更,必须由承包商自行负责。2.施工方案变更(1)承包商承担由于自身原因修改施工方案的责任。(2)重大的设计变更常常会导致施工方案的变更。如果设计变更由业主承担责任,则相应的施工方案的变更也由业主负责,反之,则由承包商负责。(3)对不利的异常地质条件引起的施工方案的变更,一般应由业主承担。在工程中承包商采用或修改实施方案都要经业主(或监理工程师)的批准。(四)施工合同价款的变更在施工合同的变更中,主要表现为合同价款的调整,通常合同价款的调整按下列方法处理:第一,合同中已有适用于变更工程的价格,按该价格变更合同价款;第二,合同中只有类似于变更工程的价格,可以按照类似价格变更合同价款;第三,上述两种情况以外的,由承包商提出适当的变更价格,经监理工程师确认后执行,与工程款同期支付。由承包商自身责任导致的工程变更,承包商无权要求追加合同价款。二、施工合同的终止合同的终止是指因发生法律规定或当事人约定的情况,使当事人之间的权利义务关系消灭,而使合同终止法律效力。三、违约与争议(一)违约责任违约责任是指当事人违反合同义务所应承担的民事责任。
《合同法》第107条规定,当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合规定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失的违约责任。当事人双方都违反合同的,应当各自承担相应的责任。(二)争议的解决
承包商和业主在履行合同时如果发生争议,可以和解或者要求有关主管部门调解。当事人不愿和解、调解或者和解、调解不成的,双方可以在专用条款内约定通过仲裁或采取法律途径解决。通常的程序是:1.出现争端和纠纷,双方应先进行协商。2.协商不成,可以提请有关主管部门进行调解。3.当事人不愿意和解的,如果合同中约定有仲裁方式的,可以提请仲裁机构进行裁决。4.合同中没有约定仲裁方式或当事人不服仲裁结果的,可以向有管辖权的人民法院提起诉讼。学习情境6.5施工索赔管理一、施工索赔的概念索赔是指在工程合同履行过程中,合同当事人一方认为另一方没能履行或妨碍了自己履行合同义务,或是发生合同中规定的风险事件而导致经济损失,受损方根据自己的权力提出的有关某一资格、财产、金钱等方面的要求。施工索赔是建筑工程项目索赔的一个重要内容。施工索赔是承包商由于自身难以控制的客观原因而导致工程成本增加或工期拖延时所提出的公平调整要求——要求进行的费用和时间的补偿。反索赔是业主或工程师为维护自身利益,根据合同的有关条款向承包商提出的损害补偿要求。二、施工索赔的发生的原因
引起施工索赔的原因非常繁杂,比较常见的原因大致有以下方面:(一)合同文件引起的索赔(二)风险分担不均引起的索赔(三)不可抗力和不可预见因素引起的索赔(四)业主方面的原因引起的索赔(五)监理方原因引起的索赔(六)价格调整引起的索赔(七)其他方面的因素引起的索赔三、施工索赔的类型(一)按索赔的目的分类1、工期索赔2、费用索赔(二)按照索赔的处理方
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